消費定型化契約條款之行政規制 - 行政院消費者保護會

144/ 消 費 者 保 護 研 究 ( 十 七 )五 、 小 結 法 律 在 例 外 情 形 要 求 基 於 客 觀 等 值 原 則 檢 視 個 案 契 約 是 否 符 合 契 約 正 義 , 而 決定 是 否 介 入 管 制 時 , 非 有 客 觀 標 準 無 法 竟 其 全 功 。 蓋 無 論 係 法 官 或 行 政 機 關 從事 契 約 管 制 , 若 欠 缺 客 觀 標 準 依 循 , 即 有 流 於 恣 意 之 虞 , 將 造 成 對 契 約 內 容 全面 審 查 的 危 險 。 以 應 記 載 事 項 - 消 費 者 任 意 解 約 ( 終 止 ) 權 之 承 認 及 其 行 使 所 生損 害 賠 償 金 額 之 限 額 標 準 化 為 例 , 損 害 賠 償 金 額 之 限 額 標 準 , 事 涉 契 約 形 成 自由 , 實 際 上 從 消 保 法 第 17 條 第 1 項 規 定 意 旨 並 無 從 獲 知 其 脈 絡 , 難 免 引 起 爭 議 。況 將 損 害 賠 償 金 額 限 額 標 準 化 , 固 較 消 費 定 型 化 契 約 條 款 的 規 制 標 準 - 誠 信 原 則明 確 , 然 此 一 限 額 標 準 是 否 能 普 遍 適 用 達 成 個 案 正 義 , 殊 值 檢 討 。 消 保 法 中 有 關 定 型 化 契 約 條 款 規 制 體 系 的 審 查 順 序 , 基 本 上 係 本 於 程 序 思 維 以實 現 契 約 正 義 的 要 求 。 而 現 行 應 記 載 事 項 的 內 容 , 反 多 著 墨 契 約 的 實 體 內 容 ,已 與 消 保 法 意 旨 有 違 。 我 國 目 前 行 政 實 務 對 消 費 定 型 化 契 約 條 款 之 管 制 模 式 , 無 論 係 事 前 根 據 專 業 法律 或 消 保 法 授 權 發 布 法 規 命 令 成 為 定 型 化 契 約 條 款 、 事 後 根 據 消 保 法 、 公 平 法或 地 方 自 治 條 例 對 定 型 化 契 約 條 款 從 事 行 政 監 督 , 或 將 來 透 過 行 政 罰 作 為 管 制手 段 等 , 已 呈 現 多 元 監 督 的 態 勢 。 然 實 際 執 行 的 結 果 多 有 脫 離 現 代 定 型 化 契 約條 款 的 管 制 緣 由 , 並 無 助 解 決 業 者 濫 用 定 型 化 契 約 條 款 所 產 生 的 弊 端 。 基 於 「 國 家 與 社 會 分 離 原 則 」 91 , 國 家 公 權 力 的 機 制 , 應 侷 限 於 與 公 眾 事 務 有 關之 事 項 為 限 , 若 不 涉 及 妨 害 他 人 或 必 須 強 迫 其 成 為 法 律 義 務 之 事 項 , 國 家 應 無介 入 空 間 。 有 關 零 售 業 網 路 交 易 定 型 化 契 約 應 記 載 事 項 、 電 影 片 映 演 業 禁 止 攜帶 外 食 定 型 化 契 約 不 得 記 載 事 項 , 或 相 關 定 型 化 契 約 的 履 約 保 證 應 記 載 事 項 等內 容 , 有 違 國 家 與 社 會 分 離 原 則 , 亦 不 符 目 前 解 除 任 意 性 國 家 任 務 的 趨 勢 92 。 根 據 消 保 法 第 15 條 第 2 項 規 定 , 定 型 化 契 約 應 記 載 事 項 在 私 法 上 具 有 強 行 法 特性 , 應 不 得 藉 當 事 人 特 約 加 以 排 除 。 而 中 央 主 管 機 關 僅 在 消 保 法 第 17 條 第 1 項規 定 之 形 式 授 權 下 , 究 竟 有 無 權 限 代 替 當 事 人 之 意 思 , 以 法 規 命 令 之 形 式 訂 定型 化 契 約 應 記 載 事 項 , 使 此 等 定 型 化 契 約 應 記 載 事 項 發 生 大 於 民 法 任 意 規 定 之效 力 , 甚 有 疑 義 。9192葛 克 昌 , 國 家 與 社 會 二 元 論 及 其 憲 法 意 義 , 臺 大 法 學 論 叢 第 24 卷 1 期 ,1994年 12 月 , 頁 121 至 142。有 關 「 解 除 任 意 性 國 家 任 務 」 的 說 明 , 參 閱 許 宗 力 , 論 行 政 任 務 的 民 營 化 , 法與 國 家 權 力 , 元 照 ,2007 年 1 月 , 頁 428 至 429。