Odvetnik - Odvetniška Zbornica Slovenije

10 Strokovni članki
Odvetnik 50 / december 2010
doc. dr. Konrad Plauštajner
FIDIC – alternativno reševanje sporov
FIDIC 1 – Mednarodno združenje svetovalnih inženirjev, ustanovljeno leta 1913 v Bruslju, (zdaj) s sedežem
v švicarski Lozani, je razvilo pomembno aktivnost pri pripravi modelov pogodb oziroma splošnih
in posebnih pogojev na področju gradnje, svetovalnega inženiringa ter dobave in montaže opreme. 2
Gre za pravna besedila, ki jih ne moremo obravnavati kot mednarodno pravo, vendar so zlasti s posodobitvijo
leta 1999 že postali sodoben pravni instrument urejanja mednarodnih investicijskih poslov.
Za domačo rabo so pomembni zato, ker morajo biti projekti, sofinancirani s sredstvi mednarodnih
bank in institucij Evropske unije, pravno podprti z uporabo besedil FIDIC.
1 2
Alternativno reševanje sporov po
besedilih FIDIC
Komisija za reševanje sporov
Narava in obseg investicijskih poslov, ki se običajno tudi
časovno izvajajo dalj čas, zahtevata, da se nastala sporna
vprašanja lahko začnejo reševati že med izvajanjem del, in
ne šele post festum pred arbitražo ali sodiščem. Po modelih
pogodb FIDIC je takšen način reševanja sporov mogoče
opredeliti kot alternativnega in ga naročnik ter izvajalec
v okviru glavne pogodbe tudi vnaprej definirata. Besedila
FIDIC 3 zato omogočajo, da pogodbene stranke takšne
spore rešujejo preko posebne Komisije za reševanje
sporov (v nadaljevanju: komisija). 4
Reševanje investicijskih sporov s pomočjo komisije v
kontekstu zagotovo spada med alternativne oblike reševanja
sporov, 5 vendar je po svoji formi in vsebini bližje arbitraži
kot pa mediaciji ali konciliaciji.
Če pogledamo značilnosti arbitražnega postopka in odločanja,
kot ju pozna naše pravo, 6 potem so razlogi za takšno
klasifikacijo vloge komisije naslednji.
Za ustanovitev in delovanje komisije je potreben pisni
sporazum strank, njene člane izberejo stranke. Komisija
1
V izvirniki Fédération internationale des ingénieurs – conseils.
2
Glavna FIDIC besedila (izdaja 1999) so:
– Rdeča knjiga, Pogoji gradbenih pogodb za gradbena in inženirska dela, ki jih
načrtuje naročnik;
– Rumena knjiga, Pogoji pogodb za obratno opremo, projektiranje in graditev;
– Srebrna knjiga, Pogoji pogodb za dobavo, inženirska dela in gradbene storitve
(DIGIS) – projekti na ključ;
– Bela knjiga, Naročnik/Svetovalec – vzorec pogodbe za storitve.
Za uradno različico besedila se šteje tista, ki je napisana v angleškem jeziku.
3
Vsa besedila FIDIC obravnavajo vlogo komisije v 20. členu (zahtevki, spori,
arbitraža). K vsakemu besedilu spadajo kot dodatek splošni pogoji sporazuma o
reševanju sporov, ki so predvsem procesne narave.
4
V izvirniku Dispute Adjudication Board.
5
Zalar, A.: Alternativno (primarno) reševanje sporov – globalni trendi, Podjetje
in delo, št. 6-7/2007, str. 1291–1302.
6
Zakon o arbitraži (ZArbit), Ur. l. RS, št. 45/08, zlasti 3. člen: »Arbitraža je
vsaka oblika arbitražnega postopka, ne glede na to ali poteka pred stalnim ali
začasnim telesom.«
mora svojo odločitev podati pisno in obrazloženo ter z
ustreznim pravnim poukom glede pogojev za nadaljevanje
spora pred arbitražo ali sodiščem. 7 Pomembno je, da
mora nezadovoljna stranka v roku 28 dni po prejemu
odločbe komisije nasprotni stranki pisno izraziti
svoje nezadovoljstvo o konkretnih odločitvah komisije,
ker v nasprotnem primeru postane odločitev
komisije dokončna in obvezujoča. Čeprav komisija
nima pooblastila strank za dokončno odločanje kot arbitraža
in se njeni člani ne obravnavajo kot arbitri, jo lahko
postavimo bliže arbitraži kot mediacijo in jo opredelimo
kot organ sui generis na področju alternativnega reševanja
sporov. Komisija mora o sporu odločiti, zato se
dejansko obnaša kot arbitražni ali sodni senat tudi glede
izvajanja dokazov.
Imenovanje komisije
Vsaka pogodbena stranka lahko obvesti drugo stranko, da
želi nastalo sporno situacijo reševati pred komisijo. Vendar
je običajno izvajalec 8 tisti, ki je prisiljen predlagati takšen
postopek, ker njegovega zahtevka za podaljšanje
roka izvedbe del ali za dodatno plačilo naročnik 9 ni upošteval.
Neposredna pot po besedilih FIDIC na arbitražo
ali sodišče ni mogoča. Tričlanska komisija (možno je,
da ima komisija le enega člana) se imenuje v obsegu pisnega
sporazuma o reševanju sporov, ki ga podpišejo naročnik,
izvajalec in člani komisije. V njem stranke opredelijo
postopek delovanja komisije, višino in način plačevanja
dela članov 10 ter njihove obveznosti, povezane predvsem
z zagotovitvijo njihove nepristranskosti. Vsak član
7
Besedila FIDIC že zaradi svojega mednarodnega pomena ne omenjajo možnosti
reševanja sporov pred rednimi sodišči. Stranke lahko takšne določbe z dogovorom
spremenijo.
8
Izvajalec zlasti glede dodatnih plačil ne more postaviti naročnika pred izvršeno
dejstvo, torej da je nekaj napravil in zato zahteva plačilo. V pogodbi sta natančno
opredeljena postopek izvajalčeve notifikacije takšnih zahtevkov in kako se mora
naročnik odzvati. Notifikacijski roki so po besedilih FIDIC (podčlen 20.1) prekluzivni,
saj je naročnik prost vseh obveznosti v zvezi s takšnim zahtevkom, če je bil
zahtevek prepozno predložen.
9
Tega vedno zastopa nadzorni inženir.
10
Besedila FIDIC določajo, da so člani komisije plačani po dnevnem honorarju
(skupaj z upravičenimi stroški), vendar se vse bolj uveljavlja plačilo po lestvici nagrad
arbitrov konkretne institucionalne arbitraže.