Kodeks spó∏ek handlowych - Gandalf
Kodeks spó∏ek handlowych - Gandalf
Kodeks spó∏ek handlowych - Gandalf
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
<strong>Kodeks</strong><br />
<strong>spó∏ek</strong><br />
<strong>handlowych</strong><br />
Komentarz<br />
Tytu∏ III. Spółki kapitałowe<br />
Dział I. Spółka z ograniczonà<br />
odpowiedzialnoÊcià<br />
tom 2<br />
pod redakcjà<br />
Tomasza Siemiàtkowskiego<br />
i Rados∏awa Potrzeszcza<br />
Wydanie 1<br />
Wielkie Komentarze
<strong>Kodeks</strong><br />
<strong>spó∏ek</strong><br />
<strong>handlowych</strong><br />
Komentarz<br />
Tytu∏ III. Spółki kapitałowe<br />
Dział I. Spółka z ograniczonà<br />
odpowiedzialnoÊcià<br />
tom 2<br />
Jerzy Paweł Naworski • Radosław Potrzeszcz • Józef Rodziewicz<br />
Tomasz Siemiątkowski • Krzysztof Strzelczyk<br />
pod redakcjà<br />
Tomasza Siemiàtkowskiego i Rados∏awa Potrzeszcza<br />
adwokatów z kancelarii:<br />
GŁUCHOWSKI RODZIEWICZ SIEMIÑTKOWSKI ZWARA I PARTNERZY<br />
Wydanie 1<br />
Stan prawny na 1 lutego 2011 roku<br />
Wielkie Komentarze
Poszczególne części Komentarza (tom II) napisali:<br />
Jerzy Paweł Naworski: art. 201–211, 270–290<br />
Radosław Potrzeszcz: art. 151–170<br />
Józef Rodziewicz: art. 266–269<br />
Krzysztof Strzelczyk: art. 212–254, 291–300<br />
Tomasz Siemiątkowski, Radosław Potrzeszcz: art. 171–200, 255–265<br />
Redaktor prowadzący: Małgorzata Stańczak<br />
Opracowanie redakcyjne: Katarzyna Bojarska, Joanna Pastuszka,<br />
Małgorzata Stańczak, Joanna Tchorek<br />
Opracowanie techniczne: Agnieszka Szeszko<br />
Projekt okładki i stron tytułowych: Michał Piotrowski<br />
© Copyright by LexisNexis Polska Sp. z o.o. 2011<br />
Copyright by LexisNexis Polska Sp. z o.o. & Tomasz Siemiątkowski, Radosław Potrzeszcz,<br />
Jerzy P. Naworski, Józef Rodziewicz, Krzysztof Strzelczyk<br />
Wszelkie prawa zastrzeżone. Żadna część tej książki nie może być powielana<br />
ani rozpowszechniana za pomocą urządzeń elektronicznych, mechanicznych,<br />
kopiujących, nagrywających i innych – bez pisemnej zgody Autorów i wydawcy.<br />
ISBN 978-83-7620-730-8<br />
LexisNexis Polska Sp. z o.o.<br />
Ochota Offi ce Park 1, Al. Jerozolimskie 181, 02-222 Warszawa<br />
tel. 22 572 95 00, faks 22 572 95 68<br />
Infolinia: 22 572 99 99<br />
Redakcja: tel. 22 572 83 26, 22 572 83 28, 22 572 83 11, faks 22 572 83 92<br />
www.LexisNexis.pl, e -mail: biuro@LexisNexis.pl<br />
Księgarnia Internetowa: dostępna ze strony www.LexisNexis.pl
Spis treści<br />
Wykaz skrótów . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7<br />
Słowo wstępne . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9<br />
O Autorach . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11<br />
KODEKS SPÓŁEK HANDLOWYCH<br />
ustawa z dnia 15 września 2000 r.<br />
(Dz.U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.)<br />
Tytuł III. Spółki kapitałowe (art. 151–490) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17<br />
DZIAŁ I. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (art. 151–300) . . . . . . . . . . . . 19<br />
Rozdział 1. Powstanie spółki (art. 151–173) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19<br />
Rozdział 2. Prawa i obowiązki wspólników (art. 174–200) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93<br />
Rozdział 3. Organy spółki (art. 201–254) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219<br />
Oddział 1. Zarząd (art. 201–211) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219<br />
Oddział 2. Nadzór (art. 212–226) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 372<br />
Oddział 3. Zgromadzenie wspólników (art. 227–254) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 416<br />
Rozdział 4. Zmiana umowy spółki (art. 255–265) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 512<br />
Rozdział 5. Wyłączenie wspólnika (art. 266–269) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 558<br />
Rozdział 6. Rozwiązanie i likwidacja spółki (art. 270–290) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 573<br />
Rozdział 7. Odpowiedzialność cywilnoprawna (art. 291–300) . . . . . . . . . . . . . . . 670<br />
Skorowidz przedmiotowy . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 743<br />
5
Wykaz skrótów<br />
Akty prawne<br />
I dyrektywa – dyrektywa 2009/101/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z 16 września<br />
2009 r. w sprawie gwarancji, jakie są wymagane w państwach członkowskich<br />
od spółek w rozumieniu art. 48 akapit drugi Traktatu, w celu uzyskania<br />
ich równowartości, dla zapewnienia ochrony interesów zarówno<br />
wspólników, jak i osób trzecich (Dz.Urz. UE 2009 L 258/11)<br />
k.c. – ustawa z 23 kwietnia 1964 r. – <strong>Kodeks</strong> cywilny (Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm.)<br />
k.h. – rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z 27 czerwca 1934 r. – <strong>Kodeks</strong><br />
handlowy (Dz.U. Nr 57, poz. 502 ze zm.) – nieobowiązujące<br />
k.k. – ustawa z 6 czerwca 1997 r. – <strong>Kodeks</strong> karny (Dz.U. Nr 88, poz. 553 ze zm.)<br />
Konstytucja – Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z 2 kwietnia 1997 r. (Dz.U. Nr 78,<br />
poz. 483 ze sprost. i zm.)<br />
k.p. – ustawa z 26 czerwca 1974 r. – <strong>Kodeks</strong> pracy (tekst jedn. Dz.U. z 1998 r.<br />
Nr 21, poz. 94 ze zm.)<br />
k.p.a. – ustawa z 14 czerwca 1960 r. – <strong>Kodeks</strong> postępowania administracyjnego<br />
(tekst jedn. Dz.U. z 2000 r. Nr 98, poz. 1071 ze zm.)<br />
k.p.c. – ustawa z 17 listopada 1964 r. – <strong>Kodeks</strong> postępowania cywilnego (Dz.U.<br />
Nr 43, poz. 296 ze zm.)<br />
k.r.o. – ustawa z 25 lutego 1964 r. – <strong>Kodeks</strong> rodzinny i opiekuńczy (Dz.U. Nr 9,<br />
poz. 59 ze zm.)<br />
k.s.h. – ustawa z 15 września 2000 r. – <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> (Dz.U. Nr 94,<br />
poz. 1037 ze zm.)<br />
k.z. – rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z 27 października 1933 r. –<br />
<strong>Kodeks</strong> zobowiązań (Dz.U. Nr 82, poz. 598 ze zm.) – uchylone<br />
nowelizacja<br />
– ustawa z 13 czerwca 2008 r. o zmianie ustawy – <strong>Kodeks</strong> spółek handlo-<br />
z 13 czerwca 2008 r. wych (Dz.U. Nr 118, poz. 747)<br />
nowelizacja<br />
z 4 września 2008 r.<br />
nowelizacja<br />
z 23 października 2008 r.<br />
nowelizacja<br />
z 5 grudnia 2008 r.<br />
– ustawa z 4 września 2008 r. o zmianie ustawy o ofercie publicznej i warunkach<br />
wprowadzania instrumentów fi nansowych dla zorganizowanego<br />
systemu obrotu oraz o spółkach publicznych oraz o zmianie innych ustaw<br />
(Dz.U. Nr 231, poz. 1547)<br />
– ustawa z 23 października 2008 r. o zmianie ustawy – <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong><br />
(Dz.U. Nr 217, poz. 1381)<br />
– ustawa z 5 grudnia 2008 r. o zmianie ustawy – <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong><br />
oraz ustawy o obrocie instrumentami fi nansowymi (Dz.U. z 2009 r. Nr 13,<br />
poz. 69)<br />
ord.pod. – ustawa z 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz.U.<br />
z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.)<br />
p.d.g. – ustawa z 19 listopada 1999 r. – Prawo działalności gospodarczej (Dz.U.<br />
Nr 101, poz. 1178 ze zm.) – nieobowiązująca<br />
7
Wykaz skrótów<br />
p.p.o.p.w. – ustawa z 21 sierpnia 1997 r. – Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi<br />
(tekst jedn. Dz.U. z 2005 r. Nr 111, poz. 937 ze zm.) – nieobowiązująca<br />
pr.bank. – ustawa z 29 sierpnia 1997 r. – Prawo bankowe (tekst jedn. Dz.U. z 2002 r.<br />
Nr 72, poz. 665 ze zm.)<br />
pr.not. – ustawa z 14 lutego 1991 r. – Prawo o notariacie (tekst jedn. Dz.U. z 2008 r.<br />
Nr 189, poz. 1158 ze zm.)<br />
pr.up.n. – ustawa z 28 lutego 2003 r. – Prawo upadłościowe i naprawcze (tekst jedn.<br />
Dz.U. z 2009 r. Nr 175, poz. 1361 ze zm.)<br />
przep. wprow. k.c. – ustawa z 23 kwietnia 1964 r. – Przepisy wprowadzające kodeks cywilny<br />
(Dz.U. Nr 16, poz. 94 ze zm.)<br />
ustawa o VAT – ustawa z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. Nr 54,<br />
poz. 535 ze zm.)<br />
u.ob. – ustawa z 29 czerwca 1995 r. o obligacjach (tekst jedn. Dz.U. z 2001 r.<br />
Nr 120, poz. 1300 ze zm.)<br />
ustawa o KRS – ustawa z 20 sierpnia 1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym (tekst jedn.<br />
Dz.U. z 2007 r. Nr 168, poz. 1186 ze zm.)<br />
u.k.p. – ustawa z 30 sierpnia 1996 r. o komercjalizacji i prywatyzacji (tekst jedn.<br />
Dz.U. z 2002 r. Nr 171, poz. 1397 ze zm.)<br />
u.o.i.f. – ustawa z 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami fi nansowymi (Dz.U.<br />
Nr 183, poz. 1538 ze zm.)<br />
u.o.p. – ustawa z 29 lipca 2005 r. o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania<br />
instrumentów fi nansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach<br />
publicznych (tekst jedn. Dz.U. z 2009 r. Nr 185, poz. 1439 ze zm.)<br />
u.p.d.o.f. – ustawa z 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fi zycznych (tekst<br />
jedn. Dz.U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307 ze zm.)<br />
u.p.d.o.p. – ustawa z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych<br />
(tekst jedn. Dz.U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.)<br />
u.rach. – ustawa z 29 września 1994 r. o rachunkowości (tekst jedn. Dz.U. z 2009 r.<br />
Nr 152, poz. 1223 ze zm.)<br />
u.s.d.g. – ustawa z 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn.<br />
Dz.U. z 2007 r. Nr 155, poz. 1095 ze zm.)<br />
Czasopisma<br />
Biul.SN – „Biuletyn Sądu Najwyższego”<br />
Mon.Pod. – „Monitor Podatkowy”<br />
MoP – „Monitor Prawniczy”<br />
OG – „Orzecznictwo Gospodarcze”<br />
OSA – Orzecznictwo Sądów Apelacyjnych<br />
OSNAPiUS – Orzecznictwo Sądu Najwyższego – Izba Administracyjna, Pracy i Ubezpieczeń<br />
Społecznych (od 1995 r.)<br />
OSNC – Orzecznictwo Sądu Najwyższego – Izba Cywilna (od 1995 r.)<br />
OSNCP – Orzecznictwo Sądu Najwyższego – Izba Cywilna oraz Izba Administracyjna,<br />
Pracy i Ubezpieczeń Społecznych (od 1963 r. do 1994 r.)<br />
OSP – Orzecznictwo Sądów Polskich<br />
PPH – „Przegląd Prawa Handlowego”<br />
PPW – „Prawo Papierów Wartościowych”<br />
Pr.Gosp. – „Prawo Gospodarcze”<br />
Pr.Spółek – „Prawo Spółek”<br />
PUG – „Przegląd Ustawodawstwa Gospodarczego”<br />
RPEiS – „Ruch Prawniczy, Ekonomiczny i Socjologiczny”<br />
Uwaga: Powołane w książce artykuły bez bliższego oznaczenia są artykułami <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong>.<br />
8
Słowo wstępne<br />
Oddawany do rąk Czytelników komentarz do <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> stanowi<br />
istotnie wzbogaconą kontynuację trzytomowego komentarza wydawnictwa<br />
LexisNexis po blisko dziesięciu latach od pierwszego opublikowania. Ze względu<br />
na pełny zakres dzieła (komentarz do wszystkich przepisów <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong>),<br />
a także jego obszerność wydawnictwo zdecydowało się wydać je w serii<br />
„Wielkie Komentarze”.<br />
Niniejsze, czterotomowe opracowanie stanowi komentarz do <strong>Kodeks</strong>u spółek<br />
<strong>handlowych</strong>. <strong>Kodeks</strong> ten na przestrzeni dziesięciu lat od jego uchwalenia doczekał<br />
się wielu zmian, spotkał się z żywym zainteresowaniem doktryny i judykatury<br />
oraz intensywnym wykorzystywaniem w praktyce. Wszystko to, a także dobre<br />
przyjęcie pierwszego wydania komentarza, uzasadniało potrzebę przygotowania<br />
jego nowej wersji, uwzględniającej wspomniane okoliczności. To one właśnie zadecydowały,<br />
że jakkolwiek komentarz nawiązuje zasadniczo do wersji pierwotnej,<br />
to jest rozbudowanym, zaktualizowanym, a miejscami znacznie zmienionym<br />
opracowaniem.<br />
Tom 2 obejmuje komentarz do przepisów tytułu III „Spółki kapitałowe” działu I<br />
„Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością” <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> w brzmieniu<br />
aktualnym na dzień 1 lutego 2011 roku.<br />
Redaktorzy naukowi<br />
prof. nadzw. dr hab. Tomasz Siemiątkowski<br />
adw. Radosław Potrzeszcz<br />
9
O Autorach<br />
Redaktor naukowy Tomasz Siemiątkowski (prof. nadzw. dr hab., adwokat) – w 1994 r.<br />
ukończył (summa cum laude) Wydział Prawa i Administracji Uniwersytetu Warszawskiego,<br />
od 1999 r. jest adwokatem Izby Adwokackiej w Warszawie. Doktor nauk ekonomicznych,<br />
doktor habilitowany nauk prawnych, profesor nadzwyczajny Szkoły Głównej<br />
Handlowej w Warszawie oraz Uniwersytetu Kardynała Stefana Wyszyńskiego w Warszawie,<br />
gdzie wykłada na Wydziale Prawa i Administracji. Kierownik Zakładu Prawa<br />
Handlowego w Katedrze Prawa Gospodarczego SGH. Wykłada również zagadnienia<br />
prawne corporate governance (w ujęciu prawa polskiego i amerykańskiego) w Programie<br />
MBA prowadzonym łącznie przez SGH i University of Minnesota (w roku 2007 otrzymał<br />
wyróżnienie WEMBA Outstanding Instructor First Prize, a w latach 2008 i 2010 wyróżnienie<br />
WEMBA Outstanding Instructor Second Prize). Stworzył w SGH Podyplomowe Studia:<br />
Akademia Europejskiego i Polskiego Prawa Spółek (2001) przekształcone następnie<br />
w Akademię Spółek (2008), którymi kieruje od początku ich istnienia.<br />
Przebywał w renomowanych zagranicznych ośrodkach naukowych: University of Minnesota,<br />
Carlson School of Management (visiting professor, 1999), University of California<br />
– Berkeley, Boalt Hall School of Law (visiting scholar – stypendysta Fundacji na Rzecz<br />
Nauki Polskiej, 2002–2003) oraz Max -Planck -Institut für Ausländisches und Internationales<br />
Privatrecht w Hamburgu (visiting fellow – stypendysta MPI, 2004). W ramach<br />
pracy naukowej prowadzonej za granicą odbył studia w zakresie amerykańskiego corporate<br />
governance u prof. R. Buxbauma (Boalt Hall School of Law, UC Berkeley) i porównawczego<br />
corporate governance u prof. K.J. Hopta (MPI, Hamburg). Otrzymał także stypendium<br />
Fundacji Kościuszkowskiej (Kosciuszko Foundation Fellowship) do University<br />
of California w Berkeley (2004).<br />
Kompetencje w praktyce adwokackiej – prowadzonej od 2009 r. w Kancelarii Głuchowski<br />
Rodziewicz Siemiątkowski Zwara i Partnerzy, a wcześniej w Kancelarii Adwokackiej<br />
dra Tomasza Siemiątkowskiego, dwóch amerykańskich kancelariach prawniczych oraz<br />
Kancelarii dr hab. T. Siemiątkowski, Adwokaci i Doradcy – koncentrują się w obszarach<br />
fuzji, przejęć i restrukturyzacji, prawa rynku kapitałowego, arbitrażu, prawa korporacyjnego<br />
oraz prawa farmaceutycznego. Uczestniczył m.in. w przygotowaniu prospektu<br />
emisyjnego pierwszej spółki utworzonej na prawie obcym, której akcje zostały dopusz-<br />
11
O Autorach<br />
czone do obrotu publicznego w Polsce (2001 r.), a w 2010 r. współtworzył koncepcję<br />
precedensowej operacji wypłaty dywidendy w akcjach „gratisowych” przez spółkę notowaną<br />
na GPW w Warszawie. Ponadto reprezentował w postępowaniu przed Trybunałem<br />
Konstytucyjnym Polską Konfederację Pracodawców Prywatnych „Lewiatan” w sprawie<br />
wprowadzenia obowiązku stosowania marż urzędowych oraz zasad stosowania cen<br />
w obrocie lekami importowanymi, jak również Ministra Zdrowia przed Naczelnym<br />
Sądem Administracyjnym w sprawie produktu leczniczego Maxigra – generycznego<br />
odpowiednika produktu leczniczego Viagra, uzyskując korzystne dla swych klientów<br />
orzeczenia. Pełnił funkcję członka Rady Nadzorczej PKO BP SA oraz Przewodniczącego<br />
Komitetu Audytu tej Rady.<br />
Był współautorem projektu ustawy nowelizującej <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> oraz<br />
członkiem zespołu ekspertów pracującego pod kierownictwem prof. S. Sołtysińskiego<br />
(2001–2003). W latach 2003–2005 był członkiem zespołu problemowego, powołanego<br />
przez Przewodniczącego Komisji Kodyfi kacyjnej Prawa Cywilnego, który przygotował<br />
projekt ustawy wprowadzającej do polskiego systemu prawnego spółkę europejską<br />
(w zespole tym był odpowiedzialny za opracowanie regulacji monistycznego systemu<br />
ładu korporacyjnego), a następnie uczestniczył jako ekspert rządu w pracach parlamentarnych<br />
nad tym projektem. W grudniu 2009 r. został powołany przez Przewodniczącego<br />
Komisji Kodyfi kacyjnej Prawa Cywilnego w skład kierowanego przez prof. S. Sołtysińskiego<br />
stałego zespołu problemowego Komisji Kodyfi kacyjnej Prawa Cywilnego<br />
ds. nowelizacji <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> (współautor tzw. projektu modernizacji<br />
spółki z o.o. oraz projektu implementacji dyrektywy 2009/109/WE dotyczącej sprawozdawczości<br />
i dokumentacji w przypadku połączeń i podziałów spółek). Od 2011 r. członek<br />
Komisji Legislacyjnej Naczelnej Rady Adwokackiej (przewodniczący zespołu prawa<br />
gospodarczego i handlowego tej komisji).<br />
Arbiter Sądu Arbitrażowego przy PKPP „Lewiatan” i Sądu Polubownego przy KNF oraz<br />
Przewodniczący Grupy Ekspertów ds. opracowania projektu <strong>Kodeks</strong>u Dobrych Praktyk<br />
Stałych Sądów Arbitrażowych w Polsce. Członek American Law & Economics Association,<br />
członek -założyciel Polskiego Stowarzyszenia Ekonomicznej Analizy Prawa<br />
(Law & Economics), członek zarządu Polskiego Stowarzyszenia Sądownictwa Polubownego<br />
oraz Polskiego Towarzystwa Prawa Sportowego.<br />
Jest autorem dwóch monografi i: Prokura w spółkach prawa handlowego oraz Odpowiedzialność<br />
cywilnoprawna w spółkach kapitałowych, współautorem i współredaktorem<br />
trzech tomów komentarza do <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> opublikowanego w LexisNexis<br />
– Spółki osobowe (2001), Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (2001), Spółka akcyjna<br />
(2003), współautorem w Systemie Prawa Prywatnego t. 16 Prawo spółek osobowych<br />
pod red. A. Szajkowskiego oraz t. 17 Prawo spółek kapitałowych pod red. S. Sołtysińskiego,<br />
autorem bądź współautorem kilkudziesięciu artykułów z zakresu prawa cywilnego<br />
i handlowego, opublikowanych m.in. w „Palestrze”, „Przeglądzie Prawa Handlowego”,<br />
„Przeglądzie Sądowym” oraz „Przeglądzie Ustawodawstwa Gospodarczego”. Przewodniczący<br />
Rady Redakcyjnej kwartalnika „Przegląd Corporate Governance” oraz członek<br />
Rady Programowej kwartalnika „ADR. Arbitraż i Mediacja”.<br />
12
O Autorach<br />
Redaktor naukowy Radosław Potrzeszcz (adwokat) – uzyskał stopień magistra nauk<br />
prawnych na Wydziale Prawa i Administracji Uniwersytetu Wrocławskiego w 1996 r.,<br />
przygotowując pracę magisterską z prawa spółek na seminarium prof. dr. hab. J. Frąckowiaka.<br />
W latach 1996–1998 odbył aplikację sądową, a w latach 2001–2004 aplikację<br />
adwokacką i od 2005 r. pozostaje adwokatem Izby Adwokackiej we Wrocławiu. Od<br />
2001 r. na stałe współpracuje z Zakładem Prawa Handlowego Szkoły Głównej Handlowej<br />
w Warszawie, w której wykłada prawo spółek. Współtworzył w SGH Podyplomowe<br />
Studia: Akademia Polskiego i Europejskiego Prawa Spółek (2001) przekształcone<br />
następnie w Akademię Spółek (2008), na których prowadzi wykłady od początku<br />
ich istnienia. Wykładał również w Centralnym Ośrodku Szkolenia Zawodowego Stowarzyszenia<br />
Księgowych w Polsce, a także prowadził zajęcia dla studentów Wydziału<br />
Prawa i Administracji UWr. z zakresu prawa cywilnego i prawa handlowego. Ponadto<br />
wykłada na Podyplomowych Studiach Ubezpieczeń Gospodarczych na Uniwersytecie<br />
Wrocławskim oraz prowadzi zajęcia z prawa spółek dla aplikantów Izby Adwokackiej<br />
w Warszawie.<br />
Kompetencje w praktyce adwokackiej prowadzonej od 2010 r. w charakterze Senior<br />
Partnera w Kancelarii Głuchowski Rodziewicz Siemiątkowski Zwara i Partnerzy,<br />
a wcześniej w Kancelarii Adwokackiej adwokata Radosława Potrzeszcza, koncentrują<br />
się w obszarach fuzji, przejęć i restrukturyzacji, rynku kapitałowego, prawa korporacyjnego<br />
i prawa procesowego (m.in. w 2010 r. współtworzył koncepcję precedensowej<br />
operacji wypłaty dywidendy w akcjach „gratisowych” przez spółkę notowaną<br />
na GPW w Warszawie). W 2009 r. był członkiem Rady Nadzorczej TVP SA, a obecnie<br />
(od 2009 r.) jest członkiem Rady Nadzorczej Polskiego Radia SA. Od 2004 r. arbiter<br />
w Sądzie Polubownym przy Rzeczniku Ubezpieczonych. Członek American Law<br />
& Economics Association.<br />
Był współautorem projektu ustawy nowelizującej <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>, a także<br />
obszernego uzasadnienia do tego projektu (2001–2002), stając się następnie członkiem<br />
zespołu ekspertów pracującego pod kierownictwem prof. S. Sołtysińskiego,<br />
a w 2003 r. został powołany przez Ministra Sprawiedliwości jako ekspert do prac<br />
nad projektem ustawy nowelizującej <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> w podkomisji nadzwyczajnej<br />
do rozpatrzenia tego projektu, a także w Komisji Nadzwyczajnej ds. zmian<br />
w kodyfi kacjach. W kolejnej kadencji Sejmu opiniował szereg projektów legislacyjnych<br />
na zlecenie Biura Analiz Sejmowych, a w 2010 r. był konsultantem projektu tzw. modernizacji<br />
spółki z o.o., członkiem stałego zespołu problemowego Komisji Kodyfi kacyjnej<br />
Prawa Cywilnego ds. nowelizacji <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> kierowanego przez<br />
prof. S. Sołtysińskiego. Od 2011 r. członek zespołu prawa gospodarczego i handlowego<br />
Komisji Legislacyjnej Naczelnej Rady Adwokackiej.<br />
Jest autorem książki Kapitały własne w spółkach <strong>handlowych</strong>, współautorem i współredaktorem<br />
komentarza do <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> opublikowanego w LexisNexis –<br />
Spółki osobowe (2001), Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (2001), Spółka akcyjna<br />
(2003), współautorem Komentarza do prawa działalności gospodarczej (Wydawnictwo<br />
Twigger – 2000 i 2001), współautorem komentarza do ustaw ubezpieczeniowych (Wy-<br />
13
O Autorach<br />
dawnictwo Poltext – 2004) oraz autorem bądź współautorem kilkudziesięciu artykułów<br />
z zakresu prawa cywilnego i handlowego, opublikowanych m.in. w „Rejencie”, „Przeglądzie<br />
Prawa Handlowego” oraz „Przeglądzie Ustawodawstwa Gospodarczego”.<br />
Jerzy Paweł Naworski (dr) – absolwent Wydziału Prawa Uniwersytetu Mikołaja<br />
Kopernika w Toruniu, sędzia Sądu Okręgowego w Toruniu, autor ponad stu prac naukowych<br />
z dziedziny prawa handlowego i cywilnego.<br />
Józef Rodziewicz (dr, radca prawny) – w 1979 roku ukończył Wydział Prawa i Administracji<br />
Uniwersytetu Gdańskiego, w latach 1980–1982 odbył aplikację sędziowską,<br />
egzamin sędziowski złożył w 1982 roku, uprawnienia radcy prawnego zaś uzyskał<br />
w 1985 roku, pozostaje radcą prawnym Okręgowej Izby Radców Prawnych w Gdańsku.<br />
W latach 1980–1998 był pracownikiem naukowym Wydziału Prawa i Administracji<br />
Uniwersytetu Gdańskiego, gdzie również pełnił funkcję Kierownika Katedry Postępowania<br />
Cywilnego. Tytuł doktora nauk prawnych uzyskał w 1986 roku.<br />
Arbiter Międzynarodowego Sądu Arbitrażowego przy Krajowej Izbie Gospodarki Morskiej<br />
w Gdyni. Posiada również uprawnienia lustracyjne Krajowej Rady Spółdzielczej.<br />
Kompetencje w praktyce radcowskiej, prowadzonej od 1993 r. w charakterze Senior<br />
Partnera Zarządzającego w Kancelarii Radców Prawnych i Adwokatów Głuchowski<br />
Rodziewicz Siemiątkowski Zwara i Partnerzy, koncentrują się w obszarach restrukturyzacji,<br />
arbitrażu, prawa cywilnego procesowego oraz prawa upadłościowego i naprawczego.<br />
Pełnił funkcję członka Rady Nadzorczej Towarzystwa Ubezpieczeniowego<br />
„Benefi t” SA, Rafi nerii Gdańskiej SA, Navimoru, Impex metalu SA, Gdańskiej Stoczni<br />
Remontowej im. J. Piłsudskiego SA, Kompap SA oraz był Przewodniczącym Rady Nadzorczej<br />
w Spółce Wilbo-Seafood SA.<br />
Jest autorem bądź współautorem publikacji z zakresu prawa procesowego cywilnego:<br />
artykułów, glos do orzeczeń Sądu Najwyższego, monografi i oraz komentarzy prawniczych<br />
(m.in. Prejudycjalność w postępowaniu cywilnym, Gdańsk 2000; Zakres powagi rzeczy<br />
osądzonej w sprawach nie objętych zakazem orzekania ponad żądanie, NP 1984, nr 10;<br />
Sądowe postępowanie egzekucyjne – Wzory pism procesowych z komentarzem, Gdańsk 1995,<br />
współautor komentarza <strong>Kodeks</strong> postępowania cywilnego, wyd. 1–5, Warszawa 1996–2010;<br />
Postępowanie zabezpieczające i egzekucyjne. Komentarz, Gdańsk 1994).<br />
Krzysztof Strzelczyk – sędzia Sądu Najwyższego Izby Cywilnej; absolwent Wydziału<br />
Prawa i Administracji Uniwersytetu Jagiellońskiego w Krakowie. Od 1986 r. do 1991 r.<br />
sędzia Sądu Rejonowego w Płocku, a potem sędzia Sądu Wojewódzkiego w Płocku.<br />
W latach 1995–2007 orzekał w Sądzie Apelacyjnym w Warszawie – Wydział Cywilny.<br />
Od 2002 r. do 2004 r. wiceprzewodniczący, a następnie do 2006 r. przewodniczący<br />
Krajowej Rady Sądownictwa. Specjalizuje się w zagadnieniach prawa handlowego.<br />
Współautor trzech tomów komentarza do <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> opublikowanego<br />
w LexisNexis – Spółki osobowe (2001), Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
(2001), Spółka akcyjna (2003).<br />
14
KODEKS SPÓŁEK HANDLOWYCH 1<br />
USTAWA<br />
z dnia 15 września 2000 r.<br />
(Dz.U. z dnia 8 listopada 2000 r. Nr 94, poz. 1037, z 2001 r. Nr 102, poz. 1117, z 2003 r. Nr 49, poz. 408<br />
i Nr 229, poz. 2276, z 2005 r. Nr 132, poz. 1108, Nr 183, poz. 1538 i Nr 184, poz. 1539, z 2006 r.<br />
Nr 133, poz. 935 i Nr 208, poz. 1540, z 2008 r. Nr 86, poz. 524, Nr 118, poz. 747, Nr 217, poz. 1381<br />
i Nr 231, poz. 1547 oraz z 2009 r. Nr 13, poz. 69, Nr 42, poz. 341 i Nr 104, poz. 860)<br />
1 Niniejsza ustawa dokonuje w zakresie swojej regulacji transpozycji następujących dyrektyw Wspólnot<br />
Europejskich:<br />
1) pierwszej dyrektywy Rady 68/151/EWG z dnia 9 marca 1968 r. w sprawie koordynacji gwarancji,<br />
jakie są wymagane w Państwach Członkowskich od spółek w rozumieniu art. 58 akapit drugi<br />
Traktatu, w celu uzyskania ich równoważności w całej Wspólnocie, dla zapewnienia ochrony interesów<br />
zarówno wspólników, jak i osób trzecich (Dz.Urz. WE L 65 z 14.03.1968, str. 8, z późn. zm.;<br />
Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 3, z późn. zm.);<br />
2) drugiej dyrektywy Rady 77/91/EWG z dnia 13 grudnia 1976 r. w sprawie koordynacji gwarancji, jakie są<br />
wymagane w Państwach Członkowskich od spółek w rozumieniu art. 58 akapit drugi Traktatu, w celu<br />
uzyskania ich równoważności, dla ochrony interesów zarówno wspólników, jak i osób trzecich w zakresie<br />
tworzenia spółki akcyjnej, jak również utrzymania i zmian jej kapitału (Dz.Urz. WE L 26 z 31.01.1977,<br />
str. 1, z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 8, z późn. zm.);<br />
3) trzeciej dyrektywy Rady 78/855/EWG z dnia 9 października 1978 r. wydanej na podstawie art. 54<br />
ust. 3 lit. g) Traktatu, dotyczącej łączenia się spółek akcyjnych (Dz.Urz. WE L 295 z 20.10.1978,<br />
str. 36, z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 42, z późn. zm.);<br />
4) szóstej dyrektywy Rady 82/891/EWG z dnia 17 grudnia 1982 r. wydanej na podstawie art. 54<br />
ust. 3 lit. g) Traktatu dotyczącej podziału spółek akcyjnych (Dz.Urz. WE L 378 z 31.12.1982, str. 47,<br />
z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 50, z późn. zm.);<br />
5) jedenastej dyrektywy Rady 89/666/EWG z dnia 21 grudnia 1989 r. dotyczącej wymogów ujawniania<br />
informacji odnośnie do oddziałów utworzonych w Państwie Członkowskim przez niektóre<br />
rodzaje spółek podlegających prawu innego państwa (Dz.Urz. WE L 395 z 30.12.1989, str. 36,<br />
z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 100, z późn. zm.);<br />
6) dwunastej dyrektywy Rady 89/667/EWG w sprawie prawa spółek z dnia 21 grudnia 1989 r. dotyczącej<br />
jednoosobowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (Dz.Urz. WE L 395 z 30.12.1989,<br />
str. 40, z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 17, t. 1, str. 104, z późn. zm.);<br />
7) dyrektywy Parlamentu Europejskiego i Rady 2001/17/WE z dnia 19 marca 2001 r. w sprawie reorganizacji<br />
i likwidacji zakładów ubezpieczeń (Dz.Urz. WE L 110 z 20.04.2001, str. 28; Dz.Urz. UE<br />
Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 3);<br />
8) dyrektywy Parlamentu Europejskiego i Rady 2001/24/WE z dnia 4 kwietnia 2001 r. w sprawie<br />
reorganizacji i likwidacji instytucji kredytowych (Dz.Urz. WE L 125 z 05.05.2001, str. 15; Dz.Urz.<br />
UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 15).<br />
15
TYTUŁ III<br />
Spółki kapitałowe
DZIAŁ I<br />
Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
Rozdział 1<br />
Powstanie spółki<br />
Literatura: M. Allerhand, <strong>Kodeks</strong> handlowy z komentarzem, Bielsko-Biała 1999; A. Ambroziewicz,<br />
Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, PiP 2000, nr 7; A. Barczak -Oplustil, K. Oplustil,<br />
Spółki kapitałowe w stadium organizacji, Warszawa 2002; A. Chełmoński, w: L. Altberg, Ś. Baudouin<br />
de Courtenay, A. Chełmoński, M. Ettinger, A. Jackowski, S. Janczewski, J. Jerich, H.W. Kon, M. Kurman,<br />
J. Namitkiewicz, L. Nowodworski, W.J. Szatensztein, S. Szer, Prawo o spółkach akcyjnych, red.<br />
H.W. Kon, Warszawa 1933 (cyt. jako A. Chełmoński, w: Prawo o spółkach akcyjnych...); P. Drapała,<br />
Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, „Przegląd Sądowy” 2000, nr 7–8; T. Dziurzyński,<br />
w: T. Dziurzyński, Z. Fenichel, M. Honzatko, <strong>Kodeks</strong> handlowy. Komentarz, Łódź 1996 (cyt. jako<br />
T. Dziurzyński, w: <strong>Kodeks</strong> handlowy...); Z. Fenichel, Jednoosobowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
według kodeksu handlowego, PPH 1939, nr 5; Z. Fenichel, w: T. Dziurzyński, Z. Fenichel, M. Honzatko,<br />
<strong>Kodeks</strong> handlowy. Komentarz, Łódź 1996 (cyt. jako Z. Fenichel, w: <strong>Kodeks</strong> handlowy...); J. Frąckowiak,<br />
Glosa do postanowienia SN z 28 kwietnia 1997 r., II CKN 133/97, OSP 1998, nr 4; M. Fryde,<br />
Glosa do wyroku NTA z 30 grudnia 1936 r., 1. rej. 4369/34, OPA 2588/39; A. Gierat, Korporacyjne<br />
uprawnienia kontrolne wspólników spółek kapitałowych, Toruń 2010; T. Gregorczuk, T. Mróz, Glosa do<br />
wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, MoP 2000, nr 4; S. Grzybowski, w: B. Gawlik, S. Grzybowski,<br />
J. Ignatowicz, B. Lewaszkiewicz -Petrykowska, Z. Radwański, System prawa cywilnego. Część<br />
ogólna. Tom I, red. tomu S. Grzybowski, Wrocław–Warszawa–Kraków–Gdańsk–Łódź 1985 (cyt. jako<br />
S. Grzybowski, w: System..., t. I); S. Grzybowski, w: B. Gawlik, S. Grzybowski, J. Ignatowicz,<br />
B. Lewaszkiewicz -Petrykowska, Z. Radwański, System prawa cywilnego, t. III, Wrocław–Warszawa–Kraków–Gdańsk–Łódź<br />
1985 (cyt. jako S. Grzybowski, w: System..., t. III); A. Jackowski, w: L. Altberg,<br />
Ś. Baudouin de Courtenay, A. Chełmoński, M. Ettinger, A. Jackowski, S. Janczewski, J. Jerich, H.W. Kon,<br />
M. Kurman, J. Namitkiewicz, L. Nowodworski, W.J. Szatensztein, S. Szer, Prawo o spółkach akcyjnych,<br />
red. H.W. Kon, Warszawa 1933 (cyt. jako A. Jackowski, w: Prawo o spółkach akcyjnych...); J. Jerich,<br />
Rozwiązanie spółki akcyjnej z powodu braków istotnych przy jej założeniu, PPH 1928; J. Kaczkowski,<br />
Polskie prawo o spółkach akcyjnych. Ustawa i komentarz, Poznań 1929; J. Kaczkowski, Zasady prawa<br />
akcyjnego, Warszawa 1918; A. Kidyba, Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Komentarz, wyd. 1,<br />
Warszawa 1999; J. Krauss, C. Wiśniewski, Glosa do wyroku SN z 8 maja 1998 r. I CKN 670/97, PPH<br />
1999, nr 9; K. Kruczalak, Glosa do postanowienia SN z 28 kwietnia 1997 r., II CKN 133/97, „Rejent”<br />
1998, nr 5; Z. Kuniewicz, Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, „Przegląd Sądowy”<br />
2000, nr 9; Z. Kuniewicz, Reprezentacyjna funkcja zarządu spółki kapitałowej, Szczecin 2005; H. Litwińczuk,<br />
Prawo bilansowe, Warszawa 1995; M. Litwińska, Glosa do wyroku SN z 8 maja 1998 r., I CKN<br />
670/97, PPH 1999, nr 9; M. Litwińska, Glosa do uchwały SN z 8 września 1995 r., III CZP 106/95, PPH<br />
1996, nr 1; M. Litwińska, Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, PPH 2000, nr 6; M. Li-<br />
19
20<br />
Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
twińska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz, Warszawa 2002; E. Marszałkowska<br />
-Krześ, w: J. Jacyszyn,<br />
E. Marszałkowska -Krześ, S. Krześ, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz. Orzecznictwo, Warszawa<br />
2001 (cyt. jako E. Marszałkowska -Krześ, w: <strong>Kodeks</strong> spółek...); J. Mazurkiewicz, Umieszczanie i zachowywanie<br />
w fi rmach nazwisk zmarłych, materiały konferencji Instytutu Prawa Cywilnego Uniwersytetu<br />
Wrocławskiego, 25–27 czerwca 2000 r., maszynopis; I.B. Mika, Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r.,<br />
II CKN 24/98, OSP 1999, nr 12; J. Modrzejewski, Jednoosobowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
w przepisach <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> w świetle dwunastej dyrektywy Rady Wspólnot Europejskich,<br />
PPH 2001, nr 1; J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong> handlowy. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z komentarzem,<br />
Łódź 1999 (cyt. jako J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>... Spółka z ograniczoną...); J.P. Naworski, Glosa<br />
do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, „Przegląd Sądowy” 2000, nr 7–8; J.P. Naworski,<br />
K. Strzelczyk, T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz, Komentarz do <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong>. Spółka<br />
z ograniczoną odpowiedzialnością, red. R. Potrzeszcz, T. Siemiątkowski, Warszawa 2001 (cyt. jako Komentarz...<br />
Spółka z ograniczoną...); R. Potrzeszcz, Glosa do wyroku SN z 8 maja 1998 r., I CKN 670/97,<br />
PPH 1999, nr 9; R. Potrzeszcz, Spółki kapitałowe w orzecznictwie (I), PPH 1999, nr 11; R. Potrzeszcz,<br />
Tworzenie spółki kapitałowej w kodeksie spółek <strong>handlowych</strong>, PPH 2000, nr 11; R. Potrzeszcz, w: J. Sommer,<br />
K. Stoga, R. Potrzeszcz, Prawo działalności gospodarczej. Komentarz, Warszawa 2001 (cyt. jako:<br />
R. Potrzeszcz, w: Prawo działalności gospodarczej...); A. Rachwał, w: Prawo spółek <strong>handlowych</strong>, t. 2A,<br />
red. S. Włodyka, Warszawa 2007; M. Rodzynkiewicz, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz, Warszawa<br />
2008; K. Rudnicki, Glosa do wyroku SN z 23 marca 1999 r., II CKN 24/98, Pr.Spółek 2001, nr 1;<br />
T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz, Zmiany w kodeksie spółek <strong>handlowych</strong> – omówienie i komentarz (II),<br />
PPH 2004, nr 3; S. Sołtysiński, w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, M. Tarska,<br />
<strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz do artykułów 151–300, t. II, Warszawa 2002 (cyt. jako S. Sołtysiński,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. II, 2002); S. Sołtysiński, w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański,<br />
J. Szwaja, M. Tarska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz do artykułów 301–490, t. III, Warszawa<br />
2003 (cyt. jako S. Sołtysiński, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. III, 2003); S. Sołtysiński, A. Herbet, w: S. Sołtysiński,<br />
A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, A. Herbet, M. Mataczyński, M. Tarska, R. Zawłocki, <strong>Kodeks</strong><br />
spółek <strong>handlowych</strong>. Suplement do Tomów I–IV. Komentarz do nowelizacji, Warszawa 2010 (cyt. jako:<br />
S. Sołtysiński, A. Herbet, w: <strong>Kodeks</strong> spółek... Suplement, 2010); J.A. Strzępka, E. Zielińska, w: P. Pinior,<br />
W. Popiołek, J.A. Strzępka, E. Zielińska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>. Komentarz, red. J.A. Strzępka,<br />
Warszawa 2009 (cyt. jako: J.A. Strzępka, E. Zielińska, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., red. J.A. Strzępka);<br />
J.A. Strzępka, E. Zielińska, w: P. Pinior, W. Popiołek, J.A. Strzępka, E. Zielińska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>.<br />
Komentarz, red. J.A. Strzępka, Warszawa 2002 (cyt. jako: J.A. Strzępka, E. Zielińska, w: <strong>Kodeks</strong><br />
spółek..., red. J.A. Strzępka, 2002); A. Szajkowski, Prawo spółek <strong>handlowych</strong>, Warszawa 2000; A. Szajkowski,<br />
w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, M. Tarska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>.<br />
Komentarz do artykułów 151–300, t. II, Warszawa 2002 (cyt. jako, A. Szajkowski, w: <strong>Kodeks</strong> spółek...,<br />
t. II, 2002); A. Szajkowski, w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, J. Szwaja, <strong>Kodeks</strong> handlowy. Komentarz, t. I,<br />
wyd. 2, Warszawa 1997 (cyt. jako A. Szajkowski, w: <strong>Kodeks</strong> handlowy..., t. I); A. Szajkowski, M. Tarska,<br />
w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, M. Tarska, <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>.<br />
Komentarz do artykułów 151–300, t. II, wyd. 2, Warszawa 2006 (cyt. jako A. Szajkowski, M. Tarska,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. II); A. Szajkowski, M. Tarska, w: A. Herbet, M. Litwińska -Werner, M. Michalski,<br />
J. Napierała, G. Nita -Jagielski, A. Opalski, M. Romanowski, T. Siemiątkowski, S. Sołtysiński, A. Szajkowski,<br />
A. Szumański, M. Tarska, A. Witosz, System Prawa Prywatnego, t. 17A, Prawo spółek kapitałowych,<br />
red. S. Sołtysiński, Warszawa 2010, (cyt. jako: A. Szajkowski, M. Tarska, w: System..., t. 17A);<br />
S. Szer, Rozwiązanie spółki akcyjnej z powodu braków istotnych przy jej założeniu, ujawnionych po zarejestrowaniu,<br />
PPH 1931; A. Szumański, Glosa do uchwały SN z 9 listopada 1988 r., III CZP 92/88, „Palestra”<br />
1990, nr 11–12; A. Szumański, Glosa do wyroku SN z 8 maja 1998 r., I CKN 670/97, OSP 1999,<br />
nr 3; A. Szumański, Nowe polskie prawo spółek <strong>handlowych</strong>, PPH 2001, nr 1; J. Szwaja, w: S. Sołtysiński,<br />
A. Szajkowski, J. Szwaja, <strong>Kodeks</strong> handlowy. Komentarz, t. II, Warszawa 1996 (cyt. jako J. Szwaja,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> handlowy..., t. II); J. Tomkiewicz, J. Bloch, Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, Warszawa<br />
1934; I. Weiss, w: J. Frąckowiak, A. Kidyba, K. Kruczalak, W. Pyzioł, I. Weiss, <strong>Kodeks</strong> handlowy.<br />
Komentarz, red. K. Kruczalak, Warszawa 1998 (cyt. jako I. Weiss, w: <strong>Kodeks</strong> handlowy..., red. K. Kruczalak);<br />
A.W. Wiśniewski, Prawo o spółkach. Podręcznik praktyczny. Spółka akcyjna, t. 3, Warszawa 1993<br />
(cyt. jako A.W. Wiśniewski, Prawo o spółkach..., t. 3); S. Włodyka, <strong>Kodeks</strong>owe spółki atypowe, Warszawa<br />
2004; P. Zakrzewski, Glosa do wyroku SN z 8 maja 1998 r., I CKN 670/97, MoP 2000, nr 11.
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 151<br />
Art. 151. DEFINICJA SPÓŁKI Z O.O.<br />
Art. 151. § 1. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością może być utworzona<br />
przez jedną albo więcej osób w każdym celu prawnie dopuszczalnym, chyba<br />
że ustawa stanowi inaczej.<br />
§ 2. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością nie może być zawiązana wyłącznie<br />
przez inną jednoosobową spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.<br />
§ 3. Wspólnicy są zobowiązani jedynie do świadczeń określonych w umowie<br />
spółki.<br />
§ 4. Wspólnicy nie odpowiadają za zobowiązania spółki.<br />
UTWORZENIE SPÓŁKI Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ s. 21<br />
ZAKAZ ZAWIĄZANIA SPÓŁKI Z O.O. PRZEZ INNĄ JEDNOOSOBOWĄ SPÓŁKĘ Z O.O. s. 23<br />
ZOBOWIĄZANIA DO ŚWIADCZEŃ UMOWNYCH s. 24<br />
WYŁĄCZENIE ODPOWIEDZIALNOŚCI s. 25<br />
UTWORZENIE SPÓŁKI Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ<br />
1. Przez utworzenie spółki w znaczeniu szerokim (powstanie spółki doskonałej wyposażonej<br />
w osobowość prawną) należy rozumieć tworzenie (sensu stricto) spółki oraz<br />
jej wyposażenie w kapitał organizacyjny (por. uwagi do art. 161 i 163). W aktualnym<br />
stanie prawnym nie można bowiem pokrycia kapitału zaliczać do czynności<br />
składających się na proces tworzenia spółki, gdyż ta powstaje już wskutek złożenia<br />
oświadczeń woli o objęciu udziałów (zobowiązaniu się do ich pokrycia wkładami)<br />
i nadaniu jej struktury organizacyjnej. Uległ zatem wzmocnieniu – w stosunku do<br />
unormowań <strong>Kodeks</strong>u handlowego – system normatywny powstania spółki z o.o.,<br />
gdzie sami wspólnicy (bez dodatkowych przesłanek) powołują do życia nowy podmiot,<br />
a wpis do rejestru, jakkolwiek nadal po części zachowuje charakter konstytutywny,<br />
lecz tylko w zakresie przyznania jednostce organizacyjnej – będącej już<br />
przecież podmiotem praw i obowiązków prywatnoprawnych – osobowości prawnej.<br />
Osobowość prawna zatem dla spółek kapitałowych nie jest momentem pojawienia<br />
się w obrocie nowej osoby, lecz jedynie swoistym „doskonaleniem” podmiotu, który<br />
podmiotowości tej w świetle przepisów, zwłaszcza ustaw publicznoprawnych, nie<br />
miał. Więcej o charakterze wpisu – por. uwagi do art. 12.<br />
2. Odmiennie aniżeli przewidywał to <strong>Kodeks</strong> handlowy, wzorem projektu ustawy<br />
o spółkach z o.o. z 1933 r. (por. Projekt ustawy o spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
przyjęty przez kolegium uchwalające Komisji Kodyfi kacyjnej z 26 listopada<br />
1931 r., uzasadnienie w opracowaniu głównego referenta projektu Profesora<br />
Adama Chełmońskiego, Warszawa 1932), obecnie spółka z o.o. może służyć<br />
różnym celom, nie tylko gospodarczym. Może być zatem alternatywą wobec np.<br />
fundacji, jeżeli fundatorzy chcą zachować ściślejszą kontrolę nad realizacją zadań<br />
(charytatywnych lub podobnych), gdyż jako wspólnicy mogą sprawować kontrolę<br />
Radosław Potrzeszcz 21
Art. 151 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
nad działalnością osoby prawnej powołanej do tych zadań. Cel spółki powinien być<br />
dozwolony przez prawo i osiągalny, a jeżeli okaże się nieosiągalny, wspólnik lub<br />
członek władz (organów) spółki może żądać rozwiązania spółki przez sąd (art. 271<br />
pkt 1 k.s.h.; J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>... Spółka z ograniczoną..., s. 21). W literaturze<br />
wskazuje się, że spółka z o.o. może być tworzona w celach zarobkowych, w celach<br />
gospodarczych niemających charakteru zarobkowego oraz w celach niegospodarczych<br />
(A. Kidyba, Spółka z ograniczoną..., s. 8).<br />
3. Od 1 stycznia 2001 r. spółki z o.o. mogą być tworzone przez każdą osobę fi zyczną<br />
lub prawną; przynależność państwowa tych osób jest tu bez znaczenia (por. w dacie<br />
wejścia w życie <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> art. 6 ust. 3 p.d.g.; obecnie art. 13<br />
ust. 1–3 u.s.d.g.). Bez względu na narodowość czy obywatelstwo wspólników spółki<br />
z siedzibą w Polsce podlegają prawu polskiemu na jednakowych zasadach (tak też<br />
na tle przedwojennego stanu prawnego – J. Tomkiewicz, J. Bloch, Spółki..., s. 12).<br />
Pojęcie „spółka z udziałem zagranicznym” ma obecnie tylko znaczenie porządkujące<br />
(jest pojęciem języka prawniczego). Wszelkie odmienności wynikające z uczestniczenia<br />
w spółce z o.o. osoby zagranicznej mogą wynikać jedynie z wyraźnego<br />
przepisu prawa (por. np. ustawa z 24 marca 1920 r. o nabywaniu nieruchomości<br />
przez cudzoziemców, tekst jedn. Dz.U. z 2004 r. Nr 167, poz. 1758 ze zm.).<br />
4. Ostatnie słowa § 1 wskazują na istniejące praktycznie od początku XX wieku ograniczenia<br />
form prowadzenia działalności gospodarczej w niektórych sferach (z reguły<br />
podporządkowanych systemowi nadzoru materialnego, który wymaga zazwyczaj<br />
formy towarzystwa akcyjnego; por. m.in.: dla działalności bankowej – art. 12<br />
pr.bank.; dla działalności ubezpieczeniowej – art. 5 ustawy z 22 maja 2003 r. o działalności<br />
ubezpieczeniowej, tekst jedn. Dz.U. z 2010 r. Nr 11, poz. 66 ze zm.; dla<br />
zarządzania funduszami inwestycyjnymi – art. 38 ust. 1 ustawy z 27 maja 2004 r.<br />
o funduszach inwestycyjnych, Dz.U. Nr 146, poz. 1546 ze zm.; dla zarządzania funduszami<br />
emerytalnymi funduszy emerytalnych – art. 8 pkt 7 i art. 27 ust. 1 ustawy<br />
z 28 sierpnia 1997 r. o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych,<br />
tekst jedn. Dz.U. z 2010 r. Nr 34, poz. 189 ze zm.; dla prowadzenia giełdy papierów<br />
wartościowych, rynku pozagiełdowego, izby rozliczeniowej w celu organizacji<br />
i prowadzenia rozliczeń transakcji zawieranych w obrocie publicznym – art. 21<br />
ust. 1 i art. 68a ust. 7 u.o.i.f., dla prowadzenia giełdy towarowej – art. 5 ustawy<br />
z 26 października 2000 r. o giełdach towarowych, tekst jedn. Dz.U. z 2010 r. Nr 48,<br />
poz. 284 ze zm.). Ponadto ustawy szczególne mogą – wychodząc z krańcowo odmiennych<br />
założeń – wykluczać w ogóle spółki kapitałowe z dopuszczalnych form<br />
działalności w zakresach określonych tymi ustawami. Zwłaszcza w odniesieniu do<br />
prowadzenia działalności gospodarczej osób wykonujących wolne zawody ustawy<br />
wprowadzają ograniczony wybór form wspólnej działalności (por. np. art. 50a<br />
ustawy z 5 grudnia 1996 r. o zawodach lekarza i lekarza dentysty, tekst jedn. Dz.U.<br />
z 2008 r. Nr 136, poz. 857 ze zm.; art. 25a ustawy z 5 lipca 1996 r. o zawodach<br />
pielęgniarki i położnej, tekst jedn. Dz.U. z 2009 r. Nr 151, poz. 1217 ze zm.; art. 4a<br />
22 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 151<br />
ustawy z 26 maja 1982 r. – Prawo o adwokaturze; tekst jedn. Dz.U. z 2009 r. Nr 146,<br />
poz. 1188 ze zm.; art. 8 ustawy z 6 lipca 1982 r. o radcach prawnych, tekst jedn.<br />
Dz.U. z 2010 r. Nr 10, poz. 65 ze zm.; odmiennie, dopuszczając spółkę z o.o. dla<br />
prowadzenia doradztwa podatkowego – art. 4 ust. 1 pkt 3 ustawy z 5 lipca 1996 r.<br />
o doradztwie podatkowym, tekst jedn. Dz.U. z 2008 r. Nr 73, poz. 443 ze zm.).<br />
5. Art. 151 § 1 utrzymuje wprowadzoną w 1989 r. dopuszczalność zawiązywania<br />
spółek z o.o. przez jedną osobę, co należy uznać za zasadne, skoro od dawna za<br />
dopuszczalną uznawano tzw. wtórną jednoosobową spółkę z o.o. i zakaz jednoosobowego<br />
zawiązania skłaniałby do praktycznie nic nieznaczących czynności obchodzących<br />
taki zakaz przez podstawianie, w celu objęcia części udziałów, fi gurantów<br />
(por. Z. Fenichel, Jednoosobowa..., s. 242). Z istoty swej spółka jednoosobowa jest<br />
niejako „zaprzeczeniem samej siebie”, gospodarczo oznacza właściwie jej wspólnika,<br />
który ograniczył swoją odpowiedzialność do wyodrębnionego majątku, wszakże<br />
jest ona osobą prawną i próby odmawiania jej prawa do istnienia (pomijając<br />
trudności w ustaleniu wielu przepisów, które by temu służyły) nie byłyby z pewnością<br />
skuteczne. Jednakże z uwagi na bezpieczeństwo osób trzecich ustawa zawiera<br />
określone reguły (nieliczne) dla tej spółki: w art. 162 (zakaz reprezentacji spółki<br />
w organizacji przez jej jedynego wspólnika), w art. 166 (konieczność zgłoszenia<br />
jedynego wspólnika w celu ujawnienia go oraz jego stanu posiadania w rejestrze)<br />
oraz w art. 173 (szczególne wymagania co do formy czynności, w tym czynności<br />
prawnych tego wspólnika).<br />
ZAKAZ ZAWIĄZANIA SPÓŁKI Z O.O. PRZEZ INNĄ JEDNOOSOBOWĄ<br />
SPÓŁKĘ Z O.O.<br />
6. Art. 151 § 2 k.s.h., powtarzając za art. 158 § 3 k.h. zakaz pionowych holdingów<br />
spółek z o.o., w istotny sposób zmienił brzmienie tego zakazu. Poprzednio obowiązujący<br />
przepis (sformułowany: „jedynym wspólnikiem spółki z ograniczoną<br />
odpowiedzialnością nie może być inna spółka z ograniczoną odpowiedzialnością,<br />
składająca się z jednego wspólnika”) wzbudził kontrowersje – zwłaszcza w kontekście<br />
zagranicznych spółek z o.o. – co do adresata tego zakazu (por. postanowienie<br />
SN z 28 kwietnia 1997 r., II CKN 133/97, OSNC 1997, nr 10, poz. 154, z glosami:<br />
aprobującą A. Szumańskiego, „Przegląd Sądowy” 1998, nr 1, s. 69 i nast.; M. Litwińskiej,<br />
PPH 1998, nr 2, s. 39 i nast., oraz krytycznymi: J. Frąckowiaka, OSP<br />
1998, nr 4, poz. 87, i K. Kruczalaka, „Rejent” 1998, nr 5, s. 197 i nast.). Zasadny<br />
był pogląd, że art. 158 § 3 k.h. stanowił szczególne ograniczenie zdolności prawnej<br />
polskich (jednoosobowych) spółek z o.o. i przenoszenie jego hipotezy na zagraniczne<br />
spółki (pomijając kwestię ustalenia cech typizujących daną spółkę jako<br />
właśnie spółkę z o.o.) byłoby sprzeczne z wynikającą z art. 9 § 2 Prawa prywatnego<br />
międzynarodowego (ustawa z 12 listopada 1965 r., Dz.U. Nr 46, poz. 290 ze zm.)<br />
zasadą, że o zdolności prawnej osoby prawnej decyduje jej statut personalny (prawo<br />
miejsca siedziby) (tak J. Frąckowiak, Glosa do postanowienia SN z 28 kwietnia<br />
Radosław Potrzeszcz 23
Art. 151 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
1997 r., II CKN 133/97, OSP 1998, nr 4, poz. 87). Niewątpliwie obecne brzmienie<br />
komentowanego przepisu pozwala przyjąć, że odnosi się on do spółki mającej<br />
powstać, jest to zatem zagadnienie dopuszczalności tworzenia, a nie zdolności<br />
do bycia jedynym wspólnikiem spółki z o.o. od chwili jej zawiązania (zob. jednak<br />
A. Szajkowski, M. Tarska, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. II, s. 15, którzy są zdania, że teza<br />
postanowienia SN z 28 kwietnia 1997 r., II CKN 133/97, zachowuje aktualność na<br />
gruncie <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong>; zob. też A. Kidyba, Spółka z ograniczoną...,<br />
s. 26). Otwarta pozostaje kwestia ustalania, jakie cechy mają przesądzać o tym, że<br />
określone spółki obce (zagraniczne) są spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
(por. uwagi do art. 155).<br />
ZOBOWIĄZANIA DO ŚWIADCZEŃ UMOWNYCH<br />
7. Art. 151 § 3, „przeniesiony” z regulacji spółki akcyjnej, otwiera także dla spółki<br />
z o.o. zagadnienie umownych obowiązków wykraczających poza przypadki<br />
wyraźnie określone ustawą (por. art. 176 i 177; o pochodzeniu i znaczeniu tego<br />
przepisu w poprzednim prawie akcyjnym – por. uwagi do art. 301 § 4). W poprzednim<br />
stanie prawnym, wobec uregulowania zagadnienia tego rodzaju obowiązków<br />
w art. 164 k.h. (obecnie jest to 159 k.s.h.) oraz w przepisach odnoszących<br />
się do konkretnych typów tych obowiązków (art. 177 k.h. – por. art. 176<br />
k.s.h., oraz art. 178 k.h. – por. art. 177–178 k.s.h.), spostrzeżenia w tym zakresie<br />
ograniczały się do szerszego (tak. np. J. Tomkiewicz, J. Bloch, Spółki..., s. 27)<br />
lub węższego (najdalej w tym kierunku szedł M. Allerhand, <strong>Kodeks</strong> handlowy...,<br />
s. 284, który wykluczał inne, poza wymienionymi w tych przepisach, obowiązki)<br />
wymieniania możliwych w spółce z o.o. dodatkowych obowiązków, bez wskazywania<br />
granic czy sposobu określania tych obowiązków (por. też T. Dziurzyński,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> handlowy..., s. 188).<br />
8. Wprowadzenie do regulacji art. 151 tak sformułowanej zasady przyczynienia się<br />
wspólnika potwierdza, że umowa spółki (ale tylko ona – por. uwagi do art. 159)<br />
może nakładać na wspólników obowiązki, których nie zna sama ustawa. Staje się<br />
to istotne z tego względu, że w niektórych wypowiedziach dotyczących treści i zakresu<br />
możliwych do nałożenia obowiązków co do powtarzających się świadczeń<br />
niepieniężnych niektórzy autorzy skłaniali się do dość rozszerzającej wykładni,<br />
wbrew zasadzie, że w spółce kapitałowej, w której podstawowym i jedynym ustawowym<br />
obowiązkiem wspólnika jest pokrycie udziałów, wszelkie odstępstwa od<br />
zasady ograniczonego przyczyniania się – jako wyjątki – powinny być interpretowane<br />
w sposób ścisły (por. J. Tomkiewicz, J. Bloch, Spółki..., s. 46).<br />
9. Komentowany przepis zatem powinien skłaniać do stwierdzenia, że wśród obowiązków<br />
wspólników należy wyróżnić trzy ich rodzaje: ustawowe (obowiązek wniesienia<br />
wkładów), umowne przewidziane ustawowo (dopłaty oraz powtarzające się<br />
świadczenia niepieniężne; por. też uwagi do art. 159) i pozostałe, które wynikają<br />
24 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 152–153<br />
z umowy spółki (tak też M. Rodzynkiewicz, <strong>Kodeks</strong>..., s. 249). Te ostatnie, ponieważ<br />
ich źródłem może być wyłącznie umowa (a także oczywiście ogólne przepisy<br />
prawa cywilnego, w tym o zobowiązaniach umownych), powinny być ukształtowane<br />
w umowie w sposób, który pozwoli określić ich treść w każdym wypadku, gdy<br />
wskutek takiej lub innej konkretyzacji (nadejścia terminu, spełnienia się innych<br />
przesłanek) tych obowiązków można będzie określić treść (przedmiot) świadczenia,<br />
osobę zobowiązaną itd. W razie gdy postanowienia umowy w tym względzie<br />
będą niekompletne, należy przyjąć, że obowiązków tych nie nałożono, ponieważ<br />
w świetle art. 159 nie można tych obowiązków uściślać (konkretyzować) w inny<br />
sposób, np. uchwałą wspólników.<br />
WYŁĄCZENIE ODPOWIEDZIALNOŚCI<br />
10. Wyłączenie odpowiedzialności wspólników wobec osób trzecich za zobowiązania<br />
spółki jest elementem potwierdzającym kapitałowy charakter spółki oraz jej podmiotową<br />
odrębność od wspólników jako osoby prawnej. Nie jest to bynajmniej cecha<br />
istotna osobowości prawnej, ponieważ o tym decyduje zdolność prawna i związana<br />
z nią odpowiedzialność samej spółki za jej zobowiązania. Art. 151 § 4 jest<br />
jednak przepisem stanowiącym – obok § 3 art. 152 – o istocie samej spółki (więcej<br />
o charakterze spółki kapitałowej w uwagach do art. 301 § 4 i 5 oraz art. 302 dotyczących<br />
spółki akcyjnej).<br />
Art. 152. WARTOŚĆ UDZIAŁÓW<br />
Art. 152. Kapitał zakładowy spółki dzieli się na udziały o równej albo nierównej<br />
wartości nominalnej.<br />
Art. 153. LICZBA UDZIAŁÓW WSPÓLNIKA<br />
Art. 153. Umowa spółki stanowi, czy wspólnik może mieć tylko jeden, czy<br />
więcej udziałów. Jeżeli wspólnik może mieć więcej niż jeden udział, wówczas<br />
wszystkie udziały w kapitale zakładowym powinny być równe i są niepodzielne.<br />
1. Art. 152 i 153, wyrażając sens uczestnictwa w spółce kapitałowej (udziału wynikającego<br />
z majątkowego przyczynienia się do jej powstania), zezwalają na wybór<br />
dwóch modeli spółki z o.o. – spółki o udziałach nierównych i podzielnych, bardziej<br />
„osobowej” (system germański), oraz spółki o udziałach równych, w której konstrukcja<br />
uczestnictwa podobna jest do tej wynikającej z posiadania akcji w spółce<br />
akcyjnej (system romański) (por. J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>... Spółka z ograniczoną...,<br />
s. 23). Różnica zatem przejawia się w porównaniu liczby wspólników i liczby<br />
udziałów. W pierwszym modelu jest zawsze tyle samo wspólników (osób) co<br />
udziałów, w drugim zaś samych udziałów może być (z reguły bywa) więcej. W niniejszych<br />
rozważaniach – dla uproszczenia – udziały, które mogą przysługiwać po<br />
Radosław Potrzeszcz 25
Art. 152–153 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
jednym na wspólnika (model germański), będą nazywane „nierównymi” lub „podzielnymi”<br />
(choć nie jest to do końca ścisłe), a udziały, których wspólnik może<br />
mieć więcej – udziałami „równymi”. W wypowiedziach (zarówno w doktrynie, jak<br />
i w samych dokumentach spółek) często można spotkać się ze stwierdzeniami, że<br />
spółka, w której wspólnik może mieć więcej niż jeden udział, to spółka o udziałach<br />
równych (co i nam się zdarza). Jest to nomenklaturowe uproszczenie, bo sugeruje,<br />
że gdy w spółce wszytkie udziały są równe, to podlega ona zawsze reżimowi tych<br />
przepisów, które dotyczą udziałów niepodzielnych (których wspólnik może mieć<br />
więcej niż jeden). To nie art. 152 tworzy kryterium rozróżniające, gdyż wskazuje<br />
on wyłącznie na dopuszczalność stanowienia udziałów o równej bądź nierównej<br />
wartości nominalnej. Przepisem stanowiącym o ustrojowym rozróżnieniu spółek<br />
z o.o. (tworzącym jej dwie odmiany) jest dopiero art. 153. Na pewnych nieporozumieniach<br />
zaciążyła praktyka, która – stosując jako pewien wzorzec sformułowania<br />
statutów spółek akcyjnych – w umowach zawiera często taką oto formułę: „Kapitał<br />
zakładowy wynosi X zł i dzieli się na Y równych (tu dodaje się, że i niepodzielnych)<br />
udziałów...” (niekiedy prowadzi to do paradoksów polegających na tym, że autorzy<br />
umów nie bardzo wiedzą, jak taką klauzulę przetworzyć na model spółki, gdzie<br />
wspólnik może mieć tylko jeden udział). A przecież – patrząc na minimum ustawowe<br />
– wystarczy podać najpierw wysokość kapitału (art. 157 § 1 pkt 3), następnie<br />
rozstrzygnąć o modelu spółki na podstawie art. 153 zd. 1 (art. 157 § 1 pkt 4), aby<br />
następnie, postanawiając o udziałach objętych przez poszczególnych wspólników,<br />
podać ich wartość nominalną oraz liczbę, jeżeli wybrano model drugi.<br />
2. Udział jest prawem podmiotowym stanowiącym składnik treści stosunku prawnego<br />
uczestnictwa w spółce, łączącego posiadacza udziału ze spółką. W spółce, gdzie<br />
wspólnik może mieć więcej niż jeden udział, oczywiste będzie istnienie szeregu<br />
(z reguły identycznych co do treści – por. uwagi do art. 159) stosunków uczestnictwa<br />
łączących wspólnika i spółkę. Może wówczas pojawić się zasadnicza kwestia,<br />
czy w wielu przepisach, które traktują o wspólniku, chodzi w każdym wypadku<br />
o osobę wspólnika wraz ze wszystkimi przysługującymi mu udziałami, czy<br />
też odrębnie o każdego z nich. Pytanie to może wydawać się nieco akademickie<br />
– ze względu na to, iż w spółce z o.o. wszyscy wspólnicy są wpisywani do księgi<br />
udziałów wraz z ich stanem posiadania, a <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong>, gdy jest<br />
to potrzebne, odróżnia wypadki, gdy ma chodzić o sam udział, czy też o wspólnika<br />
– jednakże w pewnych wypadkach może być to wątpliwe (zwłaszcza gdy ustawa<br />
stanowi o pewnych uprawnieniach przysługujących wspólnikom po równo;<br />
tak zresztą jest w kluczowym art. 174 § 1, co będzie wymagać rozstrzygania tego<br />
problemu). <strong>Kodeks</strong> handlowy, który również przewidywał obydwa modele spółki<br />
z o.o. (art. 159), opierał się jednak w swojej konstrukcji na modelu spółki o udziałach<br />
nierównych (a ściślej – spółki, gdzie wspólnik może mieć tylko jeden udział),<br />
co pozwalało bez trudu przyjmować, że kiedy była mowa o wspólniku i chodziło<br />
o przysługujące temu wspólnikowi uprawnienia, to uprawnienia te należały do<br />
26 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 152–153<br />
wiązki uprawnień składających się na udział (jedyny) tego wspólnika. Wzbudzało<br />
to jednak wątpliwości przy ocenie treści udziałów, gdy jednemu wspólnikowi przysługiwało<br />
ich kilka – nasuwało się wówczas pytanie, czy przywileje wspólnika stanowią<br />
treść udziałów, czy też przywiązane są niezależnie od posiadanych udziałów<br />
do osoby wspólnika jako sui generis uprawnienia niesamoistne (por. szerzej uwagi<br />
do art. 174 oraz do art. 159).<br />
3. Ogólnie biorąc, należy przyjmować, że wspólnikiem jest druga wobec spółki strona<br />
stosunku uczestnictwa w spółce. Jakie ma to znaczenie w razie wielości udziałów,<br />
wynikać będzie z różnych przepisów, zwłaszcza dotyczących praw i obowiązków<br />
wspólników (przy ich omawianiu w dalszej części komentarza będzie to<br />
poruszane).<br />
4. Wartość nominalna udziału oraz kapitał zakładowy są szczególnego rodzaju wartościami,<br />
które w sposób podstawowy umożliwiają ustalenie zakresu praw przysługujących<br />
wspólnikom (wartość udziału wyznacza treść tego udziału jako prawa<br />
podmiotowego – nie można twierdzić, że sam udział jest wyznacznikiem praw<br />
i obowiązków wspólnika). Oczywiście, gdy udziały są równe, jest to ewidentnym<br />
wyrazem równości praw i obowiązków wspólników, co art. 174 raczej potwierdza,<br />
aniżeli ustanawia (ten ostatni przepis raczej zresztą komplikuje to zagadnienie co<br />
do udziałów nierównych, o czym w uwagach do niego).<br />
5. Należy pamiętać, że sposób ujmowania przez ustawodawcę zasad oznaczania<br />
w umowie liczby i wielkości udziałów wspólników jest nieco inny niż w spółce akcyjnej<br />
(co do której ustawodawca przyjmuje zasadę wielości i równości akcji oraz<br />
wymaga podania w statucie ich liczby z podziałem na rodzaje, bez względu na<br />
sposób ich objęcia czy osoby obejmujące). W umowie spółki z o.o. należy podać<br />
tylko – jako ogólne postanowienie – czy ma być wielość, czy jeden udział przysługujący<br />
(mogący przysługiwać) wspólnikowi (art. 153). Natomiast pozostałe postanowienia<br />
dotyczące udziałów (uprzywilejowanie, cena emisyjna itd.) odnoszą<br />
się bezpośrednio do poszczególnych wspólników. Dlatego też w spółce tej nie ma<br />
wymagania jednolitego traktowania udziałów, tak jak w spółce akcyjnej. Umowa<br />
zatem może – chociażby wybrano model spółki o udziałach równych i niepodzielnych<br />
– przewidywać różne agio emisyjne udziałów (a nawet przyjmować, że tylko<br />
część z nich będzie obejmowana po cenie wyższej od wartości nominalnej) oraz<br />
przewidywać rozmaite uprzywilejowania, które określane są w postanowieniach<br />
dotyczących objęcia udziałów przez poszczególnych wspólników. Ustawa wymaga<br />
jedynie, aby przywileje te były wyraźnie określone (art. 174 § 2), toteż nie trzeba<br />
odrębnie ustalać, ile udziałów jest o takiej, a ile o innej treści.<br />
6. W związku z tym, jeżeli umowa spółki przewiduje, że wspólnik może mieć tylko<br />
jeden udział, to oczywiście tekst umowy spółki przesądza o liczbie udziałów i o podziale<br />
kapitału między wspólników. Co do zasady wielkości te (podobnie jak liczba<br />
udziałów niepodzielnych czy akcji w spółce akcyjnej) pozostają niezmienione, do-<br />
Radosław Potrzeszcz 27
Art. 154 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
póki nie nastąpi umorzenie udziału (art. 199), podwyższenie kapitału z objęciem<br />
nowych lub podwyższeniem dotychczasowych udziałów (art. 257 i nast.) czy też<br />
obniżenie kapitału przez obniżenie wartości udziałów (art. 263). Są to zatem ścisłe<br />
postanowienia umowy spółki i każda ich zmiana (poza umorzeniem udziału bez<br />
obniżania kapitału – art. 199 § 3 i 6, oraz podwyższeniem kapitału postanowionym<br />
w umowie spółki – art. 257 § 1) musi nastąpić przez zmianę umowy spółki.<br />
Jeżeli jednak umowa przewiduje dopuszczalność zbycia części udziałów (art. 181<br />
§ 1), oznacza to, że określa ona jedynie łączną sumę wartości nominalnej udziałów<br />
(kapitał zakładowy), a zmiana wielkości udziałów czy powstanie nowych albo<br />
„zniknięcie” któregoś z dotychczasowych udziałów wynika z samego przenoszenia<br />
udziałów lub ich części (art. 187 i 188) i nie wymaga dla swej ważności zmiany<br />
umowy spółki. Z ustawy (art. 181 § 2) wynika wówczas jedynie, że maksymalna<br />
liczba udziałów będzie stanowić liczbę naturalną (zaokrągloną w dół) równą ilorazowi<br />
kapitału zakładowego i kwoty 50 zł.<br />
Art. 154. WYSOKOŚĆ KAPITAŁU<br />
Art. 154. § 1. Kapitał zakładowy spółki powinien wynosić co najmniej 5000 złotych.<br />
§ 2. Wartość nominalna udziału nie może być niższa niż 50 złotych.<br />
§ 3. Udziały nie mogą być obejmowane poniżej ich wartości nominalnej. Jeżeli<br />
udział jest obejmowany po cenie wyższej od wartości nominalnej, nadwyżkę<br />
przelewa się do kapitału zapasowego.<br />
1. Kapitał zakładowy wyraża wartość majątku, który powinien być przez wspólników<br />
(nie przez spółkę, która również jest benefi cjentem, a nie adresatem tej zasady) –<br />
zgodnie z zasadą stałości – utrzymywany. Służy temu zasada oznaczania wysokości<br />
kapitału zakładowego w umowie spółki, co oznacza, że – z pewnymi wyjątkami<br />
– możliwość zmiany tej wysokości jest dopuszczalna tylko przez zmianę umowy.<br />
Zgodnie z zasadą stałości kapitał zakładowy jest oznaczony w wartości stałej w bilansie<br />
po stronie pasywów, dzięki czemu możliwe jest traktowanie jako czystego<br />
zysku (pojęcie to może być aktualnie wątpliwe – por. uwagi do art. 191) jedynie tej<br />
wartości czystego majątku spółki (aktywów netto), która (z pewnymi wyjątkami)<br />
przekracza kapitał zakładowy. Niekiedy wymienia się jako zasadę także nienaruszalność<br />
kapitału (choć to wynika już z zasady stałości), przejawiającą się w zakazach<br />
(wypłat innych aniżeli dywidenda) lub nakazach (konwokacji wierzycieli<br />
przy obniżeniu kapitału) – por. np. H. Litwińczuk, Prawo..., s. 77. Na temat zasad<br />
rządzących kapitałem zakładowym oraz funkcji gwarancyjnej i innych funkcjach<br />
kapitału – por. obszerniejsze uwagi do art. 189.<br />
2. Kwestia minimalnej wysokości kapitału zakładowego oraz nominalnej wartości<br />
udziału jest w zasadzie odzwierciedleniem pewnych oczekiwań ze strony ustawodawcy<br />
[art. 154 § 2 został zmieniony ustawą nowelizującą z 12 grudnia 2003 r.<br />
28 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 154<br />
(Dz.U. Nr 229, poz. 2276), a art. 154 § 1 został zmieniony ustawą nowelizującą<br />
z 23 października 2008 r. (Dz.U. Nr 217, poz. 1381), która weszła w życie 8 stycznia<br />
2009 r. – w pierwotnym brzmieniu <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> wymagał kapitału<br />
zakładowego w wysokości 50 000 zł, a wartość nominalna udziału musiała<br />
wynosić co najmniej 500 zł]. Im wyższa bowiem jest wysokość minimalnego<br />
udziału w stosunku do kapitału, tym bardziej zapewnia niewielki skład osobowy<br />
spółek o niskim kapitale. Tak czy inaczej – minimalna wartość jednego udziału<br />
wyraża minimum kapitałowego uczestnictwa w spółce, którego naruszenie<br />
prowadzi do nieważności umowy spółki (jeśli chodzi o zastrzeżenie o niższych<br />
udziałach) lub nieważności zbycia części udziałów (art. 181 § 2). Ponadto sama<br />
kwestia wielkości minimalnego kapitału wiąże się z oczekiwaniami ustawodawcy<br />
co do miejsca tej spółki wśród innych form zrzeszania się w celu prowadzenia<br />
działalności, a zatem z przyjęciem, w jak dużym stopniu należy wyposażyć spółkę<br />
w pierwotny majątek, aby uzasadniało to wyłączenie odpowiedzialności wspólników<br />
za jej zobowiązania.<br />
Już w literaturze okresu międzywojennego zwracano uwagę, że zbyt niski kapitał<br />
zakładowy skłaniał do żądania przez udzielających kredytu spółkom z o.o. osobistego<br />
poręczania spłaty przez członków zarządu (por. J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>...<br />
Spółka z ograniczoną..., s. 23). W praktyce w trakcie obowiązywania <strong>Kodeks</strong>u<br />
(a także w ciągu ostatnich lat obowiązywania <strong>Kodeks</strong>u handlowego) oceny były<br />
podobne. Wskazać jednak należy, że niejednokrotnie spółki o wysokim kapitale zakładowym<br />
okazywały się podmiotami o słabej kondycji fi nansowej, a ich kapitał<br />
miał w rzeczywistości „pokrycie” w aktywach, które dzięki wycenie według kosztu<br />
historycznego (pomijając już zabiegi księgowe mające niewiele wspólnego z zasadą<br />
prawdziwości w rachunkowości) wykazywały się znaczną wartością księgową (ale<br />
tylko taką). Kapitał zakładowy nie jest jednak gwarantem wiarygodności fi nansowej<br />
spółki, lecz wskaźnikiem poziomu zaangażowania (przeceniana jest jego funkcja<br />
gwarancyjna – szerzej zob. uwaga 10 do art. 189).<br />
3. <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> utrzymuje zasadę, że udziały nie mogą być obejmowane<br />
poniżej pari. Możliwe jest jednak – co jest nowością (w <strong>Kodeks</strong>ie handlowym<br />
było to niedopuszczalne) – ustalenie ceny emisyjnej wyższej aniżeli wartość nominalna.<br />
W takim wypadku – zgodnie z art. 154 § 3 zd. 2 – nadwyżka (agio) zasila<br />
fakultatywny fundusz spółki (kapitał zapasowy).<br />
4. Agio ma być przeznaczone na kapitał zapasowy, którego tworzenia dla spółki<br />
z o.o. <strong>Kodeks</strong> w ogóle nie przewiduje (dla spółki akcyjnej – zob. art. 396 § 1).<br />
Kwestia ta mogła wydawać się dyskusyjna (zob. nasze uwagi w Komentarz... Spółką<br />
z ograniczoną..., s. 140), jednakże praktyka spółek zaakceptowała ten stan<br />
rzeczy i niejako zaadaptowała rozumienie kapitału zapasowego znane z unormowań<br />
dotyczących spółki akcyjnej. Przyjmuje się, że jest to dopuszczalna praktyka<br />
i oczywiście nie ma żadnych racji, aby to zwalczać, wszakże nieco zastanawia,<br />
Radosław Potrzeszcz 29
Art. 155 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
iż ustawodawca za wspólników decyduje, na jaki fundusz ma być przeznaczona<br />
nadwyżka. Zresztą dla spółki z o.o. znikąd nie wynika ustawowa dopuszczalność<br />
tworzenia kapitału zapasowego czy rezerwowych. Stan prawny jest taki, że kwestii<br />
kapitału nie normuje przepis ustrojowy (skoro takiego jak art. 396 § 1 dla<br />
spółki akcyjnej w regulacji spółki z o.o. nie ma), lecz przepis nakazujący dokonanie<br />
określonej operacji rachunkowej. A zatem – po pierwsze – jest to art. 154 § 3<br />
zd. 2 k.s.h., pod drugie – jesli chodzi o tworzenie kapitału rezerwowego z dopłat<br />
– art. 36 ust. 2e u.rach. (szerzej – zob. uwaga 3 do art. 178), a poza tym przepisy<br />
<strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> sygnalizujące możliwość tworzenia takich kapitałów<br />
(art. 195 § 1 i art. 200 § 2).<br />
Trzeba jednak wyraźnie przyjąć, że użyta w art. 154 § 3 zd. 2 nazwa nie ma większego<br />
znaczenia, natomiast w świetle art. 192 wątpliwe jest, czy wspólnicy decydować<br />
się będą na ten system tworzenia pierwszych kapitałów, skoro fundusz pochodzący<br />
z agio nie będzie im mógł służyć na zwiększenie dywidendy w mniej dochodowych<br />
latach obrotowych. Wygodniejsze z tego punktu widzenia jest zamierzone<br />
utworzenie cichych rezerw przez niskie oszacowanie aportów, umożliwiające przez<br />
zbycie takiego składnika majątku osiągnięcie jednorazowego nadzwyczajnego zysku<br />
i jego wykorzystanie do celów dywidendy. Działalnie takie byłoby neutralne<br />
podatkowo, skoro stosownie do art. 16g ust. 1 pkt 4 u.p.d.o.p. wartość początkowa<br />
środka trwałego wkładu jest równowartością ceny emisyjnej (a nie nominalnej, jak<br />
to było jeszcze unormowane w tej ustawie do końca 2002 r.), o ile ta nie jest wyższa<br />
od rynkowej. Istotne jest również to, że kapitał zapasowy utworzony z agio nie<br />
może być także przekształcony w kapitał zakładowy (por. art. 260 § 1), natomiast<br />
zrealizowana cicha rezerwa – rzecz jasna tak.<br />
5. Cena emisyjna udziału jest to deklarowana wartość wkładów, za które wspólnik<br />
obejmuje udział. W umowie spółki wspólnicy mogą się umówić, że każdy z nich<br />
obejmie udziały po identycznej cenie emisyjnej wyższej od wartości nominalnej<br />
(czyli podobnie jak w spółce akcyjnej), ale też mogą przyjąć, że każdy z nich wniesie<br />
różne agio. Wspólnicy mają tu dużą swobodę, wszakże z treści umowy musi<br />
wyraźnie wynikać, że chodzi o objęcie udziałów, a nie o tworzenie cichych rezerw.<br />
Szerzej o treści takich postanowień w uwagach do art. 157 i 158.<br />
Art. 155. ODDZIAŁY ZAGRANICZNYCH SPÓŁEK<br />
Art. 155. Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, mające siedzibę za granicą,<br />
mogą tworzyć oddziały lub przedstawicielstwa na terytorium Rzeczypospolitej<br />
Polskiej. Warunki tworzenia takich oddziałów lub przedstawicielstw<br />
określa odrębna ustawa.<br />
1. Komentowany przepis przesądza o dwóch istotnych założeniach <strong>Kodeks</strong>u: po<br />
pierwsze – o utrzymaniu w polskim prawie spółek teorii siedziby, a po drugie – że<br />
bezpośrednie uczestnictwo spółek zagranicznych w obrocie gospodarczym na te-<br />
30 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 155<br />
rytorium polskim może opierać się na wspólnym dla wszystkich przedsiębiorców<br />
reżimie ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. W doktrynie wskazuje się<br />
z reguły, że swoboda podejmowania działalności w formie oddziałów jest wynikiem<br />
przyjęcia przez Rzeczpospolitą Polską traktatów wspólnotowych (tak A. Kidyba,<br />
Spółka z ograniczoną..., s. 57–58), co jednak nie jest trafne. Zasady uczestniczenia<br />
spółek zagranicznych w Polsce, przyjęte od dnia wejścia w życie Prawa działalności<br />
gospodarczej z 1999 r., wynikały z przyjęcia tzw. Układu Europejskiego (traktatu<br />
stowarzyszeniowego Polski i EWG), którego realizacja miała dopuszczać tzw.<br />
wtórną swobodę prowadzenia działalności gospodarczej (tak trafnie J.A. Strzępka,<br />
E. Zielińska, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., red. J.A. Strzępka, s. 302; A. Szajkowski, M. Tarska,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. II, s. 58; zob. też R. Potrzeszcz, w: Prawo działalności<br />
gospodarczej..., s. 155 i nast.).<br />
2. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, jeżeli ma mieć siedzibę w Polsce, musi<br />
być utworzona oraz funkcjonować zgodnie z przepisami <strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong><br />
(art. 1). Spółka polska nie może stać się zagraniczną (art. 270 pkt 2). Na temat<br />
podejmowania działalności przez zagraniczne spółki (osoby prawne) na zasadzie<br />
wtórnej swobody działalności gospodarczej por. szerzej R. Potrzeszcz, w: Prawo<br />
działalności gospodarczej..., s. 155, 157 i nast. (wobec nieznacznych zmian po<br />
wejściu w życie ustawy o swobodzie działalności gospodarczej uwagi do poprzedniej<br />
regulacji zachowują w zasadzie aktualność).<br />
3. W art. 155 posłużono się sformułowaniem „spółki z ograniczoną odpowiedzialnością,<br />
mające siedzibę za granicą”, przyjmując niejako prostą formułę, że pewne<br />
formy współdziałania uregulowane w obcych ustawodawstwach są takimi spółkami.<br />
Przywołane w uwadze 6 do art. 151 postanowienie SN z 28 kwietnia 1997 r.,<br />
II CKN 133/97 (OSNC 1997, nr 10, poz. 154) – chociaż dotyczące kwestii jednoosobowego<br />
założycielstwa spółek z o.o. – posługiwało się wszelako sformułowaniem<br />
„spółka prawa obcego, mająca cechy spółki z ograniczoną odpowiedzialnością<br />
w rozumieniu przepisów <strong>Kodeks</strong>u handlowego”. Abstrahując od zagadnienia – podkreślanej<br />
we wzmiankowanym postanowieniu – funkcji zakazu tworzenia jednoosobowych<br />
spółek z o.o. (choć nie wydaje się, aby Sąd Najwyższy poszukiwał tylko<br />
na potrzeby tego rozstrzygnięcia szerszego rozumienia zagranicznej spółki z o.o.<br />
– w celu wzmocnienia funkcji ochronnej stosowanego wówczas art. 158 § 3 k.h.),<br />
warto zastanowić się, co należy rozumieć przez spółkę z o.o. z siedzibą za granicą.<br />
Jak wspomniano, wobec nieistnienia w jakiejkolwiek postaci teorii utworzenia<br />
w prawie polskim, nie będzie to spółka powstała zgodnie z polskim prawem. Sąd<br />
Najwyższy nie podjął tego zagadnienia (być może dlatego, że chodziło o niemiecką<br />
GmbH, pierwowzór dla kontynentalnych regulacji spółek kapitałowych opartych<br />
na udziałach, a nie akcjach), jakkolwiek w tezie stwierdzenie takie padło.<br />
W aprobujących glosach do tego postanowienia A. Szumański (PS 1998, nr 1,<br />
s. 69) oraz M. Litwińska (PPH 1998, nr 2, s. 3) nie zaprezentowali uściślenia po-<br />
Radosław Potrzeszcz 31
Art. 155 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
jęcia „spółka mająca cechy spółki z o.o.”, jakkolwiek A. Szumański podkreślał podobieństwa<br />
w nazewnictwie używanym w państwach kontynentu europejskiego<br />
(tamże, s. 73). Wątpliwości natomiast podniósł w krytycznej glosie J. Frąckowiak<br />
(OSP 1998, nr 4) – słusznie twierdząc, że na tle art. 158 § 3 k.h. decydujące były<br />
przepisy prawa właściwego dla oceny zdolności spółki, tj. statut personalny – a mianowicie,<br />
czy można w istocie znaleźć wykładnik pojęcia spółka z o.o. w ogóle (podobnie<br />
K. Kruczalak, Glosa do postanowienia Sądu Najwyższego z 28 kwietnia 1997<br />
roku, II CKN 133/97, „Rejent” 1998, nr 5, s. 167 i nast.). W starszej literaturze<br />
zagadnienie to było podejmowane na tle przepisów dotyczących dopuszczania do<br />
działalności na terytorium Rzeczypospolitej spółek z o.o. [art. 161 k.h. oraz utrzymane<br />
w mocy przez art. LXVI rozporządzenia Prezydenta RP z 27 czerwca 1934 r.<br />
– Przepisy wprowadzające <strong>Kodeks</strong> handlowy (Dz.U. Nr 57, poz. 503 ze zm.), wydane<br />
na podstawie rozporządzenia Prezydenta RP z 27 października 1933 r. – Prawo<br />
o spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością (Dz.U. Nr 82, poz. 602), rozporządzenie<br />
Rady Ministrów z 28 marca 1934 r. o warunkach dopuszczenia zagranicznych<br />
spółek z ograniczoną odpowiedzialnością do działalności na obszarze Rzeczypospolitej<br />
Polskiej (Dz.U. Nr 31, poz. 281), które zresztą podobnie do komentowanego<br />
przepisu stanowiło, że za zagraniczne spółki z o.o. uważa się spółki z o.o.<br />
mające siedzibę za granicą].<br />
Zgodnie ze stanowiskiem M. Allerhanda, za zagraniczną spółkę z o.o. należy uważać<br />
spółkę zorganizowaną podobnie do polskich, mimo pewnych różnic między<br />
ustawodawstwami. Spółka zatem powinna być osobą prawną, odpowiedzialność<br />
musi istnieć tylko wobec spółki, kapitał i udział muszą mieć takie samo minimum<br />
jak w prawie polskim, a na udział nie może być wystawiany dokument na okaziciela<br />
lub zlecenie. Jako odstępstwo autor ten dopuszcza możliwość stopniowego<br />
pokrywania kapitału (M. Allerhand, <strong>Kodeks</strong> handlowy..., s. 278). Z poglądami<br />
M. Aller handa po części należy się zgodzić, jednakże nie wydaje się, aby zasadne<br />
było mieszanie elementów konstrukcyjnych wynikających z istoty spółki (osobowość<br />
prawna, wyłączenie odpowiedzialności wspólników) z elementami realizującymi<br />
pewne obostrzenia dotyczące kształtowania przez ustawodawcę ram ochronnych<br />
dla wierzycieli (por. uwaga 2 do art. 154) czy wspólników, gdyż te bywają<br />
rozmaite w różnych ustawodawstwach. Jak się wydaje, spółkę należy uznawać za<br />
zagraniczną (tj. mającą siedzibę nie w Polsce) spółkę z o.o., jeśli:<br />
– jest ona osobą prawną,<br />
– oparta jest na stałym kapitale, podzielonym na udziały,<br />
– uczestnictwo wszystkich wspólników musi opierać się na tak określonym udziale<br />
(udziałach),<br />
– udziały te mogą być równe lub nierówne, nie mogą jednak zostać ucieleśnione<br />
w dokumentach na okaziciela lub na zlecenie,<br />
– wspólnicy nie odpowiadają za zobowiązania spółki,<br />
– musi istnieć obowiązek pokrycia oznaczonego w umowie kapitału w całości.<br />
32 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 156<br />
Takie cechy pozwalają odróżnić spółkę z o.o. od innych form współdziałania,<br />
zwłaszcza od spółki akcyjnej oraz spółdzielni, jakkolwiek nie można z całą pewnością<br />
twierdzić, że ta lista cech okaże się wystarczająca (lub w niektórych przypadkach<br />
zbyt zaostrzająca kryteria). Niewątpliwie pomocny jest tu (oczywiście tylko co<br />
do spółek z państw członkowskich Unii Europejskiej) zakres zastosowania XII dyrektywy<br />
o jednoosobowych spółkach z o.o., określony w jej art. 1.<br />
Art. 156. UPRAWNIENIA JEDYNEGO WSPÓLNIKA<br />
Art. 156. W spółce jednoosobowej jedyny wspólnik wykonuje wszystkie uprawnienia<br />
przysługujące zgromadzeniu wspólników zgodnie z przepisami niniejszego<br />
działu. Przepisy o zgromadzeniu wspólników stosuje się odpowiednio.<br />
1. Art. 156 – stanowiący implementację art. 4 ust. 1 XII dyrektywy RWE, dotyczącej<br />
jednoosobowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (89/667/EWG – obecnie<br />
zastąpionej przez dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2009/102/WE<br />
z 16 września 2009 r.) – znosi wymaganie fi kcji „zgromadzenia wspólnika”. Ustawa<br />
przyjmuje tu fi kcję prawną, że oświadczenie woli jedynego wspólnika jest równoznaczne<br />
z uchwałą zgromadzenia, co pozwoli uniknąć wszystkich ceremoniałów<br />
dotyczących organizacji zgromadzenia wspólników oraz nadać aktom notarialnym<br />
stanowiącym protokoły ze zgromadzenia bardziej poważną treść (bez potrzeby sformułowań,<br />
że „Stawający, jako jedyny wspólnik, głosuje za uchwałą i wskutek tego<br />
przewodniczący stwierdza, że została ona podjęta). Wprawdzie nie da się zapewne<br />
uniknąć sformułowań, iż sam wspólnik podejmuje uchwałę (co jest znamieniem decyzji<br />
organu kolegialnego), jednakże już z pewnością lepiej brzmi treść aktu: „Stawający<br />
uchwala...” itd. W doktrynie przeważa stanowisko (polemiczne w istocie z tutaj<br />
zaprezentowanym, zawartym już w Komentarz... Spółką z ograniczoną..., s. 144), że<br />
komentowana regulacja nie znosi zgromadzenia wspólników (zob. S. Włodyka, <strong>Kodeks</strong>owe<br />
spółki..., s. 49–50 i wskazana tam literatura). Pogląd przez nas wówczas wyrażony<br />
został niejako „przeinterpretowany”. Niewątpliwie dyspozycja art. 156 zd. 1<br />
– skoro powiada, że uprawnienia zgromadzenia wykonuje jedyny wspólnik – nie<br />
może być pozbawiona treści normatywnej. Fikcją „zgromadzenia wspólnika” było<br />
bowiem w praktyce przedkodyfi kacyjnej (a i nadal się zdarza) dokonywanie czynności<br />
wyboru przewodniczącego takiego „zgromadzenia”, zatwierdzanie uchwałą<br />
porządku obrad, stwierdzanie, że „nikt z obecnych nie sprzeciwił się porządkowi<br />
obrad” (w przypadku gdy chodzi o zgromadzenie niezwołane zgodnie z wymogami,<br />
lecz odbywane na zasadzie art. 240) itd. Słowem, unormowanie art. 156 służy<br />
temu, aby jedyny wspólnik nie musiał – z racji wymogów stawianych przez przepisy<br />
<strong>Kodeks</strong>u spółek <strong>handlowych</strong> – przeprowadzać czynności związanych z tym, że zgromadzenie<br />
wspólników jest zebraniem kilku osób w jednym miejscu i czasie.<br />
2. Dyspozycja komentowanego przepisu nie oznacza bynajmniej, że na innych zasadach<br />
ma się odbywać zwoływanie zgromadzenia, to bowiem, skoro jest obowiąz-<br />
Radosław Potrzeszcz 33
Art. 156 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
kiem zarządu, nie może ulegać zmianie (chyba że wspólnik sam jest członkiem zarządu),<br />
jednakże oczywiście wówczas zbędne jest informowanie o szczegółowym<br />
porządku obrad (zamiast tego lepiej poinformować wprost, jakie decyzje mają, czy<br />
raczej mogą być przez wspólnika podjęte; podobnie Z. Fenichel, Jednoosobowa...,<br />
s. 243 – „sprawy, które podlegają jednak z ustawy uchwale zgromadzenia wspólników,<br />
art. 221 k.h., muszą być w stosownym terminie rozpatrywane”). Art. 156<br />
nie wpływa bowiem na obowiązki zarządu oraz na samą sytuację spółki, w której<br />
przynajmniej dorocznie musi odbywać się zwyczajne zgromadzenie wspólników.<br />
Powinien być zapewniony udział inicjatora tego zgromadzenia, tj. zarządu, przy<br />
czym zgromadzenie – jak wynika z art. 231 § 3 – musi odbyć się w takich warunkach,<br />
aby zapewnić udział osobom, których dotyczyć ma podjęcie uchwały o udzieleniu<br />
absolutorium. Jedyny wspólnik będzie zwolniony zatem od zachowania konwencji<br />
„posiedzeniowej” tylko wówczas, gdy to tylko on jest jedynym członkiem<br />
zarządu i zarazem tylko on miałby być osobą, której przepis art. 231 § 3 w danym<br />
momencie dotyczy (wówczas jednak nie tylko komentowana regulacja, ale również<br />
art. 244 wyklucza kwestię uchwalania absolutorium).<br />
3. Przed nowelizacją, która została dokonana ustawą z 12 grudnia 2003 r. (Dz.U.<br />
Nr 229, poz. 2276), art. 156 zd. 2 wyłączał stosowanie art. 247 § 2 (dotyczącego<br />
tajnego głosowania), co było wprawdzie konieczne, gdyż niemożliwe byłoby „utajnienie”<br />
decyzji wspólnika, a mogłoby służyć zarządowi do podniesienia zarzutu<br />
jawności w powództwie o unieważnienie uchwały, jednakże zakres tego (negatywnego)<br />
odesłania był zbyt mały. Nowelizacja zrealizowała postulowane w doktrynie<br />
(w szczególności A. Szajkowski, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., t. II, 2002, s. 62) odesłanie<br />
typu „odpowiedniego” do przepisów o zgromadzeniu wspólników, tak aby uwzględnić,<br />
że – z jednej strony – uprawnienia zgromadzenia wykonuje jedyny wspólnik,<br />
jednakże – z drugiej strony – stosowanie przepisów o zgromadzeniu jest konieczne,<br />
w szczególności w zakresie towarzyszących temu obowiązków zarządu (zob.<br />
J.A. Strzępka, E. Zielińska, w: <strong>Kodeks</strong> spółek..., red. J.A. Strzępka, s. 303–304).<br />
4. Odesłanie do przepisów o zgromadzeniu wspólników jest „odpowiednie”. Wymaga<br />
to pewnej selekcji unormowań dotyczących tego organu spółki. I tak, część z nich<br />
nie może mieć zastosowania w ogóle, ze względu na przejęcie uprawnień zgromadzenia<br />
wspólników przez jedynego wspólnika (czy ściślej – skupienia u tegoż, bez<br />
konieczności oczekiwania, że konieczna jest „debata z samym sobą”). W tej grupie<br />
są przepisy art. 242, 245 i 247, stanowiące o głosowaniu w spółce. Poprzednie<br />
brzmienie art. 156 zd. 2 mogło sugerować, że skoro wyłączone jest zastosowanie<br />
art. 247 § 2, to chodzi tu jedynie o kwestię tajności głosowania, niemożliwą do<br />
zrealizowania przy jedynym wspólniku. Rzecz jednak w tym, że wykonując uprawnienia<br />
zgromadzenia wspólników, ustawodawca przesądził (kwestię oczywistą),<br />
iż decyzje wspólnika są uchwałami zgromadzenia. Kwestia tajności czy jawności<br />
w tym wypadku nie istnieje, bo wola tego wspólnika jest jawna tak czy inaczej, tak<br />
jak wynik głosowania na zgromadzeniu rzeczywistym.<br />
34 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 157<br />
W sposób zmodyfi kowany natomiast muszą być stosowane przepisy art. 243 i 248.<br />
Pierwszy z nich normuje pełnomocnictwo do udziału w zgromadzeniu. Przepis ten<br />
– w powiązaniu z art. 156 – powinien nie tyle określać możliwość działania pełnomocnika<br />
uprawnionego do działania na zgromadzeniu, ile uprawniać do wykonywania<br />
czynności przysługujących wspólnikowi. Jako bezprzedmiotowe, a nie pozostające<br />
w związku z dyrektywą „odpowiedniego stosowania”, będą art. 236 i 237<br />
oraz 241. W istocie też, na gruncie takiego unormowania, nie mają zastosowania<br />
(jako bezprzedmiotowe) przepisy o podejmowaniu uchwał na piśmie (art. 227 § 2).<br />
Sytuacja działającego samodzielnie wspólnika (który samodzielnie swoje oświadczenia<br />
składa jako uchwały zgromadzenia wspólników) oraz wymogi co do protokołu<br />
(art. 248) powodują, że jego uchwały na piśmie są uchwałami wspólnika, ale<br />
zarazem uchwałami zgromadzenia wspólników. Można sobie wprawdzie wyobrazić<br />
sytuację, że wspólnik z jakichś względów (raczej mało istotnych) „uprze się”<br />
przy formule uchwały podejmowanej w trybie pisemnym, ale to doprawdy w ujęciu<br />
konwencjonalnym na jedno wyjdzie.<br />
Art. 157. OBOWIĄZKOWE ELEMENTY UMOWY SPÓŁKI Z O.O.<br />
Art. 157. § 1. Umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością powinna<br />
określać:<br />
1) fi rmę i siedzibę spółki,<br />
2) przedmiot działalności spółki,<br />
3) wysokość kapitału zakładowego,<br />
4) czy wspólnik może mieć więcej niż jeden udział,<br />
5) liczbę i wartość nominalną udziałów objętych przez poszczególnych wspólników,<br />
6) czas trwania spółki, jeżeli jest oznaczony.<br />
§ 2. Umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością powinna być zawarta<br />
w formie aktu notarialnego.<br />
1. Art. 157 § 1 określa elementy konieczne umowy spółki z o.o. Brak któregokolwiek<br />
(z wyjątkiem określonego w pkt 6) lub jego sprzeczność z prawem powodują nieważność<br />
zawiązania spółki, a zatem nie powstaje wówczas spółka w organizacji<br />
(umowa taka nie może być poczytywana za umowę spółki z o.o.; zob. A. Jackowski,<br />
w: Prawo o spółkach akcyjnych..., s. 6; o konsekwencjach takiej nieważności<br />
spółki – por. uwagi do art. 169 i 170, o możliwości konwalidacji braków – por.<br />
uwagi do art. 164 i 165).<br />
2. O fi rmie – por. uwagi do art. 160.<br />
3. „Siedzibą spółki jest miejsce, które jako takie jest oznaczone w umowie” (tak na<br />
gruncie poprzednich unormowań J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>... Spółka z ograniczoną...,<br />
s. 40). Żadne inne kryteria nie wchodzą w rachubę. Do spółki z o.o. nie<br />
Radosław Potrzeszcz 35
Art. 157 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
ma zastosowania art. 41 k.c., niezależnie od tego, że przepis ten jest przepisem<br />
dyspozytywnym (odmiennie A. Kidyba, Spółka z ograniczoną..., s. 81; M. Rodzynkiewicz,<br />
<strong>Kodeks</strong>..., s. 256). Nie ma żadnych racji, aby sięgać do art. 41 k.c. tylko<br />
dlatego, że <strong>Kodeks</strong> cywilny takie unormowanie zawiera. Przyjmując tezę, że<br />
art. 41 k.c. ma zastosowanie, należałoby przyjąć, że decyzja wspólników o wyborze<br />
siedziby jest podyktowana treścią art. 41 k.c. bądź wspólnicy od niej odstępują.<br />
Oznaczałoby to jednak, że umowa powinna odnosić się do tego, a w razie jej<br />
milczenia miałoby to oznaczać, że wspólnicy, oznaczając siedzibę spółki, tam też<br />
instalują swój zarząd (tak zdaje się na to zapatrywać M. Rodzynkiewicz, tamże).<br />
Wówczas trzeba by było za każdym razem, gdy zmienia się adres (w tym miejscowość),<br />
pod którym zarząd urzęduje, zmieniać umowę spółki. Wspólnicy powinni<br />
sami zdecydować, z czym chcą wiązać swoją siedzibę – czy to z miejscem,<br />
gdzie działają zarząd lub inne władze spółki, czy też z zakładem głównym (podstawowym<br />
miejscem prowadzenia działalności). Tak czy inaczej jednak siedziba<br />
zawsze wynika z umowy spółki i to jest – jako szczególne dla spółki uregulowanie<br />
– jedyne kryterium, jakie przyjmuje ustawodawca dla omawianego tu typu<br />
spółki (jak zresztą dla wszystkich spółek <strong>handlowych</strong>). Art. 41 k.c. jest przepisem<br />
ogólnym, który stosować należy w razie milczenia ustawy ustrojowej normującej<br />
określony typ (formę) osoby prawnej. Skoro <strong>Kodeks</strong> spółek <strong>handlowych</strong> o siedzibie<br />
sam stanowi, to w świetle art. 2 zd. 2 k.s.h. nie ma powodu do sięgania do<br />
<strong>Kodeks</strong>u cywilnego w tym przedmiocie. Ze względu na szczególne wymagania<br />
zawarte w odrębnych przepisach (np. w ustawie o rachunkowości, która wymaga<br />
prowadzenia ksiąg w siedzibie spółki) miejsce bynajmniej niepozostające w ścisłym<br />
związku z samym miejscem urzędowania zarządu może być decydujące dla<br />
obrania przez wspólników siedziby.<br />
4. Przedmiot działalności spółki (w <strong>Kodeks</strong>ie handlowym – przedmiot przedsiębiorstwa,<br />
por. art. 162 § 2 pkt 2 k.h.), a ściślej – sposób jego określania – wywoływał<br />
spory w literaturze i orzecznictwie. W uchwale z 9 listopada 1988 r., III CZP 92/88<br />
(LexPolonica nr 302772, z glosą A. Szumańskiego, „Palestra” 1990, nr 11–12,<br />
s. 49) Sąd Najwyższy stwierdził, iż „przedmiot przedsiębiorstwa jako jeden z wymaganych<br />
elementów umowy i wpisu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością do<br />
rejestru handlowego – w myśl art. 162 § 2 pkt 2 i art. 166 pkt 1 k.h. oraz § 62<br />
pkt 2 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 1 lipca 1934 r. o rejestrze handlowym<br />
(Dz.U. Nr 59, poz. 511 ze zm.) – może zostać określony ogólnie (np. produkcja,<br />
usługi i handel w ramach drobnej wytwórczości)”. Już jednak w uchwale<br />
z 21 kwietnia 1989 r., III CZP 24/89 (OSNCP 1990, nr 3, poz. 45), Sąd Najwyższy<br />
wyraził pogląd, iż przedmiot przedsiębiorstwa (również spółki z o.o.) „powinien<br />
być skonkretyzowany określeniem przynajmniej rodzaju prowadzonej działalności<br />
gospodarczej”, stwierdzając m.in. w uzasadnieniu: „Przedmiot przedsiębiorstwa<br />
powinien być na tyle skonkretyzowany, by było możliwe wykonanie przez sąd obowiązku<br />
określonego w art. 16 § 1 k.h., tj. badanie, czy zgłoszenie spółki z o.o. do<br />
36 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 157<br />
rejestru handlowego jest zgodne z bezwzględnie obowiązującymi przepisami prawa.<br />
Określenie tego przedmiotu bardzo ogólnie, np. »działalność handlowa«, uniemożliwiałoby<br />
wykonanie przez sąd nałożonego nań obowiązku, gdyż brak byłoby<br />
kryteriów oceny legalności działania spółki, skoro działalnością handlową jest również<br />
handel np. narkotykami. Przedmiot przedsiębiorstwa powinien być również<br />
na tyle skonkretyzowany, by zapewnić bezpieczeństwo obrotu, którego ochronie<br />
służą regulacje zawarte w art. 31 k.h., stanowiącym warunek takiego oznaczenia<br />
przedsiębiorstwa, aby nie wprowadzać w błąd (kontrahentów), i w art. 35 k.h.,<br />
stanowiącym warunek dostatecznego odróżnienia fi rm wpisanych lub zgłoszonych<br />
do rejestru handlowego w tej samej miejscowości”.<br />
W literaturze nie wskazywano na konieczność szczegółowego oznaczania tego elementu,<br />
podkreślając jedynie potrzebę podania rodzaju działalności (tak J. Tomkiewicz,<br />
J. Bloch, Spółki..., s. 20; podobnie J. Namitkiewicz, <strong>Kodeks</strong>... Spółka z ograniczoną...,<br />
s. 41, którego zdaniem sąd rejestrowy powinien wymagać bliższego określenia<br />
działalności spółki, dlatego też takie oznaczenia, jak np. „dokonywanie wszelkiego<br />
rodzaju czynności <strong>handlowych</strong>”, nie jest wystarczające; tak również T. Dziurzyński,<br />
w: <strong>Kodeks</strong> handlowy..., s. 185). Zwracano uwagę, że zbyt ścisłe oznaczenie<br />
przedmiotu działalności może za bardzo ograniczać spółkę, nawet w działalności<br />
pokrewnej (tak J. Kaczkowski, Polskie prawo o spółkach akcyjnych..., s. 17; powyższe<br />
zapatrywania w nowszej literaturze podziela A. Kidyba, Spółka z ograniczoną...,<br />
s. 84). Zgodzić się przy tym należy z krytyką A.W. Wiśniewskiego (Prawo o spółkach...,<br />
t. 3, s. 91), który stwierdził, iż argumentacja Sądu Najwyższego w uchwale<br />
z 21 kwietnia 1989 r., III CZP 24/89, wskazująca na potrzebę ochrony bezpieczeństwa<br />
obrotu, nie ma żadnego uzasadnienia, ze względu na takie oznaczenie przez<br />
<strong>Kodeks</strong> handlowy zakresu reprezentacji spółek kapitałowych przez członków zarządu<br />
i prokurentów, które jest bez związku z konkretnymi ograniczeniami (por.<br />
art. 198 § 2 i 3 k.h. oraz art. 204 k.s.h.), ponieważ odwołuje się do kryterium „jakiegokolwiek<br />
przedsiębiorstwa handlowego” (por. też R. Potrzeszcz, Spółki kapitałowe<br />
w orzecznictwie (I)..., s. 24).<br />
5. Odrębną kwestią jest sprawa sformułowania przedmiotu działalności. Zgodnie<br />
z art. 40 pkt 1 ustawy o KRS, ujawnienie go w rejestrze przedsiębiorców ma opierać<br />
się na Polskiej Klasyfi kacji Działalności (PKD) [por. rozporządzenie Rady Ministrów<br />
z 24 grudnia 2007 r. w sprawie Polskiej Klasyfi kacji Działalności (PKD)<br />
(Dz.U. Nr 251, poz. 1885 ze zm.)], jednakże jest to oczywiste, gdy chodzi o zgłoszenie<br />
spółki. Czy jednak już w umowie spółki należy się posługiwać klasyfi kacjami,<br />
może być wątpliwe. Użycie PKD jest tylko sposobem określania („językiem”<br />
informowania organów o określonych danych), nie ma bowiem ani w <strong>Kodeks</strong>ie<br />
spółek <strong>handlowych</strong> (który przecież w ogóle do jakichkolwiek klasyfi kacji nie odsyła),<br />
ani w ustawie o Krajowym Rejestrze Sądowym wskazania, z jaką szczegółowością<br />
to określenie ma nastąpić (czy ma to być sekcja, podsekcja, dział, grupa,<br />
klasa czy podklasa). Polska Klasyfi kacja Działalności jako standard klasyfi kacyjny<br />
Radosław Potrzeszcz 37
Art. 157 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
pozwala jedynie na dostrzeżenie, do jakiego rodzaju określona działalność należy<br />
(usług, produkcji i innych), niekiedy jednak stosuje ona systematykę, która może<br />
budzić u wspólników daleko idące wątpliwości. Sami wspólnicy, decydując się na<br />
takie, a nie inne określenie przedmiotu działalności, chcą wyznaczyć zarządowi<br />
granice obszarów działalności, w jakich spółka ma się poruszać. Przykładowo,<br />
wspólnicy postanawiają prowadzić działalność spółki doradztwa podatkowego<br />
(tylko, bez dodatkowych usług). Doradztwo podatkowe jest ujęte w PKD w sekcji<br />
M, dziale 69, grupie 69.2, klasie 69.20, podklasie 69.20.Z., jednakże razem<br />
z działalnością rachunkowo -księgową (czyli usługowym prowadzeniem ksiąg rachunkowych).<br />
Owszem, doradcy podatkowi mogą z mocy samej ustawy o rachunkowości<br />
(art. 76a ust. 4 u.rach.) prowadzić taką działalność (zob. szerzej tom I,<br />
uwaga 14 do art. 88), ale przecież nie muszą się na nią decydować. Trzymając<br />
się ściśle nomenklatury PKD, wspólnicy nie byliby w stanie ograniczyć zarządu<br />
w działalności tylko w obszarze doradztwa podatkowego (w poprzednim wydaniu<br />
– zob. Komentarz... Spółka z ograniczoną..., s. 147 – podawaliśmy przykład<br />
wyodrębnienia na gruncie PKD działalności reklamowej w internecie – uwaga ta<br />
straciła na aktualności; reklama znajduje się w sekcji M, dziale 73, grupie 73.1,<br />
jednakże wyodrębnione są 2 klasy i 5 podklas, w tym reklama internetowa – podklasa<br />
73.12.C.).<br />
Nie sposób zatem przyjmować, że klasyfi kacja PKD musi być użyta już w umowie<br />
spółki. Tu wspólnicy powinni oświadczyć to, co ich zdaniem ma być przedmiotem<br />
działalności, a zarząd powinien, posługując się klasyfi kacją, odpowiednio wypełnić<br />
formularz zgłoszenia spółki do rejestru przedsiębiorców. Zresztą nawet i to nie jest<br />
konieczne – na skutek bowiem nowelizacji rozporządzeniem Ministra Sprawiedliwości<br />
z 5 lutego 2002 r. zmieniającym rozporządzenie w sprawie szczegółowego<br />
sposobu prowadzenia rejestrów wchodzących w skład Krajowego Rejestru Sądowego<br />
oraz szczegółowej treści wpisów w tych rejestrach (Dz.U. Nr 17, poz. 165),<br />
w myśl § 9 ust. 2 zd. 2 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 21 grudnia 2000 r.<br />
w sprawie szczegółowego sposobu prowadzenia rejestrów wchodzących w skład<br />
Krajowego Rejestru Sądowego oraz szczegółowej treści wpisów w tych rejestrach<br />
(Dz.U. Nr 117, poz. 1237 ze zm.) opis słowny przedmiotu działalności podmiotu<br />
wskazany we wniosku nie musi pokrywać się z opisem przedmiotu w Polskiej<br />
Klasyfi kacji Działalności [podkr. – R.P.]. Oczywiście warto zalecać, aby, jeśli to<br />
jest możliwe, już w umowie spółki stosować klasyfi kację, jednakże sąd rejestrowy<br />
nie może zarzucać, iż nieposłużenie się nią w umowie stanowi brak w zgłoszeniu.<br />
Zgodnie zresztą z art. 30 pkt 2 ustawy z 29 czerwca 1995 r. o statystyce publicznej<br />
(Dz.U. Nr 88, poz. 439 ze zm.) podmioty gospodarki narodowej (czyli także spółki<br />
z o.o.) obowiązane są do stosowania w prowadzonej ewidencji i dokumentacji oraz<br />
rachunkowości standardów klasyfi kacyjnych, co nie obejmuje bynajmniej umowy<br />
spółki, która nie jest „dokumentacją prowadzoną przez spółkę” (zob. też A. Kidyba,<br />
Spółka z ograniczoną..., s. 85).<br />
38 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 157<br />
6. Ustawa wymaga, aby w spółce z o.o. kapitał był określony przez wskazanie sumy<br />
pieniężnej już w umowie spółki (inaczej w spółkach akcyjnych, co jednak wynika<br />
z odmienności w zawieraniu umowy spółki), z czym oczywiście wiąże się dla ważności<br />
umowy konieczność złożenia oświadczeń przez wspólników o objęciu udziałów<br />
równych w wartości nominalnej kapitałowi zakładowemu (art. 152). Kapitał<br />
można wyrazić jedynie w złotych polskich, tylko bowiem waluta polska umożliwi<br />
zachowanie zasady stałości kapitału. Kapitał musi być pokryty w całości przed zarejestrowaniem,<br />
dlatego wspólnicy, jeśli nie są pewni, czy będą w stanie to uczynić,<br />
powinni w umowie określić kapitał w odpowiednio niższej (co najmniej 5000 zł)<br />
wysokości i zastrzec możliwość jego podwyższenia bez zmiany umowy spółki<br />
(art. 257 § 1).<br />
7. Umowa powinna zawierać postanowienie o wyborze modelu spółki (por. uwagi<br />
do art. 152 i 153), chociażby z jej treści dotyczącej udziałów obejmowanych przez<br />
wspólników wynikało, że chodzi o udziały nierówne i podzielne, których wspólnicy<br />
mają mieć po jednym. Jest to ważne, ponieważ objęcie udziałów o równej wysokości<br />
przez wspólników – po jednym udziale przez każdego wspólnika – wcale nie<br />
umożliwi ustalenia, czy są one podzielne (a zatem mogą być nierówne), czy nie,<br />
brak bowiem przepisu, który w razie milczenia umowy przyjmowałby jedno z tych<br />
rozwiązań. W praktyce najczęściej spotyka się analogiczne do ujęć właściwych<br />
dla statutów spółek akcyjnych sformułowania, że „kapitał zakładowy wynosi [...]<br />
i dzieli się na [...] równych i niepodzielnych udziałów”, co jest właśnie odzwierciedleniem<br />
przeważającej popularności modelu spółki z wielością udziałów u jednego<br />
wspólnika (zob. też uwaga 1 do art. 152 i 153).<br />
8. Oświadczenie o objęciu udziałów, jeżeli wspólnik nie oświadcza, iż pokrywa je<br />
wkładem niepieniężnym, samo przez się oznacza, że wskutek tego wspólnik obowiązany<br />
jest pokryć udział pieniędzmi. Zbędne jest wówczas stwierdzanie w umowie,<br />
że zobowiązuje się je pokryć. Nie może budzić wątpliwości, że w świetle art. 3<br />
oraz art. 11 wspólnik jest zobowiązany pokryć udział (wnieść wkłady), a nie jest<br />
to tylko przesłanka skutecznego zawiązania spółki. Wystarcza zatem oświadczenie,<br />
że „wspólnik X obejmuje [...] udziałów”, bez potrzeby dodawania, że „i pokrywa je”<br />
czy też „zobowiązuje się pokryć je wkładem pieniężnym”. Wierzycielem wspólnika<br />
jest spółka, która może dochodzić od niego wykonania tego obowiązku, chociażby<br />
nie doszło do rejestracji spółki (chyba że zachodziła nieważność spółki – por. uwagi<br />
do art. 169 i 170). Wspólnik tylko wówczas będzie zwolniony z tego obowiązku,<br />
gdy w razie niezarejestrowania spółki nie zajdzie konieczność przeprowadzenia jej<br />
likwidacji (argument a contrario z art. 170 § 1 zd. 1).<br />
9. Jeżeli wspólnicy obejmują udziały powyżej pari (art. 154 § 3 zd. 2), to postanowienia<br />
o objęciu udziałów w zamian za wkłady pieniężne powinny podawać wyraźnie<br />
ich cenę emisyjną, którą powinni wspólnicy świadczyć spółce na pokrycie kapitału.<br />
Chociażby przyjęto, że wszystkie udziały mają jednakową cenę emisyjną, to i tak<br />
Radosław Potrzeszcz 39
Art. 157 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
musi być ona wskazana przy oświadczeniach o objęciu udziałów przez każdego ze<br />
wspólników oddzielnie. W razie różnic nie można przyjmować, że są to przeoczenia<br />
czy pomyłki. Wiążące dla spółki będą tylko postanowienia odnoszące się do<br />
poszczególnych wspólników. Wprawdzie art. 157 § 1 pkt 5 odnosi to tylko do wartości<br />
nominalnej poszczególnych udziałów, ale art. 154 § 3 zd. 2 wyraźnie mówi<br />
o obejmowanym udziale, co przesądza o miejscu postanowienia o agio emisyjnym<br />
w umowie spółki (por. odmienny art. 309 § 2). Umowa spółki z o.o. także w tym<br />
względzie jest umową spółkową (art. 3) i chociaż, z wyjątkiem możliwości rozszczepiania<br />
udziałów, jej treść determinuje strukturę wielkości udziałów i kapitału<br />
(por. uwagę 6 do art. 152 i 153), to jednak w tej części opiera się ona na oświadczeniach<br />
wspólników co do przystąpienia do spółki (inaczej w spółce akcyjnej, gdzie<br />
cenę emisyjną określa się w statucie, a zatem od początku jest to postanowienie<br />
o ustroju spółki, na które przez przystąpienie zgadzają się akcjonariusze w aktach<br />
o zawiązaniu spółki).<br />
10. <strong>Kodeks</strong> wyraźnie przewiduje możliwość uprzywilejowania udziałów, jakkolwiek nie<br />
wymaga, aby odrębne postanowienie w tym przedmiocie (tj. o różnych rodzajach<br />
udziałów, por. art. 304 § 1 pkt 6 dla spółki akcyjnej) znalazło się w umowie spółki.<br />
Nie wydaje się, aby było konieczne postanawianie o rodzajach udziałów (co najwyżej<br />
wtedy, gdy spółka będzie miała bardzo wielu wspólników). Wystarczy, aby<br />
w oświadczeniach o objęciu poszczególnych udziałów było wyraźnie wskazane, ile<br />
i jak uprzywilejowanych udziałów wspólnik obejmuje. Najlepiej, gdy umowa spółki<br />
będzie zawierać osobne postanowienia dotyczące uprzywilejowania w miejscach,<br />
gdzie zajmuje się poszczególnymi prawami (czyli o dywidendzie, o liczbie głosów),<br />
a w postanowieniach o udziałach objętych przez wspólników będzie zawierała stosowne<br />
odesłania. Taki model pozwoli uniknąć pomyłek.<br />
11. Wskazane w art. 157 § 1 pkt 6 (nieco tautologicznie brzmiącym – oznaczyć, jeśli<br />
jest oznaczony) wymaganie wskazania czasu trwania spółki odnosi się do woli<br />
wspólników co do ograniczenia czasu trwania spółki (tak prawidłowo art. 162 § 2<br />
pkt 3 k.h.). Termin umowny jest terminem, z upływem którego spółka przechodzi<br />
w likwidację (art. 270 pkt 1 w zw. z art. 274 § 1).<br />
12. Podobnie jak art. 162 k.h., ustawa nie wymaga wyraźnie, aby w umowie spółki<br />
określono organizację zarządu czy rady nadzorczej. Ustawa postanawia, że<br />
zarząd składa się z jednego lub większej liczby członków (art. 201 § 2 k.s.h.).<br />
W praktyce umowy spółek często powtarzały ten przepis, co niekiedy prowadziło<br />
do nadużyć, wprawdzie niezbyt dotkliwych dla osób trzecich wobec opartej na<br />
zasadzie jawności materialnej rejestru handlowego ochrony wynikającej z wpisu<br />
(niewłaściwie nazywanej domniemaniem), to jednak wielokrotnie liczba „powołań”<br />
na członków zarządu decydowała o jego składzie (spółki uzyskiwały czasem<br />
wątpliwe, bo niejednoznaczne wpisy dotyczące reprezentacji powtarzające wręcz<br />
dosłownie treść art. 199 § 1 k.h., obecnie art. 205 § 1 k.s.h.). A przecież, skoro<br />
40 Radosław Potrzeszcz
Rozdział 1. Powstanie spółki Art. 157<br />
ustawa nie ma chociażby dyspozytywnych przepisów o kształtowaniu składu zarządu,<br />
to milczenie umowy w tym zakresie oznacza brak możliwości określenia<br />
kompetencji do decydowania o tym. Wnosić należy, że wówczas wspólnicy powinni<br />
podjąć uchwałę o liczbie członków zarządu, zanim powołają do niego jakieś<br />
osoby (tak M. Allerhand, <strong>Kodeks</strong> handlowy..., s. 324), aczkolwiek trudno uznać,<br />
że jest to „oczywiste”. Waga takiej decyzji jest znacząca, większa chyba niż samo<br />
powoływanie zarządców, jednakże reguła podziału kompetencji opiera się przecież<br />
w spółkach kapitałowych na numerus clausus spraw rozstrzyganych uchwałą<br />
wspólników i rady nadzorczej oraz na ogólnej negatywnej (we wszystkich pozostałych<br />
sprawach) kompetencji zarządu i tylko charakter takiej decyzji nakazuje<br />
umieszczać ją wśród zastrzeżonych do kompetencji zgromadzenia. Wydaje się<br />
jednak, że należało w komentowanym przepisie wyraźnie nakazać, aby umowa<br />
przewidywała liczbę członków zarządu lub sposób jej ustalania, tak aby również<br />
sąd rejestrowy mógł ocenić, czy zgłoszony do rejestru zarząd jest „w komplecie”<br />
powołany.<br />
13. Umowa spółki nie musi zawierać żadnych postanowień dotyczących zarządu, nawet<br />
gdy chodzi o liczbę członków zarządu (inaczej niż w spółce akcyjnej – zob.<br />
art. 304). Jakkolwiek konstatacja ta powinna wyczerpywać zagadnienie postanowień<br />
i umowy spółki dotyczących zarządu spółki z o.o., to jednak nie sposób pominąć<br />
kwestii postanowień dotyczących oznaczania długości kadencji w umowie<br />
spółki z o.o.<br />
Wprawdzie kadencyjność sprawowania funkcji członka zarządu nie jest zasadą w tej<br />
formie spółki (odmiennie niż w spółce akcyjnej), jednakże zdaje się dominować<br />
dość kuriozalny w swej wymowie doktrynalny pogląd, iż odejście od zasady bezterminowego<br />
powoływania członków zarządu (przy czym ta bezterminowość jest<br />
o tyle iluzoryczna, że o ile umowa spółki nie postanowi inaczej, powołanie na czas<br />
nieoznaczony członka zarządu daje mu mandat na jeden tylko pełny rok obrotowy<br />
– zob. art. 202 § 1 oraz uwagi 17 i 26–28 do art. 202 wraz z powołaną tam literaturą;<br />
zob. też Z. Kuniewicz, Reprezentacyjna funkcja..., s. 54, który jednak dopuszcza,<br />
aby umowa spółki dopuszczała nominację bezterminową, wyłączającą skutek<br />
z art. 202 § 1). Kuriozalność tego zapatrywania wynika stąd mianowicie, iż – bez<br />
jakiejkolwiek w istocie przyczyny – w tymże (dominującym przecież) piśmiennictwie<br />
wskazywany jest wymóg, aby kadencja była określona w umowie spółki, gdyż<br />
w braku takiej nie można powołać członka zarządu na czas określony (czyli na kadencję<br />
właśnie). Jest to chyba jedyny przypadek, że oczekuje się – według stanowiska<br />
doktryny – wymogu, który nie wynika z ustawy (nawet na gruncie przepisów<br />
o zarządzie). Z poglądem tym nie sposób się zgodzić. Brzmienie art. 202 § 2 nie<br />
pozostawia bowiem wątpliwości, że to akt powołania (z reguły uchwała wspólników)<br />
oznacza (bądź nie) okres sprawowania funkcji członka zarządu (verba legis:<br />
„powołania członka zarządu na okres”). Umowa spółki, owszem, może regulować<br />
długość kadencji i rzecz jasna wówczas wiążąca będzie ona dla każdego przypadku<br />
Radosław Potrzeszcz 41
Art. 157 Tytuł III. Spółki kapitałowe. Dział I. Spółka z o.o.<br />
powołania (chociażby nie miała być to kadencja wspólna – naszym zdaniem nawet<br />
przewidzenie systemu wspólnej kadencji, w myśl art. 202 § 2, w umowie spółki nie<br />
wyłącza prawa organu powołującego do swobodnego i samodzielnego określenia<br />
długości kadencji w danym akcie powołania).<br />
14. Umowa spółki może zawierać także dodatkowe postanowienia, nieprzewidziane<br />
w art. 157. Można podzielić je na trzy zasadnicze grupy. Pierwsza z nich to postanowienia,<br />
które przewiduje ustawodawca jako dopuszczalne w umowie spółki<br />
(fakultatywne ustawowe), druga – to postanowienia modyfi kujące dyspozytywne<br />
przepisy <strong>Kodeks</strong>u, a trzecia – to postanowienia całkowicie autonomiczne, nieprzewidziane<br />
w ustawie (dodatkowe nieprzewidziane). Jeżeli chodzi o tę pierwszą<br />
grupę (postanowienia fakultatywne ustawowe), to warto zwrócić uwagę,<br />
że ustawodawca, dając możliwość wprowadzenia pewnych dodatkowych reguł,<br />
albo przesądza o ich treści w sposób dyspozytywny (ewentualnie semidyspozytywny),<br />
albo w ogóle milczy, zwłaszcza jeżeli samo postanowienie umowy jest<br />
wystarczające do oceny treści danej instytucji, albo też wprowadza imperatywne<br />
przepisy mające zastosowanie właśnie wskutek zawarcia odpowiednich postanowień.<br />
Pełną zatem swobodę mają w zasadzie wspólnicy m.in. w następujących<br />
sytuacjach:<br />
– umowa spółki może uzależnić od zgody spółki albo w inny sposób ograniczyć<br />
(art. 182 § 1) zbycie udziału, jego części lub ułamkowej części udziału oraz zastawienie<br />
udziału, a wówczas w braku innych postanowień umowy będą miały<br />
zastosowanie art. 182 § 3–5;<br />
– umowa spółki może wyłączyć lub w określony sposób ograniczyć podział udziałów<br />
między spadkobierców, w razie gdy zmarły wspólnik miał więcej niż jeden<br />
udział (art. 183 § 2);<br />
– umowa spółki może ograniczyć lub wyłączyć wstąpienie do spółki współmałżonka<br />
wspólnika w przypadku, gdy udział lub udziały są objęte wspólnością majątkową<br />
małżeńską (art. 183 1 );<br />
– można zastrzec wykonywanie prawa głosu przez użytkownika i zastawnika<br />
udziału (art. 187 § 2);<br />
– można ustanowić radę nadzorczą lub komisję rewizyjną (art. 213 § 1; przepisy<br />
o radzie i komisji są z reguły dyspozytywne, co umożliwia wspólnikom stosunkowo<br />
swobodne określenie ram działalności tych władz);<br />
– umowa spółki może wprowadzać sprawy, które będą wymagały uchwały wspólników<br />
(art. 228);<br />
– w umowie spółki można określić przypadki, w których należy zwołać nadzwyczajne<br />
zgromadzenie wspólników (art. 232);<br />
– w umowie można, oprócz określenia czasu trwania spółki, podać także inne<br />
przyczyny, które powodować będą rozwiązanie spółki (art. 270 pkt 1).<br />
Wprowadzenie przez wspólników do umowy spółki niektórych dodatkowych postanowień<br />
będzie wiązać się z koniecznością respektowania przepisów ius cogens,<br />
42 Radosław Potrzeszcz