İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

204 İstanbul Barosu Yayınlarıalan hususları sadece kapsar; yani kamu hukuku nitelikli iş hukuku hükümlerinikapsar; Çalışma süreleri, dinlenme süreleri, iş sağlığı, iş güvenliğihükümleri, iş denetimi, kamusal yaptırımlar, idari, cezai yaptırımlar,bunları kapsar. Sadece İş Kanunu'nda onlar vardır. Onun dışında kalaniş akdi Borçlar Kanunun hizmet akdi, iş akdi bölümünde düzenlenmiştir,onu İş Kanunu içine sokmamışlardır. Böyle olunca tabii yıllar içinde baştanitibaren iş akdi bölümünde İsviçre Borçlar Kanunu'nun yenilikler yapmagereği ortaya çıkmıştır. Çok değişiklikler olmuştur yıllar içinde ve çok ilerihükümler de İsviçre Borçlar Kanunu'nun hizmet akdi bölümlerine girmiştir.Biz nasıl İş Kanunu'nda bunları öngörmüş isek. O zaman da tabii, bunlaraynen tercüme edilince, çoğu hükmü İsviçre Borçlar Kanunu'nun, bizimBorçlar Kanunumuzun hizmet akdi bölümünü. Burada pek çok örnek var,ama ayrıntıya girmek istemiyorum. Borçlar Kanunu'ndaki bazı hükümler,hizmet akdi hükümleri İş Kanunu'ndan da ileri olmuştur; yani İş Kanunuyerine Borçlar Kanunu'ndaki hükmün uygulanması işçilerin daha lehineolmuştur birçok hükmü. Bu tabii bir uyumsuzluk yaratıyor.Burada aslında temelde baktığımızda olay nedir? Bizde ayrı bir İş Kanunuiçinde hizmet akdi, iş akdi olduğu için ve Borçlar Kanunu'na tabi ilişkiler,iş ilişkileri, işverenlerin İş Kanunu'nu dışında kalan iş ilişkilerini düzenlediğindenişverenlerin daha zayıf işverenler olarak, bunların daha düşükşartlarla, daha düşük çalışma koşullarının getirilmesi gerekirdi. Böyle olmamıştır.Bana göre şeyin sınırı, bunları söyledik onlara. Bunun sınırı;yani Borçlar Kanunu'ndaki hükümler aynen İş Kanunu'ndaki hüküm degetirilebilir, ona da bir itirazım yok, ama onun ötesine geçmemeliydi, önünegeçmemeliydi. Biz Borçlar Kanununu mu, İş Kanunu'nu mu uygulayacağız?Bu sorun karşımıza çıkıyor çelişik hükümler karşısında. Boşluk bulunanhallerde ise tabii orada bir engel yok, boşluk bulunan hallerde ne kadarileri hüküm getirirseniz getirin İş kanununa tabi olanlara uygulanacak.Burada Polat Hocanın eleştirisine gelince şöyle bir şey oldu: Bu taslak üzerinde,bu hizmet akdine ilişkin taslak üzerinde bir çalışma yapmak üzerezamanın Adalet Bakanlığı 6 tane hocayı görevlendirdi. Bu hocalar, bunlarıniçinde bendeniz de yer alıyordum, 9 tane bilim kurulu üyesinin 6’sı BorçlarKanunun hizmet akdiyle ilgili görüşlerimizi biz belirttik, hatta o kurul benigörevlendirdi: Sen Ankara’dasın, komisyona sen katıl” diye. Orada da, orapordaki görüşlerimizi size çok temel olarak aksettirdiği görüşleri ve diğerayrıntılara ilişkin görüşlerimizi rapor olarak sunduk, savunduk. Fakatbunların ne yazık ki pek nazara alınmadığını görüyoruz. Sayın Soyer Hocada tebliğinde çok kapsamlı tebliğinde çok uyarıcı, daha önce kanunlaşmadanönce çok uyarıcı önerilerde bulunmuş, bunların da pek çoğu nazara