İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

158 İstanbul Barosu Yayınlarınen “bazı olumsuz koşullar ortaya çıktığında iş sözleşmesinin derhal sonaermesi yerine çalışma koşullarında birtakım değişiklikler yaparak işçininişinin sürdürülmesi imkânı böylece tanınmıştır” denilmiştir. Maddenin sistematikyapısına baktığınız zaman da hemen zaten 18, 19, 20, 21 iş güvencesihükümlerinin akabinde bu düzenlemeye yer verilmiştir. Gerek gerekçe,gerek sistematik yapı bunun iş güvencesiyle bir bütün olarak düzenlenmekistendiğini ortaya koymaktadır, ancak maalesef ki mevcut düzenleme buşekilde olmamıştır, uygulamada da bu anlamda değişiklik ihtiyacı vardır.Bu noktada bir ayrıntı, Basın İş Kanunu hükümlerine yapılan atıfta 22.maddenin sayılmaması da tabii ki bu yine yasama faaliyetindeki dikkatsizliktenkaynaklanmıştır, ama bu da düzenlemenin feshe karşı korumayla birbütün olarak düşünülmediğinin küçük bir göstergesidir. Ne yapılmalıdır?Tıpkı Alman Feshe Karşı Koruma Kanunu'ndaki gibi gerçek anlamda değişiklikfeshi getirilmelidir. Sayın Hocam Yenisey’in bu konuda çok kapsamlıbir tebliği vardır, bizim düzenlememiz İsviçre hukukundaki gerçek olmayandeğişiklik feshi biçimindedir. Gerçek değişiklik feshinde tek bir hukuki işlemdehem değişiklik teklifinde bulunursunuz, hem fesih iradenizi ortayakoyarsınız. Mevcut sistemde işveren değişiklik yapmak istiyor, işçi bunukabul etmiyor, işveren ısrar ediyor, ama bir fesih yoluna da gitmiyor; yanine geçerli fesih, ne haklı fesih. İnciser Hanım “m.25’i uyguluyorlar” dedi.Bence o sorun değil, m.25’i de uygulasa siz işe iade davasını açarsınız, geçersizsesonuçta bir amaca ulaşılır. Ama işveren bir anlamda işçiyi feshezorluyor. Tabii, Yargıtayımızın bu anlamda çok titiz bir incelemeyle, somutolayın koşullarından anlaşılıyorsa, işçinin feshe zorlandığı durumlarda,bir işveren feshi olduğunu kabul eden kararları var. Bu yaklaşım da çokisabetli. Ancak, bu konuda bir yasal değişiklik gereklidir. Örneğin, İngilizhukukunda yasayla düzenlenmiştir feshe karşı zorlama halinde bunun birişveren feshi sayılacağı.Konuya 22. madde açısından, değişiklik feshi açısından baktığımızda birdiğer sıkıntı, değişiklik teklifiyle karşı karşıya kalan işçi mevcut uygulamamızdao değişikliği kabul etmezse, fesih işlemine maruz kalacağının farkınavaramamaktadır bazı durumlarda. “Ben bu değişikliği kabul etmiyorum,ama acaba arkasından fesih işlemi gelecek mi” bilmemektedir.Kanaatimizce, Alman Feshe Karşı Koruma Kanununun bu konudaki düzenlemesiisabetlidir, işçiye değişikliği ihtirazı kayıtla kabul etme imkânıtanınmıştır, yine aynı şekilde bir feshe karşı koruma davası gibi bu tarihtenitibaren 3 hafta içinde dava açarak bu değişikliğin geçersizliğini ileri sürebilmektedir.Sayın Hocam Mustafa Alp de bunun çok üzerinde durur, bizimsistemimizde değişikliğin geçersizliğinin denetimi öngörülmemiştir, bu bir