İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları155Ama, mevcut sistemde, zaten uygulanması bu kadar zor koşullara bağlanmışolan bir sistemde işçi evet, daha sonra sözleşme devam etseydi haklıfeshi gerektirecek bir davranışta bulunmuş olabilir ya da işveren aynı şekildebunu gerektirecek bir davranışta bulunmuş olabilir. O davranışlarbirbirinden bağımsız davranışlardır. Bunların yaptırımları da kendi içindeayrıca değerlendirilmesi gerekir diye düşünüyorum.Osman Güven ÇANKAYA (Yargıtay Onursal Başkan)- Bu konu üzerindehakikaten ben de çok düşündüm. Geçen yıl yayınlanan bir makalemde,bilmem dikkatinizi çekti mi, Mollamahmutoğlu’nun kitabından da yararlanarako fikri benimsedim. Burada feshin askıda bulunması teorisi bence engeçerli teoridir, bundan yararlanarak sağlıklı sonuca varılabilir ve sistem debozulmaz. O konuda hiç durmadınız, onu hatırlatmak istedim; yani feshinaskıda bulunması teorisinin kullanılması gerektiği kanısındayım.Yrd. Doç. Dr. Ercüment ÖZKARACA- Tabii, bunların çok derinlemesineincelenmesi gerekir, bu konudaki temel düşüncemin bu yönde olduğunuyinelemek isterim. Özellikle bu noktanın belki bir bilimsel çalışmaya konuedilmesi gerekir diye de düşünüyorum. Maalesef hukukumuzda bununyine sistemden kaynaklanan bir şekilde sonuca bağlanmadığını tekrar etmekistiyorum.Asıl işverenin sorumluluğu da, çeşitli açılardan sorumluluk, muvazaa durumu,işe iadedeki sorumluluk hep dile getirildi. Öncelikle, belediyelerdeve sağlık sektöründe, hastanelerdeki çalışmalar bunların insan hayatı içinönemi; yapılan çalışma insan hayatı için önemli olabilir, olmayabilir. Sonuçtaişçi bir iş yapmaktadır, o kriter değildir bana göre, ama bu sorunabaşka açılardan da yaklaşmak gerekir. Özellikle dün Sayın Sağlam Hocamınkullandığı duyarsızlaşma kelimesi. Yine Anayasa Mahkemesinin birkararından söz etmek istiyorum.İstanbul 7. İş Mahkemesi 2. maddede kamu işverenleri için öngörülen ayrıcalıklıdüzenlemenin Anayasaya aykırı olduğu gerekçesiyle Anayasa Mahkemesinebaşvurdu. Ancak, Anayasa Mahkemesi dava konusu olayda bukuralın uygulanabilir nitelikte olmadığı gerekçesiyle bu başvuruyu reddetti.Olayı bildiğim için kişisel kanaat olarak söylemiş olayım, devam eden biryargılamayla ilgili olmak anlamında söylemiyorum, o olayda kanaatimcesöz konusu kurallar olaya uygulanacak kurallardı. Evet, Yargıtayımız çokisabetli bir yaklaşımla eşitlik ilkesini esas alarak bu normları uygulamıyor,çok doğrudur, ama Anayasa Mahkemesinin de bu başvuruyu “olaya uygulanacakkural değildir” gerekçesiyle reddetmesi son derece isabetsiz olmuştur.O dosyada bilirkişi raporu düzenlemiş bir kişi olarak bunu rahatlıklasöyleyebilirim.