İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları103iş güvencesi hükümleri uygulanmaz (m.18/son). Söz konusu istisna hükmü,özel istihdam statüleri bakımından belirli kişilerin güvence kapsamıdışında bırakılabileceğini öngören 158 sayılı Sözleşme ile uyum içindedir(m.2/V) 52 .4) İşçinin Belirsiz Süreli İş Sözleşmesi İle Çalışması Koşuluİş güvencesi açısından üzerinde durulması gereken bir diğer husus da, işsözleşmesinin belirli süreli olup olmadığıdır. Zira, İş Kanunumuzda iş güvencesihükümlerinden belirsiz süreli iş sözleşmesi ile çalışan işçilerin yararlanabilecekleribelirtildiği için, söz konusu sözleşmelerin yapılması dahabir önem kazanmıştır. Nitekim, Yargıtay’a göre de, “İş güvencesi hükümlerininyürürlüğe girmesiyle belirli - belirsiz süreli iş sözleşmesi ayrımının önemiartmış durumdadır” 53 .Bilindiği gibi, belirli süreli iş sözleşmesi, belirlenen sürenin geçmesi veyakararlaştırılan amaca ulaşılması ile bir fesih bildiriminde bulunulmasınagerek olmaksızın kendiliğinden sona erer. Belirli süreli iş sözleşmelerindesözleşmenin süreli fesih bildirimi ile sona erdirilmesine ise, kural olarakolanak tanınmamakta ve bununla sözleşme süresi boyunca işçinin işininkorunduğu kabul edilmektedir 54 . Ancak aynı düşünce, belirli süreli iş sözleşmesiile çalışanların iş güvencesi hükümlerinin kapsamı dışında tutulmasınında bir gerekçesini oluşturmaktadır. Bu sonucun doğal uzantısı ise,iş ilişkisini belirli süreli olarak yapma konusundaki eğilimin, belirli süreli işsözleşmelerinin cazibesinin artması olmaktadır. 158 sayılı Sözleşmede de,belirli süreli iş sözleşmelerinin kapsam dışı bırakılabileceği öngörülmeklebirlikte, Sözleşmenin koruyucu hükümlerinden kaçınmak amacıyla belirlisüreli iş sözleşmeleri yapılmasına karşı yeterli önlemlerin alınması gerektiğide düzenlenmiştir (m.2/2,a; m.2/3).158 sayılı Sözleşme ile aynı Konferansta kabul edilen, İş İlişkisinin İşverenTarafından Sona Erdirilmesi Hakkında 166 Sayılı Tavsiye Kararında da,belirli süreli iş sözleşmelerinin 158 sayılı Sözleşme ve bu tavsiye kararındaöngörülen korumanın dolanılması amacıyla kullanılmasının engellenmesigerektiği belirtilmiştir (I,3,1). Tavsiye kararında, bu kapsamda aşağıdakiönlemlerden bir ya da daha fazlasının öngörülebileceği düzenlenmiştir:- belirli süreli iş sözleşmelerinin, iş görme ediminin niteliği veya yerine getirileceğikoşullar ya da işçinin menfaatleri nedeniyle belirsiz süreli iş sözleşmesininyapılmasının söz konusu olmayacağı durumlarda yapılabilmesi(I,3,2, a),52 Soyer, Feshe Karşı Koruma, 43.53 Yarg. 9.HD., 02.12.2009, E. 2008/12186 K. 2009/32934; Yarg. 9.HD., 28.06.2010, E.2009/20382 K. 2010/20662, Kazancı İçtihat Bilgi Bankası.54 Hanau, Peter/Adomeit, Klaus : Arbeitsrecht, 14. Auflage, Neuwied 2007, Rn. 892.