12.07.2015 Views

İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

SHOW MORE
SHOW LESS

Create successful ePaper yourself

Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.

102 İstanbul <strong>Barosu</strong> Yayınlarıliğinin öne sürülebileceği belirtilmektedir 48 . Yargıtay da, kural olarak, fesihbildiriminin işçiye ulaştığı tarihte altı aylık sürenin doldurulmuş olmasınıgerektiğini, altı aylık süre zarfında iş sözleşmesinin feshinde geçerli sebeplerinaranmayacağını kabul etmekle birlikte; işçinin iş gü<strong>ve</strong>ncesi hükümlerindenyararlanmasını engellemek amacıyla, iş<strong>ve</strong>renin iş sözleşmesini altıaylık sürenin bitimine bir kaç gün kala feshetmesinin, dürüstlük kuralınaaykırılıktan dolayı geçersiz kılınabileceğini ifade etmektedir. Yüksek Mahkeme,konuya ilişkin kararlarında BK.m.154 hükmünü de dayanak olarakgöstermektedir 49 .Kanımızca, altı aylık bekleme süresibir deneme süresi 50 niteliğinde olupkural olarak bu süre zarfında iş sözleşmesinin süreli fesih bildirimi ile nedensizolarak feshedilebileceği kabul edilmelidir. Feshin iş gü<strong>ve</strong>ncesi hükümleriniengellemek amacıyla yapıldığının, başka bir deyişle, fesih hakkınınkötüye kullanıldığının tespiti durumunda ise uygulanacak yaptırım,bekleme süresini doldurmayan işçiyi iş gü<strong>ve</strong>ncesi kapsamında kabul etmekyerine, bu statüde çalışanlar için özel olarak düzenlenmiş olan kötü niyettazminatı olmalıdır 51 .İş gü<strong>ve</strong>ncesinin kapsamı açısından getirilen bir diğer sınırlama, işçinin niteliğiile ilgilidir. Kanuna göre, işletmenin bütününü sevk <strong>ve</strong> idare edeniş<strong>ve</strong>ren <strong>ve</strong>kili <strong>ve</strong> yardımcıları ile işyerinin bütününü sevk <strong>ve</strong> idare eden <strong>ve</strong>işçiyi işe alma <strong>ve</strong> işten çıkarma yetkisi bulunan iş<strong>ve</strong>ren <strong>ve</strong>killeri hakkında48 Çelik, Nuri: İş <strong>Hukuku</strong> Dersleri, 24. Bası, İstanbul <strong>2011</strong>, 223; Süzek, 499-500; Taşkent,Savaş: İş Sözleşmesinin Kurulması <strong>ve</strong> Sona Ermesi, Yeni İş Yasası (Seminer Notları <strong>ve</strong>İş Kanunu), İstanbul 2003, 118; Demir, İşe İade, 889; Başterzi, Uygulama Alanı, 639;Alp, Mustafa: Bireysel İş İlişkisinin Sona Ermesi <strong>ve</strong> Kıdem Tazminatı Açısından Yargıtay'ın2006 Yılı Kararlarının Değerlendirilmesi, Yargıtay'ın İş <strong>Hukuku</strong>na İlişkin KararlarınınDeğerlendirilmesi 2006, Ankara 2009, 150-151.49 Aynı görüşte, Soyer, Feshe Karşı Koruma, 37; Akyiğit, Ercan: Türk İş <strong>Hukuku</strong>nda İşGü<strong>ve</strong>ncesi, (İşe İade), Ankara 2007, 233; Kılıçoğlu, Mustafa/Şenocak, Kemal: İş Gü<strong>ve</strong>ncesi<strong>Hukuku</strong>, İstanbul 2007, 167. Yargıtay’ın bir kararına göre, “Uyuşmazlık, 6 aylık kıdeminindolmasına 2 gün iş sözleşmesi feshedilen işçinin iş gü<strong>ve</strong>ncesi hükümlerinden yararlanıpyararlanamayacağı noktasında toplanmaktadır. Borçlar Kanunu'nun 154.maddesindeyer alan "şartın tahakkukuna iki taraftan biri hüsnü niyet kaidelerine muhalif birhareketle mani olursa, o şart tahakkuk etmiş addolunur" kuralına göre iş<strong>ve</strong>rence iyiniyetkurallarına aykırı olarak 6 aylık kıdem koşulunun gerçekleşmesi engellenmiş ise, şartıngerçekleştiği kabul edilerek davacının iş gü<strong>ve</strong>ncesi hükümleri kapsamında düşünülmesigerekecektir….Mahkemece işyerinde 6 aylık kıdemi doldurmadan işçi çıkarılmasına ilişkingenel bir uygulamanın bulunup bulunmadığı, fesihten sonra yeni işçi alınıp alınmadığıgibi hususlarla birlikte iş<strong>ve</strong>renin kötüniyetli olup olmadığı etraflıca araştırılarak, taraflarınbu konudaki delilleri toplanarak sonucuna göre davacının iş gü<strong>ve</strong>ncesi kapsamındakalıp kalmadığının belirlenmesi gerekir…”, (Yarg. 9.HD., 15.10.2010 E. 2009/30688 K.2010/29172, Legal İSGHD, <strong>2011</strong>/29, 200-204).50 Şüphesiz bununla İşK.m.15 anlamında deneme süresi kastedilmemektedir.51 Mollamahmutoğlu, 719; Alpagut, İş Gü<strong>ve</strong>ncesi, 208-209; Günay, İş Kanunu Şerhi, 643-644.

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!