İstanbul Barosu İŠve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları
İstanbul Barosu İŠve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları
İstanbul Barosu İŠve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
100 İstanbul <strong>Barosu</strong> Yayınlarıdığı <strong>ve</strong> düzenlemede dolaylı ayırımcılık bulunmadığı şeklinde anlamak gerekir39 . Zira, Avrupa Birliği <strong>Hukuku</strong>nda (genel) feshe karşı koruma hususundaasgari standartları içeren bir düzenleme bulunmamakta, hatta feshekarşı koruma hukuku “ü<strong>ve</strong>y çocuk” olarak nitelendirilmektedir 40 .İş Kanununa göre, otuz işçi sayısı, iş<strong>ve</strong>renin aynı işkolunda birden fazlaişyeri varsa o işkolundaki toplam işçi sayısına göre belirlenir (m.18/IV).Bu bakımdan işyerlerinin aynı il sınırları içinde olmasına da gerek yoktur41 . Öğretide isabetle vurgulandığı gibi, uygulamada sorunlara yol açanişkolu ölçütünün kaldırılıp, iş<strong>ve</strong>renin çalıştırdığı işçi sayısı ölçütünün esasalınması, iş gü<strong>ve</strong>ncesine ilişkin normların koruma amacı açısından dahaisabetli olacaktır 42 .Otuz işçi ölçütü konusunda son olarak belirtmek gerekir ki, ülkemizde işsizliksigortası <strong>ve</strong> iş gü<strong>ve</strong>ncesi işlevlerini de üstlendiği gerek öğretide gerekyapılan çeşitli yasal düzenlemelerin gerekçelerinde kabul edilen kıdemtazminatının, ancak iş gü<strong>ve</strong>ncesi kapsamı dışında kalan işçiler 158 sayılıSözleşmede öngörüldüğü şekilde gerçekten sınırlı bir kategori haline getirildiktensonra yeniden ele alınmasının isabetli olacağı kanısındayız. Zira,iş gü<strong>ve</strong>ncesinin kapsamı dışında kalan, özellikle kayıt dışı işsizliğin yaygınolduğu işyerleri açısından kıdem tazminatı hala iş gü<strong>ve</strong>ncesi işlevi görmektedir43 .39 Bu konuda bkz. Ascheid, Reiner/Preis, Ulrich/Schmidt, Ingrid (Hrsg.): (Moll),Kündigungsrecht, Großkommentar zum gesamten Recht der Beendigung vonArbeits<strong>ve</strong>rhältnissen, 3. Auflage, München 2007, KSchG § 23 Geltungsbereich, Rn. 38.40 Tschöpe, Ulrich: Der allgemeine Kündigungsschutz - Stiefkind europäischerRechtsanpassung, NZA-RR 2003, H.8, 395; Krimpho<strong>ve</strong>, Dieter: Der Kündigungsschutzim Europäischen Arbeitsrecht, AB-Türkiye Endüstri İlişkileri (Editör:Alpay Hekimler),İstanbul 2004, 517. ATAD’nın feshe karşı koruma hukukuna ilişkin Wepp, HandelsogKontorfunktionaerernes Forbund i Danmark, Larsson, Mary Brown, Seymour-Smith, Coleman kararları da kadınlara karşı ayırımcılık yasağıyla ilgilidir (Bu konudabkz. Schmeisser, Wilhelm/Krimpho<strong>ve</strong>, Dieter: Internationale Personalwirtschaft undInternationales Arbeitsrecht, München 2010,343-344; Krimpho<strong>ve</strong>, 518).41 Yarg. 9. HD., 29.1.2007, E. 2006/29945 K. 2007/1216, Çalışma <strong>ve</strong> Toplum, 2007/4, 335-336.42 Çelik, İş Gü<strong>ve</strong>ncesi, 20; Süzek, dn.26, 496; Şahlanan, Fevzi: İş Gü<strong>ve</strong>ncesi Kanunu’nunKapsamı <strong>ve</strong> Yasal Süreç, Mercek, Nisan 2003,17; Demir, Fevzi: İşe İade (Feshin Geçersizliği)Hükümlerinden Yararlanma Koşulları <strong>ve</strong> Uygulama Sonuçları, Legal İSGHD, 2008/19, 888;aynı yazar, İş <strong>Hukuku</strong>, 246; Mollamahmutoğlu, 710; Aktay, A. Nizamettin/Arıcı, Kadir/Kaplan Senyen, E. Tuncay: İş <strong>Hukuku</strong>, Yenilenmiş 4. Baskı, Ankara <strong>2011</strong>, dn.36, 161;Ekmekçi, Ömer: 26 Haziran 2002 Tarihli İş Kanunu Tasarısının Bazı Hükümleri Üzerine,Çalışma Hayatımızda Yeni Dönem Semineri, 25-29 Eylül 2002 Marmaris, 93-94; DoğanYenisey, 122. Alman <strong>Hukuku</strong> açısından da iş<strong>ve</strong>renin esas alınması gerektiği yönünde,Preis, Das Kündigungsschutzrecht, 16.43 Bu konuda bkz. Engin, Murat: İstanbul <strong>Barosu</strong> <strong>ve</strong> Galatasaray Üni<strong>ve</strong>rsitesi tarafındandüzenlenen İş <strong>Hukuku</strong> <strong>ve</strong> <strong>Sosyal</strong> Gü<strong>ve</strong>nlik <strong>Hukuku</strong>na İlişkin Sorunlar <strong>ve</strong> Çözüm Önerileri2009 Yılı Toplantısı, Genel Görüşme, 48.30 işçi ölçütünün 5 işçiye indirilmesi gerektiği
Change language