skönsmässigt beslutsfattande i processrättsliga frågor

således verkade i den motsatta riktningen. 691 En sådan tolkning – att
uttalandet från van Schijndel endast gäller regler som möjliggör ett mer
unionsrättsfrämjande agerande än huvudregeln – överensstämmer också
väl med både lojalitetsprincipen, som syftar till att underlätta just unionsrättens
genomslag, och likvärdighetsprincipen, som av allt att döma tilllåter
mindre förmånlig behandling av nationellt grundade anspråk men
inte motsatsen.
5.2.2 Krav på fakultativitet
I Uniplex menade EU-domstolen som framgått att en fakultativ regel just
på grund av sin fakultativa karaktär stod i strid med unionsrätten. Under
vissa omständigheter förefaller unionsrätten emellertid kräva att nationell
processrätt ges en flexibel utformning – och då inte, som vid unionsrättskonform
tolkning, för att styra rättstillämpningen i en viss riktning, utan
i syfte att de nationella domstolarna faktiskt ska utöva skön i enskilda,
EU-rättsliga mål. Denna fråga har aktualiserats i två fall på konkurrensrättens
område. 692
Omständigheterna har vid båda tillfällena varit likartade. Sedan dom
på böter på grund av konkurrensbegränsande samarbete har vunnit laga
kraft har en tredje man – en utomstående aktör på den marknad där
kartellbildningen har ägt rum – vänt sig till nationella myndigheter med
begäran om att få tillgång till handlingarna i ärendet, i syfte att kunna
beräkna skadan och föra skadeståndstalan mot de aktörer som deltagit
i kartellen. Båda de nationella rättsordningarna – den tyska respektive
den österrikiska – innehåller program för så kallad förmånligare behandling
(eftergiftsprogram, jfr konkurrenslagen 3:12–15), som innebär att
företag som samarbetar med de nationella myndigheterna och därmed
medverkar till att en kartell avslöjas kan beviljas påföljdseftergift för sitt
deltagande i kartellen. Som EU-domstolen konstaterat minskar incitamenten
för att delta i ett sådant program om de dokument som därvid
upprättas vid en nationell myndighet sedermera kan komma att läggas
till grund för civilrättsliga processer och påföljder. 693 Det uppkommer
691
Anthony (2011) s. 576 menar att EU-domstolen ”by removing that element of flexibility
[…] has thus arguably imposed a less nuanced conception of how to balance public
and private interests in procurement cases, at least where the balance would involve a
shortening of the applicable time-limit” (min kursivering).
692
C-360/09 Pfleiderer och C-536/11 Donau Chemie.
693
C-360/09 Pfleiderer p. 26–27 och C-536/11 Donau Chemie p. 33 in fine samt 42.
157