m KONKURRENSVERKET
m KONKURRENSVERKET m KONKURRENSVERKET
R^KU (? R^? VERKET 2oTo-05-05 Dnr 198/2010 2(11)Swedish Competition Authority% byggnad. Byggnader som uppförs av ett byggföretag efter myndighetens anvisningaroch önskemål på mark som inte ägs av myndigheten för att sedan förvärvafastigheten med den uppförda byggnaden omfattas inte av undantaget i 1kap. 6 § LOU utan anses vara en byggentreprenad i LOU:s mening. I det nu aktuellafallet har inte kommunen haft något inflytande i frågor rörande uppförandetav vindkraftverket, såsom vindkraftverksmodell, placering av vindkraftverket etc.Vindkraftverken byggs snarare i enlighet med de specifikationer som Vindkompanietsatt upp vilka kommunen accepterar. Det kan emellertid konstateras attavtalet avseende köp av vindkraftverket kommer att ingås före det att vindkraftverketär uppfört. Kommunen kommer även att erlägga betalning för vindkraftverketvid tidpunkter då detta inte är uppfört. Det är också en fömtsättning förVindkompaniet att köpeavtal ingås för att uppförandet av vindkraftverk ska ägarum. En avgörande fråga för om vindkraftverket borde ha upphandlats bör varaom vindkraftverket hade byggts även om kommunen inte hade varit köpare. Omså är fallet bör vindkraftverket anses vara en befintlig byggnad i det klassiska direktivetsoch LOU:s mening. Enligt uppgift ingår alla köpare avtal på villkor sominnebär att avtal och betalning erläggs vid en tidpunkt då vindkraftverket inte äruppfört. Kommunen har för avsikt att köpa ett av totalt sex vindkraftverk. Det ärtroligt att det aktuella vindkraftverket skulle ha blivit sålt till någon annan intressentför det fall kommunen inte visat intresse att köpa vindkraftverket. Mot dennabakgrund är kommunens uppfattning att det är troligt att vindkraftverket hadebyggts ocn sålts till en annan köpare för det fall kommunen inte hade visat intresse.Denna omständighet talar för att vindkraftverket ska anses vara en befintligbyggnad och omfattas av undantaget i 1 kap. 6 § LOU.v'Kommunens huvudsakliga syfte med kontraktet är att köpa ett nyckelfärdigtvindkraftverk. Syftet med kontraktet är alltså att köpa en befintlig byggnad påannans mark, vilket är ytterligare en omständighet som talar för att köpet avvindkraftverket omfattas av undantaget i 1 kap. 6 § LOU.Upplands Väsby kommun har beretts tillfälle att yttra sig över Konkurrensverketsutkast till beslut. Kommunen inkom med ett yttrande den 20 april 2010. Kommunenanför sarnmanfattningsvis följande. Av 1 kap. 2 § LUF framgår att lagen skatillämpas för upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster inom försörjningssektorerna.Av 1 kap. 4 § punkt 2 LUF följer att lagen omfattar upphandlingav verksamheter som består av att leverera el till publika nät. Med publikt nätavses enligt 2 kap. 15 § LUF ett nät som är avsett för att tiUhandahålla tjänster förallmänheten inom de verksamheter som omfattas av lagens tiUålmpningsområde.Kommunen avser förvärva ett nyckelfärdigt vindkraftverk. Vindkraftverketkommer att producera el som ska levereras till ett publikt nät som avses i 1 kap. 4§ LUF. Detta innebär att kontraktet avser upphandling inom försörjningssektorernaoch LUF ska därför tillämpas.
R^KU ? R^? VERKET 2010-05-05 Dnr 198/2010 3(11)Swedish Competition AuthorityOmständigheter som har betydelse för kvalificeringen av ett kontrakt i ett upphandlingsrättsligthänseende relaterar främst till avtalets huvudsakliga syfte ochutfonnning. Det kan noteras att EU-domstolen har sett till avtalets huvudsakligasyfte oavsett vad det är för typ av kontrakt som ska klassificeras och oavsett omklassificeringen skulle medföra att kontraktet är undantaget upphandlingsdirektiven.Kommunen köper inte ett "koncept" som inkluderar avtal avseende tex. vindkraftturbinleverantöroch leverans av energi samt ett antal kringtjänster gällandebl.a. service. Tvärtom finns det ett flertal omständigheter som tydligt indikerar attdet huvudsakliga syftet med avtalet är att förvärva vindkraftverket. De formuleringarsom återfinns i förvärvsavtalet visar att det är parternas avsikt och huvudsakligasyfte med förvärvsavtalet att kommunen förvärvar vindkraftverket. Vadgäller avtalet med vindkraJ^tverkturbinleverantören bör särskilt noteras att kommuneninte träffar något avtal med någon sådan leverantör. Turbinen ingår somen integrerad del av det nyckelfärdiga vindkraftverk som kommunen förvärvarav Vindkompaniet.Priset för det nyckelfärdiga vindkraftverket till cirka 34,3 miljoner kronor. Prisetför övriga tjänster uppskattas till 2,6 miljoner kronor. Priset för vindkraftverketuppgår alltså till cirka 93 procent av den totala köpesldllingen. Det nu sagda indikerartydligt att det är köpet av vindkraftverket som är det huvudsakliga syftetmed vindkraftverket.Det kan konstateras att tjänsterna avseende service, underhåll och tillgänglighet ärav underordnad betydelse till köpet av vindkraftverket. Tjänsterna har också ettmycket nära samband med köpet av vindkraftverket. Vad gäller underhäll ochtillgänglighet kan konstateras att tillverkarna av turbiner uppställer krav på atttjänsten xmderhåll och tillgänglighet ska ingå vid köp av vindkraftverk och att detinte går att köpa ett vindkraftverk utan denna tjänst. Anledningen härtill är attgarantipaketet från turbinleverantören förutsätter att turbinleverantören ges möjlighetatt under de två första åren utföra intiiinning och justeringar av vindkraftverket.Avtalskonstruktionen används av i princip samtliga vindkraftverkturbinleverantörer.Denna del kan inte brytas ut eftersom ingen annan skulle vara bereddatt lämna dessa garantier då de är så sammanflätade med leverans och montageav turbinen. För det fall avtalet om underhåll och tillgänglighet faller underLUF alternativt LOU ska detta undantas från kravet på annonserad upphandlingenhgt 4 kap. 2 § p. 3 LUF eller 4 kap. 5 § p. 2 LOU.Vad avser övriga tjänster är kommunen inte bunden att köpa dessa. Den delen avserviceavtalet utgör endast en från Vindkompaniets sida ensidig utfästelse atterbjuda kommunen tjänster.Vid köp av vindkraftverk är det sedvanligt att köparen förbinder sig att ingå avtalangående försäkring, leverans av producerad el från vindkraftverket och avtalv'jjjl www.konkurrensverket.se
- Page 1: m KONKURRENSVERKETBESLUT/ ' Swedish
- Page 5 and 6: ^9^KU 5 R^? VERKET 2oTo'o5-05 Dnr 1
- Page 7 and 8: KONKURRENSVERKET 2 B 0 E f 0L0u5T05
- Page 9 and 10: KONKURRENSVERKETB^T505Dnr198/2010 9
- Page 11: KONKURRENSVERKETBESLUTSwedish Compe
R^KU (? R^? VERKET 2oTo-05-05 Dnr 198/2010 2(11)Swedish Competition Authority% byggnad. Byggnader som uppförs av ett byggföretag efter myndighetens anvisningaroch önskemål på mark som inte ägs av myndigheten för att sedan förvärvafastigheten med den uppförda byggnaden omfattas inte av undantaget i 1kap. 6 § LOU utan anses vara en byggentreprenad i LOU:s mening. I det nu aktuellafallet har inte kommunen haft något inflytande i frågor rörande uppförandetav vindkraftverket, såsom vindkraftverksmodell, placering av vindkraftverket etc.Vindkraftverken byggs snarare i enlighet med de specifikationer som Vindkompanietsatt upp vilka kommunen accepterar. Det kan emellertid konstateras attavtalet avseende köp av vindkraftverket kommer att ingås före det att vindkraftverketär uppfört. Kommunen kommer även att erlägga betalning för vindkraftverketvid tidpunkter då detta inte är uppfört. Det är också en fömtsättning förVindkompaniet att köpeavtal ingås för att uppförandet av vindkraftverk ska ägarum. En avgörande fråga för om vindkraftverket borde ha upphandlats bör varaom vindkraftverket hade byggts även om kommunen inte hade varit köpare. Omså är fallet bör vindkraftverket anses vara en befintlig byggnad i det klassiska direktivetsoch LOU:s mening. Enligt uppgift ingår alla köpare avtal på villkor sominnebär att avtal och betalning erläggs vid en tidpunkt då vindkraftverket inte äruppfört. Kommunen har för avsikt att köpa ett av totalt sex vindkraftverk. Det ärtroligt att det aktuella vindkraftverket skulle ha blivit sålt till någon annan intressentför det fall kommunen inte visat intresse att köpa vindkraftverket. Mot dennabakgrund är kommunens uppfattning att det är troligt att vindkraftverket hadebyggts ocn sålts till en annan köpare för det fall kommunen inte hade visat intresse.Denna omständighet talar för att vindkraftverket ska anses vara en befintligbyggnad och omfattas av undantaget i 1 kap. 6 § LOU.v'Kommunens huvudsakliga syfte med kontraktet är att köpa ett nyckelfärdigtvindkraftverk. Syftet med kontraktet är alltså att köpa en befintlig byggnad påannans mark, vilket är ytterligare en omständighet som talar för att köpet avvindkraftverket omfattas av undantaget i 1 kap. 6 § LOU.Upplands Väsby kommun har beretts tillfälle att yttra sig över Konkurrensverketsutkast till beslut. Kommunen inkom med ett yttrande den 20 april 2010. Kommunenanför sarnmanfattningsvis följande. Av 1 kap. 2 § LUF framgår att lagen skatillämpas för upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster inom försörjningssektorerna.Av 1 kap. 4 § punkt 2 LUF följer att lagen omfattar upphandlingav verksamheter som består av att leverera el till publika nät. Med publikt nätavses enligt 2 kap. 15 § LUF ett nät som är avsett för att tiUhandahålla tjänster förallmänheten inom de verksamheter som omfattas av lagens tiUålmpningsområde.Kommunen avser förvärva ett nyckelfärdigt vindkraftverk. Vindkraftverketkommer att producera el som ska levereras till ett publikt nät som avses i 1 kap. 4§ LUF. Detta innebär att kontraktet avser upphandling inom försörjningssektorernaoch LUF ska därför tillämpas.
Change language