26.09.2013 Views

DISKRIMINERINGSLAGARNA I ARBETSLIVET

DISKRIMINERINGSLAGARNA I ARBETSLIVET

DISKRIMINERINGSLAGARNA I ARBETSLIVET

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

OFR är ett forum för gränsöverskridande dialog och samverkan<br />

mellan fackliga organisationer inom den offentliga sektorn.<br />

OFR är en uppdragsstyrd förhandlings- och serviceorganisation för<br />

femton fackliga organisationer med medlemmar inom den offentliga<br />

sektorn. I OFRs regi samråder och samarbetar förbunden i gemensamma<br />

förhandlingsfrågor samtidigt som de behåller en stark självständighet.<br />

OFR är ett forum för planering, samordning, uppföljning och utvärdering<br />

av avtalsrörelser och förhandlingar om förändringar i grundläggande<br />

villkor.<br />

OFR utför också förhandlingsuppdrag för förbundens räkning.<br />

OFR förser medlemsförbunden med utredningar och fakta som t.ex.<br />

lönestatistik, analyser av tidigare avtalsrörelser, arbetsrätt, material<br />

om arbetsmiljö, pensionsvillkor och försäkringar.<br />

OFRs medlemsförbund är: Lärarförbundet, Fackförbundet SKTF,<br />

Vårdförbundet, Fackförbundet ST, Lärarnas Riksförbund,<br />

Akademikerförbundet SSR, Sveriges läkarförbund, Polisförbundet,<br />

Ledarna, Officersförbundet, Sveriges Skolledarförbund, Försvarsförbundet,<br />

Tull-Kust, Svenska folkhögskolans lärarförbund och<br />

Teaterförbundet.<br />

<strong>DISKRIMINERINGSLAGARNA</strong><br />

I <strong>ARBETSLIVET</strong><br />

– en facklig handbok


Förord.............................................................................................................. 4<br />

Inledning ......................................................................................................... 5<br />

Vad är diskriminering? .................................................................................... 6<br />

Vem skyddas mot diskriminering? ................................................................. 7<br />

Kön ............................................................................................................ 7<br />

Etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning............................... 7<br />

Funktionshinder.......................................................................................... 8<br />

Sexuell läggning ....................................................................................... 10<br />

Direkt diskriminering..................................................................................... 10<br />

Jämförbar situation .................................................................................. 12<br />

Jämförbar situation för funktionshindrade................................................ 13<br />

Krav på missgynnade............................................................................... 13<br />

Sambandet mellan missgynnandet och kön, etnisk tillhörighet, religion,<br />

trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell läggning.................................15<br />

En checklista för direkt diskriminering......................................................... 16<br />

Indirekt diskriminering ...................................................................................17<br />

Exempel på indirekt diskriminering .......................................................... 18<br />

När gäller diskrimineringsförbuden? ............................................................ 21<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder för funktionshindrade ............................... 27<br />

Vad menas med stöd- och anpassningsåtgärder? ................................... 28<br />

Skäliga åtgärder ....................................................................................... 28<br />

Upplysningsskyldighet ............................................................................. 29<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder för anställda .......................................... 29<br />

Uppgifter om meriter .................................................................................... 30<br />

Förbud mot repressalier ............................................................................... 30<br />

Arbetsgivarens skyldighet att utreda<br />

och att vidta åtgärder mot trakasserier........................................................ 31<br />

Vad är trakasserier? ................................................................................. 31<br />

Utredningsansvaret .................................................................................. 33<br />

Åtgärdsansvaret ....................................................................................... 34<br />

En checklista för trakasserier....................................................................... 36<br />

Bevisfrågor.................................................................................................... 34<br />

Bevisfrågor vid indirekt diskriminering ..................................................... 38<br />

Bevisfrågor vid stöd- och anpassningsåtgärder....................................... 39<br />

Bevisfrågor med avseende på trakasserier mellan arbetstagare .............. 39<br />

Påföljder........................................................................................................ 40<br />

Ogiltighet ................................................................................................. 40<br />

Skadestånd .............................................................................................. 40<br />

Tidsfrister ..................................................................................................41<br />

Lagen om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

arbetstagare och arbetstagare med tidsbegränsad anställning.................. 41<br />

Vem omfattas av lagen om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

arbetstagare och arbetstagare med tidsbegränsad anställning?...............42<br />

Förbudet mot direkt och indirekt diskriminering........................................42<br />

Lag om förbud mot diskriminering utanför arbetslivet ................................ 44<br />

Hjälp i arbetet med diskrimineringsfrågorna................................................ 45<br />

Litteraturlista................................................................................................. 46


EN FACKLIG HANDBOK OM DISKRIMINERING


Förord<br />

Det är viktigt att alla fackligt verksamma är väl insatta i och aktivt<br />

tillämpar de arbetsrättsliga instrumenten som diskrimineringslagarna<br />

ger. ”Diskrimineringslagarna i arbetslivet – en facklig handbok” är ett<br />

led i arbetet med att sprida kunskap om diskrimineringslagarna inom den<br />

fackliga rörelsen. Handboken går igenom de viktigaste bestämmelserna<br />

med undantag för bestämmelserna om aktiva åtgärder för arbetsgivaren<br />

i jämställdhetslagen och i lagen om åtgärder mot etnisk diskriminering.<br />

Vår förhoppning är att handboken ska vara ett hjälpmedel för<br />

förtroendevalda i sådana konkreta situationer som kan uppstå på en<br />

arbetsplats.<br />

Vi har nu uppdaterat skriften sedan den senast trycktes 2004 och<br />

har bland annat lagt till några nya rättsfall.<br />

Sedan den förra utgåvan gavs ut har också den parlamentariska<br />

diskrimineringskommittén överlämnat sitt slutbetänkande ”En sammanhållen<br />

diskrimineringslagstiftning” (SOU 2006:22). Kommittén har<br />

bland annat övervägt behovet av en gemensam lagstiftning mot diskriminering,<br />

tittat på vad en sammanslagning av de fyra ombudsmännen<br />

skulle innebära och presenterat ett förslag till skydd mot åldersdiskriminering.<br />

Kommitténs förslag är nu ute på remiss och en ny lag kommer<br />

att bli aktuell någon gång under 2008.<br />

Anders Karlsson, advokat med arbetsrättslig inriktning, har på uppdrag<br />

av OFR och OFRs medlemsförbund skrivit texten till ”Diskrimineringslagarna<br />

– en facklig handbok. Anders Karlsson har tidigare arbetat som<br />

jurist på Handikappsombudmannen och har tillsammans med Håkan<br />

Göransson, docent i civilrätt, skrivit Diskrimineringslagarna en praktisk<br />

kommentar (2006). I dag är Anders Karlsson verksam som advokat på<br />

advokatfirman Åberg & Salmi i Stockholm.<br />

OFR september 2006


Inledning<br />

Från att endast ha haft en lag med en begränsad räckvidd finns i dag ett<br />

antal ”vässade” och relativt omfattande lagar mot diskriminering i<br />

arbetslivet på grund av kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder och sexuell läggning och dessutom, fr.o.m.<br />

den 1 juli 2003, en lag till skydd mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

och tidsbegränsat anställda. Samtliga diskrimineringslagar ger fackliga<br />

organisationer förstahandsrätt att företräda en medlem i en diskrimineringstvist.<br />

Endast om facket avstår får en Ombudsmannaorganisation<br />

rätt att träda in. (Jämställdhetsombudsmannen, Ombudsmannen mot<br />

etnisk diskriminering, Handikappombudsmannen och Ombudsmannen<br />

mot diskriminering på grund av sexuell läggning).<br />

Detta innebär att våra redskap för att tillvarata medlemmarnas<br />

intressen har ökat. De ökade möjligheterna att bekämpa diskriminering<br />

innebär också ökade förväntningar på oss hos de grupper som lagarna<br />

är till för att skydda.<br />

Både vi och de fyra ombudsmännen har Arbetsdomstolen (AD) som<br />

första instans i mål om diskriminering. En enskild arbetssökande eller<br />

arbetstagare får däremot vända sig till en tingsrätt. En tingsrättsdom går<br />

att överklaga till AD. Däremot kan inte en dom från AD överklagas.<br />

I februari 2006 överlämnade diskrimineringskommittén sitt slutbetänkande<br />

”En sammanhållen diskrimineringslagstiftning (SOU:22)”.<br />

Förslaget är nu ute på remiss och en ny lag kommer att bli aktuell<br />

någon gång under 2008.


6<br />

Vad är diskriminering?<br />

Ordet diskriminering förknippas med ett medvetet missgynnande av människor<br />

på grund av deras kön, ras eller liknande. Om det är något man ska<br />

ha lagt på minnet efter genomläsning av denna skrift är det att diskriminering<br />

i lagens mening inte alls kräver någon avsikt hos arbetsgivaren att<br />

missgynna. Det kan mycket väl räcka med att arbetsgivaren varit vårdslös<br />

eller inte har någon hållbar förklaring till sitt agerande för att en domstol<br />

ska anse att det är frågan om diskriminering. Just av det skälet hade det<br />

kanske varit bättre att kalla lagarna för lagar mot missgynnande än lagar<br />

mot diskriminering. Missuppfattningen om kravet på en vilja att diskriminera<br />

kan leda till att diskriminerande handlingar får passera eftersom<br />

man tror att arbetsgivarens avsikt är en förutsättning för diskriminering.<br />

Om man sammanfattar diskrimineringslagarna i ett ord är det – jämförelse.<br />

En jämförelse mellan hur arbetsgivaren i individuella fall behandlar<br />

sina anställda eller arbetssökande beroende på kön, etnisk tillhörighet,<br />

religion eller annan trosuppfattning, sexuell läggning och funktionshinder.<br />

Det räcker alltså inte med att visa att arbetsgivaren i största allmänhet<br />

beter sig illa mot en arbetstagare av ett visst kön, med funktionshinder<br />

med mera. Man måste också visa att arbetsgivaren inte beter sig lika illa<br />

mot en eller flera andra arbetstagare.<br />

Dessutom måste dessa jämförelser vara relevanta och rättvisa. Man<br />

kan till exempel inte hävda att en vikarierande receptionist är lönediskriminerad<br />

om han eller hon har en lägre lön än en VD i ett stort företag.<br />

Dessa två arbetstagare anses i regel inte jämförbara, eller som lagarna<br />

uttrycker det – de befinner sig inte i en jämförbar situation.<br />

Just kravet på jämförelse gör att diskrimineringslagarna i praktiken<br />

kan vara svåra att tillämpa. I regel finns det mer eller mindre stora skillnader<br />

mellan de personer man vill jämföra. Skillnader som en arbetsgivare<br />

naturligtvis vill framhäva för att påstå att det inte alls är relevant eller<br />

rättvist att jämföra arbetstagare Y med arbetstagare X.<br />

Det som ändå gör diskrimineringslagarna ”vassa” är just den tidigare<br />

nämnda avsaknaden av krav på en diskriminerande avsikt hos arbetsgivaren.<br />

Att man inte behöver bevisa arbetsgivarens ”onda vilja” gör att den<br />

nödvändiga jämförelsen i praktiken blir lättare att genomföra och därmed<br />

också gör det lättare att använda diskrimineringslagarna.<br />

Diskriminering i lagens mening kan också formuleras som en osaklig,<br />

negativ särbehandling av en arbetssökande eller en arbetstagare av ett visst<br />

kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuell läggning i jämförelse med någon annan.


Vem skyddas mot diskriminering?<br />

De arbetsrättsliga diskrimineringslagarna skyddar arbetssökande, arbetstagare<br />

och den som genomgår en yrkespraktik mot diskriminering från en arbetsgivare.<br />

Diskrimineringen måste ha ett samband med kön, etnisk tillhörighet,<br />

religion eller annan trosuppfattning, sexuell läggning eller funktionshinder.<br />

Alla arbetsgivare och arbetsplatser omfattas oberoende av storlek och<br />

verksamhetsområde. Alla typer av anställningsformer omfattas av lagens<br />

skydd. Även arbetstagare som är undantagna i lagen om anställningsskydd<br />

hör till dem som skyddas, det vill säga arbetstagare i företagsledande ställning,<br />

arbetstagare som hör till arbetsgivarens familj, arbetstagare som är<br />

anställda för arbete i arbetsgivarens hushåll och arbetstagare som har<br />

beredskapsarbete eller skyddat arbete. Hit hör till exempel anställda inom<br />

Samhall.<br />

En avgörande begränsning är naturligtvis att inte all negativ och obefogad<br />

särbehandling förbjuds utan endast sådan som har samband med<br />

kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuell läggning. En annan avgörande begränsning är att diskrimineringsförbudet<br />

endast kan riktas mot en arbetsgivare och endast skydda en<br />

arbetssökande eller en arbetstagare och sedan en tid även en yrkespraktikant.<br />

De nu aktuella lagarna ger alltså inget skydd mot en restaurangägare<br />

eller myndighetsperson som diskriminerar sina matgäster eller klienter. Inte<br />

heller skyddar lagarna någon som har blivit negativt särbehandlad på grund<br />

av sin ålder, politiska övertygelse eller fackliga tillhörighet.<br />

Kön<br />

Definitionen av man och kvinna behöver väl knappast förklaras närmare.<br />

Etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning<br />

Med etnisk tillhörighet avses att någon tillhör ”en grupp av personer som<br />

har samma nationella eller etniska ursprung, ras eller hudfärg”. I de fall en<br />

arbetsgivare fullständigt struntar i vilket land en arbetstagare kommer från men<br />

särbehandlar arbetstagaren på grund av att han eller hon är av utländsk härkomst<br />

är det diskriminering. Samma sak gäller om en arbetsgivare använder<br />

skällsordet ”svartskalle” eller något liknande även om svart hår inte är ett<br />

unikt karaktärsdrag vare sig för någon ras, nationalitet, etnisk grupp eller<br />

trosbekännelse. Lagen skyddar även mot diskriminering på grund av ”religion<br />

eller annan trosuppfattning”. Förutom de traditionella religiösa uppfattningarna<br />

omfattas alltså även uppfattningar som har sin grund i eller samband<br />

med en religiös åskådning, t.ex. buddism, ateism eller agnosticism.<br />

7


8<br />

En vanlig missuppfattning är att lagen skyddar etniska minoriteter men<br />

inte svenskar, eller att om en person med utländsk bakgrund som arbetsgivare<br />

diskriminerar en annan person med utländsk härkomst som arbetssökande<br />

så är det inte diskriminering. Så är det alltså inte. Du är skyddad<br />

mot diskriminering även om du är av svensk eller utländsk härkomst, katolik<br />

eller protestant, etc. Vilken etnisk tillhörighet den har som diskriminerar<br />

spelar ingen roll. Det kan mycket väl handla om en svensk arbetsgivare<br />

som diskriminerar svenska arbetstagare, eller en afrikansk arbetsgivare<br />

som diskriminerar kinesiska arbetssökande.<br />

Funktionshinder<br />

Lagen till skydd mot diskriminering av funktionshindrade har en mycket<br />

vid definition av begreppet funktionshinder. Alla slag av fysiska eller psykiska<br />

nedsättningar av kroppens funktionsförmåga omfattas så länge som<br />

nedsättningen är varaktig. Till och med sådana ifrågasatta funktionshinder<br />

som elallergi/elöverkänslighet och oral galvanism/amalgamförgiftning omfattas<br />

av lagen.<br />

Den breda definitionen innebär att även de flesta arbetsskadade och<br />

långvarigt sjuka skyddas mot diskriminering och kan kräva skäliga anpassningsåtgärder<br />

vid anställning och befordran. Detta dock under förutsättning<br />

att deras funktionsförmåga är varaktigt nedsatt. Det är alltså inte<br />

bara de som man i dagligt tal kallar för ”handikappade” som kan få skydd<br />

av diskrimineringslagen. Så länge sjukdomen eller skadan är varaktig spelar<br />

det ingen roll hur sjukdomen eller skadan uppstod.<br />

Graden av funktionsnedsättningen spelar inte heller någon roll. Även<br />

mindre funktionshinder omfattas av lagen. Varje form av diskriminering<br />

som har samband med funktionshinder är med andra ord förbjuden.<br />

Lagen definierar funktionshinder som ”varaktiga fysiska, psykiska eller<br />

begåvningsmässiga begränsningar av en persons funktionsförmåga som<br />

följd av en skada eller en sjukdom som fanns vid födelsen, har uppstått<br />

därefter eller kan förväntas uppstå”. Också begränsningar av en persons<br />

funktionsförmåga, som ännu inte inträffat men som kan förväntas uppkomma<br />

i framtiden, täcks in av definitionen (till exempel HIV, cancer och<br />

Multipel Skleros [MS]).<br />

Socialmedicinska handikapp som missbruksproblem, kriminalitet och<br />

liknande sociala problem är inte funktionshinder i lagens mening. En missbrukare<br />

kan naturligtvis få skydd av lagen om han eller hon har en fysisk<br />

eller psykisk skada eller sjukdom men inte på grund av själva missbruket.<br />

En person med ett funktionshinder kan bli diskriminerad också om


Sarah – Etniskt diskriminerad<br />

007<br />

Sarah som är från Iran har av sin arbetsgivare kallats<br />

för ”matthandlare” och anser sig därför diskriminerad<br />

och hänvisar till lagen om åtgärder mot<br />

diskriminering i arbetslivet på grund av etnisk tillhörighet,<br />

religion eller annan trosuppfattning. Arbetsgivaren<br />

invänder att lagen skyddar mot diskriminering<br />

på grund av ras, nationellt, etniskt ursprung<br />

eller trosbekännelse och att ”matthandlare” inte hör<br />

till någon av dessa kategorier. Dessutom hävdar<br />

arbetsgivaren att bli kallad för ”matthandlare” inte<br />

innebär något missgynnande av Sarah och kan<br />

därför inte heller vara diskriminering.<br />

>> Arbetsgivaren har fel. Tillmälen av etnisk<br />

natur som ”matthandlare” omfattas av diskrimineringslagens<br />

skydd. Dessutom är trakasserier och<br />

mobbning från arbetsgivarens sida ett missgynnande<br />

av arbetstagaren och omfattas därför också<br />

av lagens diskrimineringsskydd.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


arbetsgivaren anställer en person med annat funktionshinder. En arbetsgivare<br />

kan därför inte freda sig i en diskrimineringstvist enbart med argumentet<br />

att han eller hon anställt en annan funktionshindrad. Arbetsgivaren<br />

ska inte kunna hänvisa till en annan arbetssökandes/anställds minimala,<br />

eller mer ”acceptabla” funktionshinder, för att kunna bortförklara diskrimineringen<br />

av en annan arbetssökande/arbetstagare med funktionshinder.<br />

Sexuell läggning<br />

Lagen om förbud mot diskriminering på grund av sexuell läggning skyddar<br />

personer med ”homosexuell, bisexuell och heterosexuell läggning”.<br />

Skyddet omfattar däremot inte sexuella variationer och andra sexuella<br />

beteenden som sadomasochism, transvestism med mera som kan finnas hos<br />

såväl homosexuella, bisexuella som heterosexuella.<br />

Vilken sexuell läggning en person har bedöms i första hand utifrån<br />

individens egen uppfattning. Den som påstår sig vara homosexuell ska<br />

också i normalfallet anses ha den läggningen.<br />

Direkt diskriminering<br />

Den mest grundläggande och uttalade formen av missgynnande kallas för<br />

direkt diskriminering. Förbudet mot direkt diskriminering innebär att<br />

Robert – Homosexuell<br />

Robert som är homosexuell blir nekad ett jobb som han<br />

har sökt, eftersom arbetsgivaren har hört rykten om att<br />

han är HIV-positiv. Robert söker stöd i lagen om förbud<br />

mot diskriminering i arbetslivet av personer med funktionshinder.<br />

Arbetsgivaren invänder att eftersom Robert inte är<br />

HIV-positiv så har han inte heller något funktionshinder<br />

som gör att han kan bli skyddad av diskrimineringslagen.<br />

Dessutom hävdar arbetsgivaren att Robert är homosexuell<br />

och inte HIV-positiv, och att i vilket fall som helst har fel<br />

lag åberopats.<br />

>> Arbetsgivaren har fel. Även diskriminering som har<br />

samband med att en arbetssökande eller en arbetstagare<br />

felaktigt antas ha ett visst funktionshinder täcks in av<br />

lagens skydd. Dessutom omfattas en HIV-infektion av<br />

diskrimineringslagen för funktionshindrade.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


arbetsgivaren inte får behandla en arbetssökande eller en arbetstagare<br />

sämre än arbetsgivaren behandlar, eller skulle ha behandlat, någon annan<br />

i en jämförbar situation.<br />

Arbetsgivaren får med andra ord inte göra skillnad utifrån en arbetssökandes<br />

eller en anställds kön, etniska tillhörighet, religion eller annan<br />

trosuppfattning, funktionshinder eller sexuella läggning. Förbudet att ”göra<br />

skillnad” gäller under två förutsättningar. Det måste handla om personer<br />

som är jämförbara och arbetsgivarens handlande måste ha samband med<br />

den missgynnades kön, etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder eller sexuella läggning.<br />

Skillnad i lön mellan en verkställande direktör och en tjänsteman på<br />

samma företag anses i regel inte vara diskriminering eftersom de har helt<br />

olika arbetsuppgifter och en jämförelse dem emellan är inte rättvis. De anses<br />

inte vara jämförbara och befinner sig då inte i en jämförbar situation. Detsamma<br />

gäller om en arbetsgivare vid en anställning ger företräde åt den<br />

som är välmeriterad i jämförelse med någon som har sämre meriter för det<br />

sökta arbetet. De inblandade i jämförelsen anses helt enkelt inte befinna<br />

sig i en jämförbar situation.<br />

Någon livs levande jämförelseperson krävs dock inte. Finns ingen<br />

annan arbetstagare i en jämförbar situation kan du istället jämföra dina<br />

anställningsvillkor med tidigare anställdas eller med de villkor som råder<br />

i branschen. En sådan jämförelse kallas för hypotetisk jämförelse och<br />

uttrycks på följande sätt i lagtexten; en arbetsgivare får inte missgynna en<br />

arbetssökande eller en arbetstagare genom att behandla honom eller<br />

henne sämre än arbetsgivaren skulle ha behandlat någon annan i en jämförbar<br />

situation. Syftet med bestämmelsen är att komma åt diskriminering<br />

av personer som inte har någon att jämföra sig med. Du kanske är ensam<br />

arbetssökande eller ensam innehavare av en viss typ av arbete. Även i<br />

sådana fall kan alltså diskrimineringsskyddet hävdas genom att man jämför<br />

anställningsvillkor med tidigare anställdas eller med de villkor som<br />

råder i branschen för den nu aktuella typen av arbete.<br />

Det kan aldrig vara diskriminering om arbetsgivaren kan visa att den<br />

sämre behandlingen saknar samband med den arbetssökandes eller arbetstagarens<br />

kön, etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder eller sexuella läggning. Har arbetsgivaren inte känt till<br />

den etniska tillhörigheten, religionen eller annan trosuppfattning, sexuella<br />

läggningen eller funktionshindret saknas sambandet och diskriminering<br />

kan inte ha ägt rum. Samband saknas också om arbetsgivaren kan visa att<br />

hans eller hennes missgynnande har andra och godtagbara förklaringar.<br />

11


En godtagbar förklaring är att arbetsgivaren har en saklig och rationell<br />

förklaring till sitt handlande, till exempel att arbetsgivaren följer tvingande<br />

regler i LAS om företrädesrätt till återanställning.<br />

Jämförbar situation<br />

Uttrycket ”jämförbar situation” i diskrimineringslagarna är ett nyckelbegrepp<br />

vid direkt diskriminering. Jämförbar situation för arbetssökande är<br />

till exempel att man har sökt samma anställning och har i huvudsak lika<br />

meriter i form av utbildning, erfarenhet och personlig lämplighet för ett visst<br />

arbete. För anställda är jämförbar situation till exempel likvärdiga arbetsuppgifter,<br />

utbildningar och erfarenheter.<br />

Bedömningen får för arbetssökande göras utifrån vedertagna kriterier<br />

såsom utbildning, yrkeserfarenhet, arbetslivserfarenhet och personlig lämplighet.<br />

Om två arbetssökandes meriter för ett sökt arbete skiljer sig klart<br />

åt befinner de sig inte i en jämförbar situation. I många fall får man i huvudsak<br />

använda sig av sitt sunda förnuft för att bedöma när arbetstagare eller<br />

arbetssökande är jämförbara.<br />

När arbetsgivaren ställer upp krav för ett visst arbete och vid värderingen<br />

av sökandenas kvalifikationer får arbetsgivaren tillämpa de normer<br />

som är brukliga på arbetsmarknaden i stort, i branschen eller på den speciella<br />

arbetsplatsen. Normerna får dock aldrig i sig själva vara diskriminerande.<br />

Arbetsgivaren är inte skyldig att välja en viss arbetssökande bland dem<br />

som befinner sig i en jämförbar situation. Det får dock inte vara kön, den<br />

Stina – Könsdiskriminerad<br />

Stina som är ensam informatör på Traktorförarnas<br />

Riksförbund känner sig missnöjd med sin lön och<br />

gör vissa kopplingar mellan sin låga lön och den<br />

missaktning mot kvinnor som hon anser att föreningens<br />

medlemmar i allmänhet hyser. Hon anklagar<br />

sin arbetsgivare för lönediskriminering på grund av<br />

kön. Eftersom hon är unik på sin arbetsplats med<br />

avseende på yrkesbakgrund och arbetsuppgifter<br />

hävdar arbetsgivaren att hon inte kan vara diskriminerad<br />

eftersom hon inte har någon annan på arbetsplatsen<br />

att jämföra sig med och känna sig diskrimi-<br />

nerad i jämförelse med. Stina lyckas dock med hjälp<br />

av fackets lönestatistik visa att hon har en mycket<br />

lägre lön än andra informatörer i branschen med<br />

motsvarande utbildning, arbetslivserfarenhet och<br />

ansvar. Dessutom lyckas hon hitta löneuppgifter på<br />

den tidigare informatören som var man. Det visar sig<br />

att han hade betydligt högre lön, trots i övrigt jämförbar<br />

bakgrund.<br />

>> Traktorförarnas Riksförbund fälls i domstol för<br />

könsdiskriminerande lönesättning och får utge ekonomiskt<br />

och allmänt skadestånd till Stina.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


etniska tillhörigheten, religion eller annan trosuppfattning, ett funktionshinder<br />

eller en persons sexuella läggning som får arbetsgivaren att besluta<br />

sig för att välja bort någon av de sökande.<br />

I AD 2003 nr. 55 gjorde Arbetsdomstolen följande uttalanden med avseende på<br />

kriteriet ”jämförbar situation”. Frågan om den påstått diskriminerade befunnit sig<br />

i en jämförbar situation som jämförelsepersonen görs med utgångspunkt i den<br />

situation där diskriminering påstås ha skett. Kriteriet ”jämförbar situation” kan<br />

med andra ord ha olika innebörd beroende på situationen. Vid jämförelse av<br />

arbetssökande till ett visst arbete kan deras meriter vara så klart skilda att de inte<br />

kan sägas befinna sig i en jämförbar situation. I det nu aktuella målet rådde det<br />

ingen konkurrens mellan den som påstod sig vara diskriminerad och jämförelsepersonerna.<br />

Det hade varit möjligt för arbetsgivaren att bereda samtliga personer<br />

fortsatt arbete. Vidare var det ostridigt i målet att personen i fråga hade tillräckliga<br />

kvalifikationer för en fortsatt anställning. Oavsett meriter var det enligt domstolen<br />

därför rimligt och naturligt att anse den påstått diskriminerade och hennes jämförelsepersoner<br />

befinna sig i en jämförbar situation.<br />

Jämförbar situation för funktionshindrade<br />

En arbetssökande med nedsatt arbetsförmåga befinner sig inte i en jämförbar<br />

situation med en arbetssökande som är fullt arbetsför. Kan man<br />

kompensera nedsättningen av arbetsförmågan med anpassningar av något<br />

slag och är arbetsgivaren skyldig att göra dessa anpassningar hamnar de<br />

båda arbetssökandena i en jämförbar situation. Nedsättningen av arbetsförmågan<br />

får endast relateras till de väsentligaste arbetsuppgifterna. Är<br />

det så att en funktionshindrad arbetssökande inte kan utföra mindre centrala<br />

uppgifter som ingår i ett arbete ska detta inte läggas honom eller<br />

henne till last i en jämförelse med andra som söker samma arbete. I annat<br />

fall skulle en arbetsgivare kunna sålla bort till exempel en rörelsehindrad<br />

arbetssökande till en vaktmästartjänst med hänvisning till att postkontoret<br />

inte är handikappanpassat och att det i arbetet ingår hämtning av post<br />

en gång i veckan.<br />

Krav på missgynnande<br />

För att en arbetssökande eller en arbetstagare ska anses diskriminerad<br />

måste han eller hon ha blivit missgynnad. Ett missgynnande är en förlust<br />

eller ett obehag av något slag. Typiska exempel är en utebliven anställning,<br />

en utebliven lönehöjning, en uppsägning eller ett avskedande.<br />

Även obehag till följd av mobbning eller trakasserier av arbetsgivaren är<br />

13


Hasse – Arbetsskadad<br />

Hasse som har nedsatt styrka i armar och axlar<br />

efter en arbetsskada har sökt arbete som receptionist<br />

på ett statligt verk. Trots att han är den mest<br />

kvalificerade av samtliga som har sökt arbetet får<br />

han inte jobbet. Arbetsgivaren förklarar sitt beslut<br />

med att verket på grund av planerade nedskärningar<br />

inte har råd med de anpassningar som<br />

krävs för att Hasse ska kunna jobba. Det som<br />

krävs är automatiska dörröppnare och vissa justeringar<br />

av telefonväxeln. Dessutom hävdar arbetsgivaren<br />

att Hasse även med anpassningsåtgärder<br />

inte skulle kunna utföra alla de arbetsuppgifter<br />

som ingår i tjänsten. Detta eftersom han en gång<br />

i veckan ska hämta och lämna post, ett arbete<br />

som han inte kan utföra på grund av sina armoch<br />

axelskador.<br />

>> Domstolen finner, bland annat med tanke på<br />

verkets storlek och ekonomiska resurser, att de<br />

anpassningskrav som behövts var skäliga att kräva<br />

av arbetsgivaren. Rätten anser inte heller att man<br />

kan ta hänsyn till Hasses oförmåga att hämta och<br />

lämna post eftersom man endast får ta hänsyn till<br />

nedsatt arbetsförmåga om den relaterar till de<br />

väsentligaste arbetsuppgifterna. I sammanhanget<br />

är posthanteringen inte en väsentlig arbetsuppgift.<br />

Genom att inte vidta skäliga anpassningsåtgärder<br />

har verket gjort sig skyldig till diskriminering och<br />

ska därför erlägga allmänt skadestånd till Hasse.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


att räkna som ett missgynnande om den utsatte arbetstagaren behandlas<br />

mindre förmånligt än en annan arbetstagare. Blir alla lika behandlade av<br />

arbetsgivaren, oberoende av om de är svenskar eller invandrare, hetero- eller<br />

homosexuella och så vidare är det knappast diskriminering.<br />

Det måste handla om mer än endast bagatellartade skillnader för att det<br />

ska vara diskriminering. Är det fråga om upprepade bagatellartade händelser<br />

kan de sammantaget göra att man passerar gränsen för det bagatellartade.<br />

Vad som är ett missgynnande bestäms på objektiva grunder. Det är alltså<br />

inte den enskilde själv som bestämmer vad som är ett missgynnande<br />

eller inte. Ibland kan en arbetsgivaråtgärd för arbetstagaren framstå som<br />

kränkande eller negativt medan den för de flesta andra framstår som en<br />

neutral arbetsledningsåtgärd. Sådana subjektiva upplevelser av missgynnande<br />

kan lätt uppstå om relationen mellan arbetsgivaren och arbetstagaren<br />

är infekterad.<br />

Sambandet mellan missgynnandet och kön, etnisk tillhörighet, religion,<br />

trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell läggning<br />

För direkt diskriminering krävs ett samband mellan missgynnandet och<br />

arbetssökandens eller arbetstagarens grupptillhörighet. Kön, etnisk tillhörighet,<br />

religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller den sexuella<br />

läggningen behöver dock inte vara det enda eller ens det avgörande<br />

motivet. Det räcker att det finns med som ett av flera.<br />

Man tillåter inte heller arbetsgivaren att ursäkta diskriminering med<br />

vikande kundunderlag, problem med samarbetspartners eller föräldrareaktioner<br />

och andra liknande ”affärsmässiga” argument. Det är diskriminering<br />

även om arbetsgivarens motiv, att inte anställa en person med utländsk härkomst<br />

eller en funktionshindrad, inte är egna fördomar utan en sakligt motiverad<br />

rädsla för hur till exempel kunder kommer att reagera.<br />

I mycket speciella undantagsfall är det dock berättigat att väga in arbetstagarens<br />

eller arbetssökandens kön, etniska tillhörighet, religion eller annan<br />

trosuppfattning, funktionshinder eller sexuella läggning. Om man ska tillsätta<br />

tjänsten som intressepolitisk bevakare i ”Finska riksförbundet” kan<br />

kunskaper i finska och finsk etnicitet utgöra en saklig förutsättning för<br />

arbetet och innebära att icke-finnar utestängs utan att detta är diskriminering.<br />

Så kan man naturligtvis inte resonera om anställningen avser ett städjobb<br />

på samma riksförbund.<br />

Diskriminering kan också äga rum om arbetsgivaren tar miste på den<br />

drabbades grupptillhörighet – arbetsgivaren tar fel på etnisk tillhörighet,<br />

religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell läggning.<br />

15


EN CHECKLISTA FÖR DIREKT DISKRIMINERING<br />

Om du kommer i kontakt med en arbetstagare eller en arbetssökande som påstår<br />

sig ha blivit diskriminerad kan följande frågor vara till hjälp för att avgöra om diskriminering<br />

har ägt rum eller inte.<br />

a) Är han eller hon arbetssökande, arbetstagare eller genomgår yrkespraktik?<br />

b) Hänför sig den påstådda diskrimineringen till någon av de skyddade diskrimineringskategorierna;<br />

diskriminering på grund av kön, etnisk tillhörighet, religion<br />

eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell läggning?<br />

c) Har ”han eller hon” blivit missgynnade av arbetsgivaren på ett mer än bagatellartat<br />

sätt?<br />

d) Finns det någon eller några jämförelsepersoner?<br />

e) Om det inte finns några konkreta jämförelsepersoner, finns det möjligheter att<br />

genomföra en så kallad hypotetisk jämförelse? (se sidan 11)<br />

f) Är ”han eller hon” och jämförelsepersonen/erna jämförbara, med andra ord –<br />

befinner de sig i en jämförbar situation?<br />

g) Kan arbetsgivaren ge en godtagbar förklaring till sitt agerande?<br />

Om svaret på frågorna i a) till f) är ja och svaret på fråga g) är nej är det diskriminering.<br />

I annat fall är det inte diskriminering.<br />

Har den arbetssökande eller någon som söker befordran ett funktionshinder<br />

måste man undersöka om det har kunnat krävas av arbetsgivaren att vidta<br />

anpassningsåtgärder. Uteblivna anpassningsåtgärder för funktionshindrade kan i<br />

sig utgöra diskriminering.<br />

Man bör vara försiktig med att allt för snabbt bedöma påståenden om diskriminering<br />

innan man har hunnit göra en mer noggrann undersökning. Eftersom<br />

arbetsgivarens diskriminerande avsikt inte är någon förutsättning för diskriminering<br />

kan även föredömliga arbetsgivare i enskilda fall göra sig skyldiga till diskriminering.<br />

Dessutom ställs det relativt höga krav på arbetsgivarens motbevisning i<br />

diskrimineringsmål. Man bör därför ta sig tid och noggrant granska de uppgifter<br />

arbetsgivaren lämnar som förklaringar till sitt handlande.


Om till exempel en arbetssökande av arbetsgivaren förmodas vara homosexuell<br />

utan att i själva verket vara det kan arbetsgivaren ändå träffas av<br />

diskrimineringsförbudet. Även en make eller sambo anses diskriminerad<br />

på grund av etnisk tillhörighet om han eller hon diskrimineras på grund<br />

av den närståendes etniska tillhörighet. Exempel på sådan diskriminering<br />

är att du nekas arbete eftersom arbetsgivaren ogillar att du är gift eller är<br />

sammanboende med en person med utländsk härkomst.<br />

Indirekt diskriminering<br />

En arbetsgivare får inte missgynna en arbetssökande eller arbetstagare<br />

genom att tillämpa en bestämmelse, ett kriterium eller ett förfaringssätt<br />

som framstår som neutralt men som i praktiken särskilt missgynnar personer<br />

med en viss etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder eller sexuell läggning. Detta gäller såvida inte om bestämmelsen,<br />

kriteriet eller förfaringssättet kan motiveras av ett berättigat mål<br />

och medlen är lämpliga och nödvändiga för att uppnå målet.<br />

För att undersöka om en bestämmelse, kriterium eller förfaringssätt innebär<br />

indirekt diskriminering måste man göra en intresseavvägning i tre steg.<br />

1. Först prövas om syftet med bestämmelsen, kriteriet eller förfaringssättet<br />

kan motiveras av ett berättigat mål.<br />

2. Därefter bedöms om bestämmelsen, kriteriet eller förfaringssättet är en<br />

lämplig åtgärd för att uppnå målet.<br />

3. Dessutom måste det bedömas om bestämmelsen, kriteriet eller förfaringssättet<br />

är nödvändigt för att uppnå målet. Det ska med andra ord inte<br />

föreligga några alternativa handlingssätt för att uppnå målet.<br />

Bakgrund till förbudet mot indirekt diskriminering är att man vill få arbetsgivaren<br />

att undvika till synes neutrala förfaringssätt som i praktiken utestänger<br />

vissa grupper. Man vill få arbetsgivaren att hitta alternativa vägar<br />

som inte utestänger. Det är därför som man endast tillåter indirekta diskriminerande<br />

bestämmelser som har ett berättigat mål och är nödvändiga.<br />

För att avgöra om en bestämmelse särskilt missgynnar en viss grupp ska<br />

en jämförelse göras av hur stor andel i respektive grupp som missgynnas.<br />

Det måste vara frågan om en betydande andelsmässig skillnad mellan båda<br />

grupperna.<br />

17


18<br />

Exempel på indirekt diskriminering<br />

Det är viktigt att komma ihåg att det inte på förhand går att bestämma<br />

vilka kriterier som i alla sammanhang utgör indirekt diskriminering. Vad<br />

som är indirekt diskriminering varierar från fall till fall. I det ena fallet är<br />

vissa språkkrav eller fysiska prestationskrav en absolut nödvändighet,<br />

medan de i andra fall är helt överflödiga eller kanske kan kompenseras på<br />

något sätt. Det avgörande är om de krav som ställs är relevanta och nödvändiga<br />

i förhållande till arbetsuppgifterna.<br />

Exempel på indirekt diskriminering på grund av kön är krav på typiskt<br />

”manliga” meriter som värnplikt eller officersutbildning. Även krav på<br />

viss fysisk styrka kan utgöra indirekt diskriminering. Från EG-rätten finns<br />

flera exempel på missgynnanden av deltidsanställda som har ansetts vara<br />

indirekt diskriminering på grund av kön, eftersom en mycket större andel<br />

deltidsanställda har varit kvinnor.<br />

Exempel på kriterier eller bestämmelser som kan innebära indirekt diskriminering<br />

med avseende på etnisk tillhörighet är krav på viss minsta<br />

kroppslängd, krav på flytande svenska, krav på att viss utbildning ska ha<br />

skett i Sverige och krav på svensk värnplikt. Hit kan även höra kriterier<br />

eller bestämmelser som utesluter möjligheten att i arbetet bära klädsel med<br />

religiös betydelse, till exempel huvudduk eller turban. Att inte ge möjligheter<br />

för anställda med en viss trosbekännelse att ta semester för att kunna<br />

fira religiösa högtider, medan anställda med en annan trosbekännelse ges<br />

den möjligheten, kan också utgöra indirekt diskriminering.<br />

Vid värderingen av meriter kan en osaklig och negativ bedömning av utländska<br />

yrkeserfarenheter eller utländska examina vara indirekt diskriminering.<br />

I många fall kan en sådan meritvärdering till och med vara direkt<br />

diskriminerande eftersom kriteriet eller förfarandet ofta inte framstår som<br />

neutralt.<br />

Krav på körkort utestänger många funktionshindrade och kan därför vara<br />

indirekt diskriminering. Synskadade, hörselskadade, rörelsehindrade, hjärtsjuka,<br />

personer med diabetes och epilepsi är några av de grupper som inte får<br />

köra bil eller har begränsningar med avseende på vissa slag av motorfordon.<br />

Även krav som rör fysisk prestationsförmåga kan utestänga funktionshindrade,<br />

men kan också innebära en indirekt diskriminering av kvinnor.<br />

Exempel på indirekt diskriminering på grund av sexuell läggning är krav<br />

på arbetstagare att ha erfarenhet av att sköta om egna barn för ett arbete<br />

inom barnomsorgen, att manliga arbetstagare – för att kunna räkna med<br />

fortsatt karriär i företaget – ska ha en hustru som är beredd att stötta maken<br />

vid till exempel representation i hemmet eller i andra sociala sammanhang.


Marcella – Chilensk förskollärare<br />

Marcella som är från Chile förvägras en omplacering<br />

till en vakant förskollärartjänst på sin förskola.<br />

I samtalen med arbetsgivaren framkommer att en av<br />

orsakerna, dock inte huvudorsaken, till att hon inte<br />

får tjänsten är att man redan har två förskollärare<br />

på avdelningen med annat modersmål än svenska.<br />

Arbetsgivaren har tagit intryck av föräldrarnas rädsla<br />

för att barnen ska hämmas i sin språkutveckling om<br />

tre av fyra i personalen på den aktuella avdelningen<br />

inte har svenska som modersmål. Marcella blir djupt<br />

kränkt av beslutet och vänder sig till facket för hjälp.<br />

Arbetsgivaren invänder att Marcellas bristande kunskaper<br />

i svenska inte var huvudorsaken till beslutet,<br />

att tjänsten inte har tillsatts av någon annan och att<br />

det för övrigt kan vara hämmande för barnens<br />

språkutveckling om för många i personalen inte kan<br />

tillräckligt bra svenska.<br />

>> Arbetsgivaren lyckas i domstolen visserligen<br />

visa att syftet med de uppställda urvalskriterierna<br />

kan motiveras av ett berättigat mål – syftet att inte<br />

hämma barnens språkutveckling. Arbetsgivaren<br />

lyckas dock aldrig visa att kravet på svenska som<br />

modersmål i detta fall är ett lämpligt och nödvändigt<br />

krav för att uppnå målet. Arbetsgivaren har<br />

nämligen inte lyckats presentera någon pedagogiskt<br />

utredning som visar att barnens språkutveckling<br />

skulle ta skada om Marcella fick tjänsten. En bidragande<br />

orsak var att de tre förskollärarna med<br />

invandrarbakgrund behärskar det svenska språket<br />

fullt tillräckligt. Att Marcellas svenskkunskaper<br />

endast var en av orsakerna till att hon inte fick den<br />

sökta tjänsten förändrar inte situationen eftersom<br />

det för diskriminering räcker med att någons etniska<br />

tillhörighet finns med som ett motiv bland flera<br />

för arbetsgivarens handlande. Arbetsgivaren förlorade<br />

målet och fick betala ekonomiskt och allmänt<br />

skadestånd till Marcella.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


20<br />

I AD 2002 nr. 128. En arbetsgivare som bedrev verksamhet med marknadsundersökningar<br />

genom telefonintervjuer avsåg att anställa ytterligare personal. Ett telefonsamtal<br />

med en av de arbetssökande ledde till att rekryteringen av henne avbröts. Tvisten<br />

gällde huruvida arbetsgivaren hade gjort sig skyldig till etnisk diskriminering. Arbetsdomstolen<br />

ansåg att det var arbetsgivaren som föranledde att rekryteringen avbröts.<br />

Ställningstagande berodde till viss del på att den arbetssökande enligt arbetsgivarens<br />

uppfattning inte uppfyllde företagets krav att en anställd ska kunna tala tydlig svenska.<br />

Arbetsgivarens beslut att avbryta anställningsförfarandet hade i varje fall delvis haft<br />

sin grund i bolagets krav att en anställd ska kunna tala tydlig och korrekt svenska.<br />

Domstolen framhöll: ”Ett sådant krav är uppenbarligen sådant att det framstår som<br />

neutralt, men i praktiken missgynnar personer med viss etnisk tillhörighet. Det betyder<br />

att en tillämpning av detta krav är godtagbart endast om syftet med bolagets krav<br />

kan motiveras av sakliga skäl och åtgärden varit lämplig och nödvändig för att syftet<br />

ska uppnås.” Eftersom arbetsgivaren i målet aldrig presenterade några sakliga skäl<br />

för att motivera sina språkkrav och inte heller visade att språkkraven hade varit lämpliga<br />

och nödvändiga ansågs indirekt diskriminering av arbetssökanden föreligga och<br />

hon tilldömdes ett allmänt skadestånd om 40 000 kr.<br />

I AD 2005 nr. 87 hade en kvinna som var 160 cm lång vägrats anställning eftersom<br />

hon av arbetsgivaren ansågs vara för kort för att arbeta med biltillverkning. För att<br />

få anställning krävdes att den sökande var mellan 163 och 195 cm lång. Båda<br />

parterna i målet var överens om att längdkravet medförde att cirka 25 procent av<br />

kvinnorna uteslöts från arbetet medan endast 2 procent av männen uteslöts. Man<br />

var också överens om att skillnaden i andelen uteslutna var så stor att längdkravet<br />

särskilt missgynnade kvinnor. Sammantaget innebar det att parterna även var överens<br />

om att arbetstagarsidan hade gjort det antagligt att kvinnan i fråga hade diskriminerats<br />

på grund av kön varför bevisbördan gick över till arbetsgivaren. För att gå fri<br />

från anklagelserna om indirekt diskriminering var arbetsgivaren tvungen att visa att<br />

syftet med längdkravet kunde motiveras av sakliga skäl och dessutom visa att längdkravet<br />

var lämpligt och nödvändigt för att uppnå målet om att minska belastningsskador.<br />

Domstolen fann att arbetsgivaren hade lyckats visa att syftet med längdkravet<br />

kunde motiveras av sakliga skäl. Experter på ergonomi åberopades som vittnen av<br />

båda parter. Dessa experter var dock inte eniga med varandra om att en nedre<br />

gräns för arbetet skulle dras vid just 163 cm. Av utredningen i målet framgick också<br />

att det fanns anställda som var kortare än det uppställda kravet. Sammanfattningsvis<br />

ansåg arbetsdomstolen att arbetsgivaren inte hade lyckats uppfylla sin bevisbörda<br />

och visa att längkravet på 163 cm var en nödvändig åtgärd för att uppnå det berättigade<br />

målet om en god ergonomi på arbetsplatsen. Indirekt diskriminering på grund<br />

av kön ansågs föreligga och bolaget fick utge ett allmänt skadestånd om 40 000 kr<br />

till kvinnan.


När gäller diskrimineringsförbuden?<br />

Så gott som allt som en arbetsgivare gör mot en arbetssökande eller en<br />

arbetstagare eller någon som genomgår yrkespraktik hos arbetsgivaren kan<br />

prövas med stöd i diskrimineringslagarna. Här följer en presentation, utifrån<br />

diskrimineringslagarnas indelning, av vilka arbetsgivarbeslut som täcks in.<br />

1. När arbetsgivaren beslutar i en anställningsfråga, tar ut en arbetssökande<br />

till anställningsintervju eller vidtar annan åtgärd under anställningsförfarandet<br />

Diskrimineringsskydd omfattar arbetssökande. Den som endast gör en<br />

förfrågan om ett ledigt arbete eller skickar en intresseanmälan är inte<br />

arbetssökande och omfattas därför inte.<br />

Diskrimineringsförbudet gäller under hela anställningsprocessen. Hit<br />

hör till exempel arbetsgivarens behandling och gallring av ansökningshandlingar,<br />

referenstagning och andra kontakter med tidigare arbetsgivare,<br />

urvalet till anställningsintervjuer och lämplighetstester och andra åtgärder<br />

en arbetsgivare vidtar under rekryteringsförfarandet.<br />

Detta är en logisk följd av att alla delmoment under en rekrytering prövas<br />

var för sig. En arbetsgivare kan ha gjort sig skyldig till diskriminering<br />

även om en arbetssökande inte var tillräckligt kvalificerad för det sökta<br />

arbetet men däremot tillräckligt kvalificerad för att komma till anställningsintervju.<br />

Det räcker alltså med diskriminering vid något av rekryteringsförfarandets<br />

delmoment för att lagen ska kunna tillämpas.<br />

Diskrimineringsförbuden gäller även när en arbetsgivare anlitar så kallade<br />

headhunters eller särskilda rekryteringsföretag. Det är inte meningen<br />

att arbetsgivaren ska kunna kringgå diskrimineringsförbuden genom att<br />

till exempel uppdra åt en rekryteringsfirma att sålla bort oönskade arbetssökande.<br />

Tore – Hörselskadad<br />

Tore som är hörselskadad blir inte ens kallad till intervju<br />

när han söker ett arbete som urmakare. Han vänder sig<br />

till facket för stöd. Arbetsgivaren invänder att Tore inte<br />

hade de bästa kvalifikationerna för arbetet och väljer att<br />

inte ens kommentera frågan om anställningsintervjuerna.<br />

>> Arbetsgivaren förlorar senare i Arbetsdomstolen<br />

och blir dömd att betala Tore allmänt skadestånd. Tore<br />

lyckas nämligen i domstolen visa att han hade tillräckliga<br />

kvalifikationer för att komma med bland<br />

de fem bästa sökandena som togs ut för intervju.<br />

I sammanhanget spelade det ingen roll att Tore, som<br />

arbetsgivaren mycket riktigt påstod, inte var den mest<br />

meriterade bland de sökande och därför inte kunde<br />

hävda att han borde fått den utlysta urmakartjänsten.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


22<br />

Om den som förbigåtts vid anställningen däremot hade bättre meriter<br />

jämfört med den som fick anställningen måste arbetsgivaren ge en godtagbar<br />

förklaring till sitt val av arbetstagare. Det ställs stränga beviskrav<br />

på en arbetsgivare som hävdar att anställningsrutinerna inte medger en<br />

närmare granskning av alla ansökningar eller att ett stort antal personer<br />

har sökt anställningen.<br />

Arbetsgivaren får inte åberopa rekryteringsnormer som avviker från<br />

det som är allmänt godtaget utan att visa goda skäl för avvikelsen. Detta<br />

gäller främst utbildning och praktisk yrkeserfarenhet som är av betydelse<br />

för arbetet.<br />

Vad som anges i en platsannons har stor betydelse vid bedömningen av<br />

hur arbetsgivaren värderat meriterna hos dem som sökt ett arbete.<br />

Arbetsdomstolen brukar jämföra de arbetssökandes meriter utifrån följande<br />

kriterier; utbildning, yrkes- och arbetslivserfarenhet och personlig<br />

lämplighet.<br />

I fråga om utbildning ser man främst till sådana meriter som dokumenterats<br />

genom examina eller betyg. Ibland har det ingen betydelse att<br />

utbildningen delvis är inaktuell om den arbetssökande hållit sig uppdaterad<br />

med förändringar inom det aktuella yrkesområdet genom fortbildning<br />

eller tillägnat sig motsvarande genom yrkesverksamhet. Att en arbetssökande<br />

har en högre utbildning än de övriga som söker ett arbete behöver<br />

inte vara någon fördel om utbildningen inte är nödvändig för arbetet. Är<br />

den inte nödvändig ska den inte heller vägas in i meritvärderingen.<br />

Man bedömer yrkes- och arbetslivserfarenheterna såväl i arbetad tid<br />

som med hänsyn till bredd och om erfarenheterna är väl vitsordade. Om<br />

de som blir jämförda har lång yrkes- och arbetslivserfarenhet spelar tidsfaktorn<br />

en mindre roll. Samma sak om det är frågan om ett chefsjobb. Då<br />

tas främst hänsyn till skicklighet och lämplighet för anställningen.<br />

Vid en bedömning av en arbetssökandes personliga lämplighet granskas<br />

de argument och den bevisning som arbetsgivaren har lagt fram<br />

mycket noggrant. Det krävs en stark och tillförlitlig bevisning för att domstolen<br />

ska godta arbetsgivarens påståenden om en arbetssökandes olämplighet.<br />

Påståenden om en sökandes personliga egenskaper får inte grundas<br />

på en ren hörsägen eller att uppgiftslämnaren har en mycket begränsad<br />

personlig kännedom om den person som ska bedömas. Om arbetsgivarens<br />

intervjuer och referenstagning gjorts med noggrannhet kan den personliga<br />

lämpligheten spela en viktig roll vid en helhetsbedömning.<br />

Det är uttryckligen tillåtet att positivt särbehandla kvinnor eller män<br />

även om en sådan särbehandling innebär att man anställer sämre merite-


Sabina – Nätverkstekniker<br />

Sabina har tillsammans med en kvinna och två<br />

män sökt ett arbete som nätverkstekniker i en<br />

norrlandskommun. Trots att Sabina har i stort sett<br />

lika bra betyg, lika lång och kvalificerad arbetslivserfarenhet<br />

som sina medsökande väljs en man ut<br />

till tjänsten. Sabina blir fundersam och vänder sig<br />

till kommunen med kritiska frågor om anställningsförfarandet.<br />

Arbetsgivaren försvarar sig med att<br />

hävda att eftersom Sabina i stort sett var lika meriterad<br />

med övriga sökande kan inte jämställdhetslagen<br />

tillämpas. Dessutom hävdar arbetsgivaren att<br />

man vid rekryteringen värdesätter förmågan och<br />

viljan att arbeta övertid. Eftersom Sabina är ensamstående<br />

mor med två barn bedömde man hennes<br />

förmåga att arbeta övertid som sämre än de andra<br />

medsökandes. För att tillämpa förbudet mot direkt<br />

diskriminering krävs att den som anser sig diskriminerad<br />

befinner sig i en jämförbar situation med<br />

dem han jämför sig med.<br />

>> Eftersom Sabina befinner sig i en jämförbar<br />

situation med avseende på urvalskriterierna till<br />

tjänsten går jämställdhetslagen mycket väl att tilllämpa.<br />

Dessutom ska man vid en sådan bedömning<br />

endast utgå från anställningsrutiner som är könsneutrala.<br />

Man ska därför inte fästa avseende vid<br />

arbetsgivarens vilja att premiera arbetssökande<br />

utan vårdnadsansvar för barn för att de förväntas<br />

kunna arbeta mer övertid. Ett sådant urvalskriterium<br />

är om inte annat indirekt könsdiskriminerande och<br />

ska därför inte vägas in i urvalet.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


24<br />

rade personer. Positiv särbehandling är dock endast tillåten om den har<br />

stöd i en jämställdhetsplan eller i till exempel rekryteringsprinciper som<br />

har fastställts i samråd med facket. Positiv särbehandling är endast uttryckligen<br />

tillåten i jämställdhetslagen.<br />

I AD 2005 nr. 14 konstaterade Arbetsdomstolen att det ankom på den arbetssökande<br />

att styrka att en arbetsansökan hade kommit fram till arbetsgivaren och att<br />

arbetsgivaren hade tagit ställning till den. Om en arbetsgivare gör gällande exempelvis<br />

att han inte har mottagit någon ansökningshandling kan resultatet därför bli<br />

att diskriminering inte anses bevisad. Detsamma kunde enligt domstolens mening<br />

bli fallet om en arbetsgivare anför att ansökningshandlingen visserligen har kommit<br />

honom till handa, men att han på grund av något misstag eller liknande faktiskt<br />

inte har bedömt handlingen. Detta betyder givetvis inte att en arbetsgivare alltid<br />

skulle kunna undgå ansvar genom att göra invändningar av det senare slaget. Om<br />

arbetsgivaren emellertid på ett trovärdigt sätt kan anföra omständigheter som ger<br />

åtminstone något stöd för hans version kan detta innebära att någon diskriminerande<br />

handling inte är styrkt. I det nu aktuella målet ansåg domstolen, trots kärandens<br />

innehav av ett faxkvitto, det inte vara utrett att arbetsansökan hade blivit<br />

utskriven på arbetsgivarens faxapparat eller att arbetsgivaren faktiskt hade tagit<br />

del av arbetsansökan. Arbetssökanden förlorade målet mot arbetsgivaren.<br />

2. När arbetsgivaren beslutar om befordran eller tar ut arbetstagare till<br />

utbildning för befordran<br />

Vad som sagts under punkt 1 om anställningsförfarandet är också tillämpligt<br />

vid befordran.<br />

3. När arbetsgivaren beslutar om eller vidtar annan åtgärd som rör yrkespraktik<br />

(denna bestämmelse finns dock ej i jämställdhetslagen)<br />

Diskrimineringsskyddet omfattar anställda och icke anställda som söker<br />

till, påbörjar, deltar i och fullföljer yrkespraktik. Även en arbetsgivares<br />

trakasserier omfattas av skyddet. De som inte är anställda men som genomgår<br />

en yrkespraktik är framförallt elever och studenter som praktiserar på<br />

en arbetsplats under sin utbildning.<br />

4. När arbetsgivaren beslutar om eller vidtar annan åtgärd som rör annan<br />

utbildning eller yrkesvägledning (denna bestämmelse finns dock ej i jämställdhetslagen)<br />

Diskrimineringsskyddet omfattar alla former av utbildning som en arbetsgivare<br />

erbjuder eller tillhandahåller sina anställda eller bekostar eller på


annat sätt medverkar att de får del av. Innebörden av förbudet är att alla<br />

arbetstagare ska ha lika möjligheter att ta del av den utbildning som arbetsgivaren<br />

generellt tillhandahåller eller bekostar.<br />

5. När arbetsgivaren tillämpar löne- eller andra anställningsvillkor<br />

När man ska bedöma om två arbeten är likvärdiga kan det vara fråga om en<br />

metod för arbetsvärdering som grundas på ett kollektivavtal mellan parterna.<br />

Man kan också använda sig av en från parterna fristående arbetsvärderingsmetod.<br />

Det ställs dock höga krav på värderingsmetoder som avviker från de<br />

generella värderingar som uttrycks i kollektivavtalens lönebestämmelser.<br />

I de fall prövningen inte kan göras utifrån en viss arbetsvärderingsmetod<br />

är följande omständigheter särskilt viktiga för att bedöma om två<br />

arbeten är att betrakta som likvärdiga.<br />

Marko – Från Finland<br />

Marko som är från Finland har under flera års tid halkat<br />

efter i löneutvecklingen i jämförelse med två andra<br />

arbetskamrater, en från Norge och en från Turkiet.<br />

Marko upplever lönesättningen som obegriplig eftersom<br />

han har varit lika produktiv och utfört sitt arbete ungefär<br />

lika bra som de andra två arbetstagarna. Arbetsgivaren<br />

försvarar sig med att företaget har fått flera utmärkelser<br />

för ett framgångsrikt mångfaldsarbete och att det i vilket<br />

fall inte kan röra sig om etnisk diskriminering eftersom<br />

Marko jämför sig med två personer med utländsk<br />

härkomst. Marko lyckas visa att han utifrån de på företaget<br />

gällande lönesättningsprinciperna borde ha minst<br />

lika hög lön som dem han jämför sig med.<br />

>> Företaget blir fällda i domstolen eftersom de inte<br />

lyckas ge en saklig och rationell förklaring till löneskillnaderna.<br />

Då Marko och de två andra arbetstagarna<br />

som han jämfört sig med har olika etnisk tillhörighet går<br />

lagen mot etnisk diskriminering mycket väl att tillämpa.<br />

Inte heller hjälper det företaget att man har många personer<br />

med utländsk bakgrund eller att man tidigare fått<br />

pris för sitt mångfaldsarbete eftersom arbetsgivaren<br />

inte i detta fall har lyckats visa att missgynnandet av<br />

Marko saknar samband med hans etniska tillhörighet.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


26<br />

a) Kunskap och förmåga (färdigheter)<br />

Under kunskap och förmåga sorterar utbildning och praktisk erfarenhet.<br />

När färdigheter ska bedömas i en tvist om lönediskriminering ska man ta<br />

hänsyn till exempel till arbetstagarens förmåga att analysera och lösa problem,<br />

att välja mellan olika handlingsalternativ, att kunna kommunicera med<br />

andra människor och att kunna sköta flera olika arbetsuppgifter samtidigt.<br />

b) Arbetsinsats (arbetsansträngning)<br />

Med arbetsinsats menas den psykiska och fysiska anspänningen som krävs<br />

för ett arbete. Det handlar om koncentrationsförmåga och stresstålighet,<br />

om tungt arbete, om arbete som utsätter arbetstagaren för ensidig belastning,<br />

små muskelrörelser, obekväm arbetsställning eller att arbetstagaren<br />

måste sitta stilla under lång tid.<br />

c) Ansvar<br />

Ansvar handlar om graden av självständigt beslutsfattande och om arbetsledande<br />

funktion i arbetet. Det kan också handla om ett ekonomiskt ansvar.<br />

Ansvaret kan också avse människors liv, hälsa, utveckling eller välbefinnande.<br />

d) Arbetsförhållanden<br />

Arbetsförhållanden gäller främst arbetstagarens arbetsmiljö. Man ska ta<br />

hänsyn till sådana faktorer som oregelbundna arbetstider, arbete under<br />

jord, under kyla, på hög höjd men också sådana arbetsmiljöfaktorer som<br />

buller, vibrationer, damm, lukter och liknande.<br />

Det finns inget krav på att missgynnandet ska bedömas utifrån en jämförelse av<br />

summan av löneförmånerna. Man kan vara diskriminerad med avseende på en<br />

viss del av lönen eller beträffande en viss typ av förmån som utgör lön. Man kan<br />

till exempel hävda att grundlönen är riktig men att tilläggen för obekväm arbetstid<br />

är för låga i jämförelse med andra arbetstagare och därför diskriminerande.<br />

I AD 1995 nr. 158. Rättsfallet gällde om en kvinnlig och en manlig förvaltningsekonom<br />

i Kumla kommun hade likvärdiga arbetsuppgifter. Kvinnan hade lägre lön än<br />

mannen. Domstolen utgick i sin bedömning från kriterierna kunskap och förmåga,<br />

arbetsinsats, ansvar och arbetsförhållanden. Slutsatsen blev att de båda ekonomernas<br />

arbeten var likvärdiga. Arbetsgivaren lyckades inte ge någon saklig förklaring till<br />

löneskillnaderna. Arbetsgivaren hade således gjort sig skyldig till lönediskriminering<br />

och dömdes att betala såväl ekonomiskt som allmänt skadestånd till kvinnan.


6. När arbetsgivaren leder och fördelar arbetet<br />

Arbetsgivarens arbetsledningsrätt är omfattande och rör förhållanden som<br />

arbetsgivaren i regel ensidigt beslutar om. I arbetsgivarens rätt att leda och<br />

fördela arbetet ingår till exempel rätten att omplacera arbetstagare, bestämma<br />

hur många och vilka arbetstagare som ska utföra ett visst arbete, hur<br />

arbetet ska organiseras, vem som ska utses till förman eller genomgå en utbildning<br />

och beslut om ordningsföreskrifter på arbetsplatsen.<br />

I AD 1982 nr. 6 hade en kvinnlig polisassistent av arbetsgivaren bedömts som<br />

olämplig för ett vikariat som polisinspektör i yttre tjänst. Enligt Arbetsdomstolen<br />

hade arbetsgivarens beslut påverkats av en negativ inställning till sådan tjänstgöring<br />

för kvinnliga poliser. Arbetsledningsbeslutet stred därför mot jämställdhetslagen.<br />

Det är dock inte meningen att obetydliga händelser eller bagatellartade<br />

förseelser ska kunna påtalas i en process.<br />

7. När arbetsgivaren säger upp, avskedar, permitterar eller vidtar annan<br />

ingripande åtgärd mot en arbetstagare<br />

Enligt lagen om anställningsskydd är diskriminerande uppsägningar och<br />

avskedanden förbjudna. Förbuden i diskrimineringslagarna är en förstärkning<br />

och ett förtydligande av detta skydd.<br />

Eftersom LAS inte gäller arbetstagare i företagsledande ställning, arbetstagare<br />

som hör till arbetsgivarens familj eller arbetstagare som har anställts<br />

för att arbeta i arbetsgivarens hushåll eller för arbetstagare som har skyddat<br />

arbete finns här endast diskrimineringslagarnas skydd.<br />

En annan viktig skillnad mellan LAS och diskrimineringslagarna är att<br />

diskrimineringsförbuden också gäller när en provanställning avbryts före<br />

prövotidens utgång eller om arbetsgivaren inte vill låta en sådan anställning<br />

övergå i en tillsvidareanställning.<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder för funktionshindrade<br />

Ett diskrimineringsskydd för funktionshindrade utan krav på anpassningar<br />

skulle vara ett mycket svagt skydd. Därför krävs i Sverige och i många andra<br />

länder att arbetsgivaren under vissa förutsättningar ska anpassa arbetsplatsen<br />

eller arbetsorganisationen så att den funktionshindrade kan arbeta.<br />

27


28<br />

Enligt svensk lag är en arbetsgivare skyldig att vidta stöd- och anpassningsåtgärder<br />

för en person med funktionshinder vid anställning, befordran och<br />

utbildning för befordran under förutsättning att:<br />

1. anpassningsåtgärderna skäligen kan krävas av arbetsgivaren,<br />

2. det kan skapas en jämförbar situation för personen med funktionshinder.<br />

Om dessa förutsättningar är uppfyllda och arbetsgivaren ändå inte vidtar<br />

stöd- och/eller anpassningsåtgärder är det diskriminering.<br />

Vad menas med stöd- och anpassningsåtgärder?<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder är bland annat att förbättra den fysiska<br />

tillgängligheten till arbetsplatsen och därtill hörande lokaler – tillgänglighet<br />

– liksom att i möjligaste mån göra dessa lokaler användbara för den<br />

funktionshindrade – användbarhet.<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder kan vara att anskaffa tekniska hjälpmedel<br />

eller särskilda arbetsredskap och att ändra den fysiska arbetsmiljön.<br />

Det kan handla om bättre belysning för den som är synskadad, god ventilation<br />

för den som är allergiker, datorstöd med mera. Behovet av stöd- och<br />

anpassningsåtgärder kan bero på svårigheter att utföra arbetsuppgifterna<br />

eller svårigheter att ta sig in och ut ur en arbetslokal. Begreppet arbetslokal<br />

innefattar till arbetsplatsen angränsande lokaler, såsom matrum, hygienutrymmen<br />

och samlingslokaler. Det kan handla om att man på grund av ett<br />

funktionshinder inte kan arbeta full tid eller inte kan arbeta vissa tider.<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder är dock lika mycket en fråga om arbetsorganisation.<br />

Organisatoriska stöd- och anpassningsåtgärder handlar framförallt<br />

om förändringar av arbetsuppgifterna, arbetstiderna eller arbetsmetoderna.<br />

Till exempel diabetiker och personer med reumatism kan behöva<br />

anpassade arbetstider mer än tekniska hjälpmedel, dels för att orka med<br />

arbetet och dels för att kunna kombinera medicinsk behandling och arbete.<br />

Om det finns flera olika alternativa åtgärder får arbetsgivaren bestämma<br />

vilken åtgärd som ska väljas.<br />

Skäliga åtgärder<br />

Arbetsgivarens skyldighet att vidta anpassningsåtgärder är begränsad till<br />

så kallat skäliga åtgärder. Vid bedömningen av vad som är skäligt måste<br />

man ta hänsyn till både arbetsgivarens ekonomi och arbetsgivarens rätt<br />

att organisera arbetet.<br />

Vad som är skäligt får bedömas från fall till fall. Varje enskilt fall där


I AD 2003 nr. 47 konstaterade Arbetsdomstolen att en arbetsgivare principiellt sett<br />

inte gör sig skyldig till ett åsidosättande av diskrimineringslagarna om han exempelvis<br />

underlåter att anställa en arbetstagare som på grund av sitt funktionshinder med fog<br />

kan antas riskera sin hälsa genom att utföra de tilltänkta arbetsuppgifterna. I målet<br />

ansågs en anställd som vägrats en tjänst som driftoperatör på grund av sin diabetes<br />

ha blivit diskriminerad på grund av sitt funktionshinder. Arbetsgivaren lyckades aldrig<br />

visa att arbetstagaren verkligen riskerade sin hälsa i det nya arbetet. Arbetsdomstolen<br />

tilldömde arbetsgivaren ett allmänt skadestånd om 30 000 kronor.<br />

man överväger stöd- och anpassningsåtgärder är unikt. Dels varierar behoven<br />

hos den som söker ett arbete beroende på funktionshinder och vilka<br />

arbetsuppgifter som ska utföras, dels varierar arbetsgivarens förutsättningar<br />

beroende på arbetsplatsens storlek, likviditet med mera. En på förhand precis<br />

definition av begreppet ”skäliga anpassningsåtgärder” är helt enkelt inte möjlig.<br />

Självklart kan man dock kräva mer av en stor arbetsplats än av en liten.<br />

Möjligheten att i framtiden få statliga bidrag ska inte beaktas vid skälighetsbedömningen.<br />

Är det däremot klart att bidrag kommer att betalas<br />

ut ska detta naturligtvis beaktas i en skälighetsbedömning.<br />

Upplysningsskyldighet<br />

För att en arbetsgivare ska veta vilka anpassningsåtgärder som behövs är<br />

det arbetssökanden som ska informera om sina behov. Det krävs inte av<br />

arbetsgivaren att han eller hon ska känna till alla de anpassningar som<br />

kan behövas på grund av ett funktionshinder.<br />

Stöd- och anpassningsåtgärder för anställda<br />

För stöd- och anpassningsåtgärder som uppstår under en pågående anställning<br />

gäller inte diskrimineringslagen utan annan lagstiftning, i praktiken<br />

arbetsmiljölagen. Enligt arbetsmiljölagen ska arbetsgivaren, genom att<br />

anpassa arbetsförhållandena eller vidta annan lämplig åtgärd, ta hänsyn<br />

till arbetstagarens särskilda förutsättning för arbetet. Med detta menas tekniska<br />

och organisatoriska anpassningar av en arbetsplats till framförallt<br />

funktionshindrades behov. Arbetsmiljölagens anpassningsåtgärder skiljer<br />

sig inte från de åtgärder som krävs enligt diskrimineringslagen.<br />

Till skillnad från diskrimineringslagen innebär ett brott mot arbetsmiljölagens<br />

anpassningskrav ingen kännbar sanktion för arbetsgivaren. Arbetsmiljöverket,<br />

som har tillsyn över arbetsmiljölagen, kan dock tvinga arbetsgivare<br />

att genomföra de anpassningar som krävs genom förläggande av vite.<br />

29


Uppgifter om meriter<br />

En arbetssökande som inte anställts eller befordrats har rätt att få en skriftlig<br />

uppgift av arbetsgivaren om vilken utbildning, yrkeserfarenhet och<br />

andra meriter den person har som fick arbetet eller utbildningsplatsen.<br />

Endast faktiska uppgifter som arten och omfattningen av utbildning,<br />

yrkeserfarenhet, och liknande omfattas av uppgiftsskyldigheten. Man har<br />

som arbetssökande inte rätt att få ut vitsord eller andra värdeomdömen.<br />

Skyldigheten gäller bara uppgifter om meriter för den som fått anställningen<br />

eller utbildningsplatsen. Uppgifter om andra medsökande behöver<br />

arbetsgivaren inte lämna ut.<br />

Förbud mot repressalier<br />

En arbetsgivare får inte utsätta en arbetstagare för repressalier på grund<br />

av att arbetstagaren har anmält arbetsgivaren för diskriminering, påtalat<br />

diskriminering eller medverkat i en utredning om diskriminering enligt<br />

någon av diskrimineringslagarna. Något motsvarande skydd finns inte för<br />

arbetssökande. Med anmälan avses att arbetstagaren underrättar en facklig<br />

organisation eller någon av de fyra ombudsmännen. Med undantag för<br />

jämställdhetslagen omfattar skyddet mot repressalier även formlösa klagomål<br />

som t.ex. klagomål till en chef och medverkan i en utredning där någon<br />

Sune – Pratar om judar och kärringar<br />

Sune kommer in i fikarummet och säger högt ”att så<br />

snål som företagsledningen är skulle man kunna tro<br />

att den endast består av judar”. Lennart som är av<br />

judisk börd, och en av flera i fikarummet, blir upprörd<br />

över Sunes uttalande och vänder sig med en<br />

anmälan om etniska trakasserier till arbetsgivaren.<br />

Arbetsgivaren tillrättavisar Sune på skarpen men<br />

konstaterar samtidigt att Sune inte kände till<br />

Lennarts etniska tillhörighet och att det därför inte<br />

kan vara frågan om etniska trakasserier.<br />

>> Arbetsgivaren har rätt. En förutsättning för<br />

etniska trakasserier i lagens mening är att gärningsmannen<br />

ska känna till den utsattes etniska<br />

tillhörighet.<br />

Sune kommer återigen in i fikarumment och klagar<br />

den här gången högt och ljudligt över kärringväldet<br />

i företaget. Flera av de närvarande kvinnorna<br />

vänder sig till företagsledningen med en anmälan<br />

om trakasserier på grund av kön.<br />

>> Denna gång håller inga invändningar om<br />

Sunes eventuella okunskap eftersom minst hälften<br />

av dem som satt i fikarummet var kvinnor, något<br />

som Sune måste ha upptäckt innan han fällde sitt<br />

uttalande. Det är frågan om trakasserier på grund<br />

av kön vilka arbetsgivaren har blivit uppmärksammad<br />

på. Arbetsgivaren är därför skyldig att utreda<br />

och vidta åtgärder för att få trakasserierna att<br />

upphöra.<br />

Exemplen är uppdiktade. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


för egen del eller för någon annans del påtalar att arbetsgivaren inte fullgör<br />

sina åligganden enligt diskrimineringslagstiftningen.<br />

Repressalier är ett handlande eller en underlåtenhet från arbetsgivarens<br />

sida som är till nackdel för arbetstagaren. Ett exempel på repressalier är att<br />

arbetstagarens arbetsvillkor försämras. Det kan även vara fråga om försämrade<br />

arbetsuppgifter, en större arbetsbelastning, onormala krav på övertid,<br />

uteblivna förmåner eller något liknande som drabbar arbetstagaren.<br />

Även den som utför arbete på arbetsplatsen som inhyrd eller inlånad<br />

arbetskraft omfattas av skyddet mot repressalier från den hos vilken arbetet<br />

utförs.<br />

Med undantag för jämställdhetslagen omfattar förbudet mot repressalier<br />

även den som utan att vara anställd utför arbete på en arbetsplats som<br />

inhyrd eller inlånad arbetskraft.<br />

Arbetsgivarens skyldighet att utreda<br />

och att vidta åtgärder mot trakasserier<br />

Om en arbetsgivare får kännedom om att en arbetstagare anser sig ha blivit<br />

utsatt för trakasserier på grund av kön, etnisk tillhörighet, religion<br />

eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell läggning av<br />

andra arbetstagare ska arbetsgivaren göra en utredning. Om utredningen<br />

visar att trakasserier har förekommit är arbetsgivaren skyldig att vidta de<br />

åtgärder som skäligen kan krävas för att förhindra fortsatta trakasserier.<br />

Med undantag för jämställdhetslagen omfattar arbetsgivarens utrednings-<br />

och åtgärdsskyldigheter även den som utan att vara anställd utför<br />

arbete på en arbetsplats som inhyrd eller inlånad arbetskraft.<br />

Vad är trakasserier?<br />

De flesta fientliga handlingar mot en person, vare sig de är fysiska eller<br />

psykiska, kan vara trakasserier om de har samband med personens kön,<br />

etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuella läggning.<br />

Trakasserier är ett beteende som kränker en arbetstagares integritet,<br />

som svärtar ner eller förlöjligar eller som är skrämmande eller förnedrande,<br />

till exempel förolämpningar, skämt och stötande kommentarer<br />

och anspelningar på någons utseende. Det är handlingar som vållar obehag<br />

och kan vara något som sägs eller ett fysiskt övergrepp. Att bli utfryst<br />

ur en gemenskap på arbetsplatsen kan också vara trakasserier.<br />

Även trakasserier som grundar sig på personliga motsättningar omfattas<br />

av lagens bestämmelser om de tar sig uttryck i nedsättande tillmälen<br />

31


32<br />

grundade på arbetstagarens kön, etniska härkomst, religion eller annan<br />

trosuppfattning, funktionshinder eller sexuella läggning.<br />

Trakasserier på grund av kön behöver inte bara handla om sexuella<br />

anspelningar utan kan också handla om fientlighet mot någon på grund av<br />

att han eller hon är man eller kvinna. Att till exempel bli kallad för hora<br />

eller kärring är också trakasserier på grund av kön. Sexuella trakasserier är<br />

bland annat ovälkomna kramar, nypningar, förslag och påtryckningar om<br />

sexuell samvaro eller anstötliga kommentarer. Även att någon på arbetsplatsen<br />

sätter upp pornografiska bilder kan vara sexuella trakasserier.<br />

Exempel på trakasserier på grund av etnisk tillhörighet är spridning av<br />

rasistiska texter, bilder, märken och klotter. Att blir kallad för ”neger”<br />

eller ”svartskalle” anses ha ett samband med den utsattes etniska tillhörighet<br />

även om dessa benämningar inte hänför sig till någon bestämd<br />

etnisk grupp. Samma sak gäller naturligtvis påståenden om negativa särdrag<br />

som typiska för en viss grupp, till exempel att vissa folkgrupper stjäl,<br />

är snåla eller allmänt obegåvade. Även stötande kommentarer om klädsel<br />

kan vara trakasserier på grund av etnisk tillhörighet.<br />

Arbetstagaren avgör själv vilka handlingar och beteenden som är kränkande.<br />

En kyss från en pojkvän som man arbetar med är en helt annan sak<br />

än en kyss från en arbetskamrat vem som helst. I det ena fallet rör det sig<br />

om en öm kärleksbetygelse i det andra fallet om sexuella trakasserier.<br />

Också till synes oskyldiga yttrande kan utgöra trakasserier om den<br />

drabbade gjort klart att han eller hon uppfattar yttrandet som kränkande.<br />

En handling som ensam framstår som harmlös kan när den upprepas övergå<br />

till att bli trakasserier.<br />

En förutsättning för att någon ska anses trakasserad är att ”gärningsmannen”<br />

är arbetstagare hos arbetsgivaren och känner till den utsattes<br />

etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuella läggning. Genom att berätta om sin ”grupptillhörighet” för<br />

den som fäller kränkande uttalanden gör man det omöjligt för honom att<br />

skylla på okunskap nästa gång ett kränkande uttalande görs.<br />

Arbetsgivarens utrednings- och åtgärdsansvar gäller även i sådana fall där<br />

den trakasserande arbetstagaren misstagit sig på den trakasserade kollegans<br />

etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuella läggning. Med detta menas att om en arbetstagare av<br />

misstag tas till exempel för en person med utländsk bakgrund och blir<br />

utsatt för trakasserier kan arbetstagaren kräva en utredning och åtgärder<br />

av arbetsgivaren med stöd i lagen mot etnisk diskriminering.


Utredningsansvaret<br />

En arbetsgivare ska ingripa och påbörja en utredning redan när han eller<br />

hon misstänker att en av de bakomliggande orsakerna till trakasserierna är<br />

arbetstagarens kön, etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder eller sexuella läggning. En anmälan räcker i de flesta<br />

fall för en utredning. Endast om man kan vara säker på att påståendena om<br />

trakasserier är ogrundade slipper arbetsgivaren genomföra en utredning.<br />

En ytterligare förutsättning för en utredning är att den utsatte arbetstagaren<br />

inte motsätter sig en sådan. Ett medgivande från den utsatte arbetstagaren<br />

är däremot inte en absolut förutsättning för en utredning. Ibland<br />

kan en anmälan komma från en arbetskamrat eller ett fackligt ombud.<br />

Kommer arbetsgivaren fram till att en utredning ska genomföras är han<br />

eller hon skyldig att agera snabbt. Mer detaljerad information om hur en<br />

utredning ska genomföras finns i Arbetsmiljöverkets (tidigare Arbetarskyddsstyrelsen)<br />

allmänna råd om tillämpning av föreskrifterna om åtgärder<br />

mot kränkande särbehandling i arbetslivet (AFS 1993:17).<br />

Utredningens syfte ska till en början vara att få klarhet i vad som har<br />

hänt. Man ska ta reda på vem eller vilka som trakasserar, och vilka<br />

uttryck trakasserierna tar sig. Det är bra att börja utredningen med att<br />

kontakta den utsatte för att ta reda på vad som har hänt och vilka önskemål<br />

han eller hon har om den fortsatta utredningen. I de flesta fall bör<br />

man därefter ta kontakt med den som påstås ligga bakom trakasserierna<br />

för att höra hans uppfattning. Först när dessa kontakter är avklarade har<br />

arbetsgivaren i regel möjlighet att avgöra vilka åtgärder som krävs.<br />

Arbetsgivaren är inte skyldig att vidta några ytterligare åtgärder om<br />

han har gjort vad som är möjligt för att utreda frågan och bildat sig en<br />

egen uppfattning om vad som skett men kommit fram till att det inte är<br />

fråga om trakasserier. Om det senare skulle visa sig att arbetsgivaren gjort<br />

en felbedömning ska han inte drabbas av skadestånd. Däremot kan det bli<br />

aktuellt med skadestånd om den utredning som har gjorts rimligen borde<br />

ha lett till andra slutsatser och arbetsgivaren underlåtit att vidta åtgärder.<br />

I AD 2005 nr. 22 ansågs en arbetsgivare inte agera tillräckligt snabbt när han hade<br />

dröjt i cirka 45 dagar med att påbörja en utredning om påstådda sexuella trakasserier.<br />

Genom att inte agera tillräckligt skyndsamt i frågan hade arbetsgivaren brustit i den<br />

utredningsskyldighet som ålegat honom. Att den drabbade arbetstagaren var sjukskriven<br />

innebar inte att arbetsgivaren kunde avstå från utredningsåtgärder.<br />

33


34<br />

Åtgärdsansvaret<br />

Visar arbetsgivarens utredning att trakasserier har förekommit är han<br />

eller hon skyldig att vidta åtgärder för att få slut på dem. Om en tillsägelse<br />

inte räcker kan arbetsgivaren trappa upp sina åtgärder mot den arbetstagare<br />

som trakasserar. I extrema fall, när man inte har lyckats få stopp på<br />

”gärningsmannen” med tillsägelser, varningar eller omplacering, kan till<br />

och med en uppsägning bli aktuell. Det är dock viktigt att komma ihåg att<br />

syftet med bestämmelsen är att få stopp på trakasserierna och inte att<br />

bestraffa ”gärningsmannen”.<br />

Det är också viktigt att komma ihåg att det inte är ”offret” för trakasserierna<br />

som ska bli utsatt för olika ingripande åtgärder för att få stopp<br />

på trakasserierna utan ”gärningsmannen”.<br />

Bevisfrågor<br />

Ett av de viktigaste inslagen i diskrimineringslagarna är för arbetstagarsidan<br />

förmånliga bevisregler. Ett viktigt led är att arbetstagaren inte behöver<br />

bevisa en vilja hos arbetsgivaren att missgynna någon på grund av kön,<br />

etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuell läggning. Arbetsgivarens eventuella avsikt att diskriminera får<br />

dock betydelse vid bedömningen av storleken på det skadestånd som kan<br />

komma att utdömas.<br />

En arbetssökande eller en arbetstagare som anser sig diskriminerad ska<br />

visa omständigheter som ger anledning att anta att det förekommit diskriminering.<br />

I praktiken innebär detta att en arbetstagare eller en arbetssökande<br />

har bevisbördan för de av henne eller honom påstådda faktiska<br />

omständigheterna (till skillnad från det som rör sig i arbetsgivarens huvud).<br />

Med faktiska omständigheter menas till exempel att arbetsgivaren har känt<br />

till arbetstagarens etniska tillhörighet, att en arbetssökande har blivit missgynnad<br />

då han inte fick ett sökt arbete och att en arbetssökande har haft<br />

likvärdiga meriter i jämförelse med andra som har sökt samma arbete.<br />

Är det en arbetssökande som nekats anställning måste han eller hon visa<br />

att anställningen har sökts och att han eller hon har haft tillräckliga kvalifikationer<br />

för anställning och i övrigt framstått som konkurrenskraftig<br />

jämfört med övriga sökande. För att framstå som konkurrenskraftig bör<br />

man ha bättre eller likvärdiga meriter jämfört med andra sökande. Den som<br />

söker ett arbete är själv skyldig att göra sina meriter, till exempel utländska<br />

examina, ”förståeliga” för arbetsgivaren.<br />

När en arbetssökande eller en arbetstagare lyckats bevisa de faktiska<br />

omständigheterna som ger anledning att anta att diskriminering har före-


Helena – Lesbisk<br />

Helena har under flera år blivit utsatt för mobbning<br />

på sin arbetsplats sedan det har kommit fram att<br />

hon är lesbisk och sammanboende med en annan<br />

kvinna. Hon har under ett års tid kallats för ”jävla<br />

flata” och andra liknande saker av två arbetskamrater.<br />

Till slut orkar Helena inte mer och vänder sig till<br />

arbetsgivaren med klagomål. Arbetsgivaren blir irriterad<br />

och säger att det finns inte tid att hålla på med<br />

sådant skit när det är så mycket annat att göra på<br />

företaget. Dessutom anser arbetsgivaren att<br />

personalen själv får klara ut sina konflikter. Efter<br />

upprepat tjat under ett halvt års tid tar arbetsgivaren<br />

äntligen tag i problemet och säger åt de trakasserande<br />

arbetstagarna att sluta. Mobbningen slutar<br />

dock inte utan blir i stället värre. När Helena återigen<br />

vänder sig till arbetsgivaren med klagomål fräser<br />

arbetsgivaren ifrån och säger att de har gjort vad de<br />

har kunnat. Helena ger till slut upp och säger upp<br />

sig. Hennes besvikelse på arbetsgivarens agerande<br />

leder dock till att facket på hennes initiativ inleder<br />

tvisteförhandling gentemot arbetsgivaren. Efter<br />

negativt resultat från tvisteförhandlingen inlämnas en<br />

stämningsansökan till domstolen.<br />

>> Domstolen finner att arbetsgivaren har brutit<br />

mot lagen om förbud mot diskriminering i arbetslivet<br />

på grund av sexuell läggning. Dels har arbetsgivaren<br />

inte tillräckligt snabbt påbörjat en utredning om trakasserier<br />

och dels så har arbetsgivaren inte vidtagit<br />

de åtgärder som skäligen krävdes för att stoppa trakasserierna.<br />

Arbetsgivaren blir skyldig att betala<br />

Helena ett allmänt skadestånd för att inte ha fullgjort<br />

sina skyldigheter enligt diskrimineringslagen.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


36<br />

EN CHECKLISTA FÖR TRAKASSERIER<br />

Följande punkter kan vara till din hjälp om du kommer i kontakt med någon<br />

som påstår sig ha blivit utsatt för trakasserier;<br />

a) uppfyller de beskrivna händelserna kraven enligt diskrimineringslagarna på<br />

trakasserier på grund av kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning,<br />

funktionshinder eller sexuell läggning?<br />

b) är ”gärningsmannen” en arbetstagare hos samma arbetsgivare?<br />

c) kände gärningsmannen till, eller borde ha känt till, ”offrets” kön, etniska<br />

tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller sexuella<br />

läggning när trakasserierna ägde rum?<br />

d) var ”gärningsmannens” uttalanden eller handlingar ovälkomna?<br />

Om svaren på samtliga frågor under a) till d) är – ja – är det fråga om trakasserier<br />

enligt diskrimineringslagarna.<br />

– Som facklig representant bör du uppmana den som utsätts för trakasserier<br />

att göra en anmälan till arbetsgivaren eller ännu hellre, om du har arbetstagarens<br />

godkännande, själv göra en sådan anmälan. För att säkra bevis för<br />

framtiden kan det vara klokt att göra en skriftlig anmälan.<br />

– När väl anmälan är gjord bör du övervaka arbetsgivarens handläggning av<br />

anmälan. Arbetsgivaren är skyldig att agera snabbt när det väl finns skäl för<br />

en utredning. I allmänhet bör en anmälan vara tillräcklig som skäl för en<br />

utredning. Kom ihåg att det inte är din utan arbetsgivarens uppgift att<br />

genomföra själva utredningen.<br />

– Om arbetsgivarens utredning visar att en arbetstagare blivit trakasserad bör<br />

du under utredningsfasen, övervaka att arbetsgivaren verkligen vidtar tillräckliga<br />

åtgärder för att få stopp på trakasserierna. Det är viktigt att se till att det<br />

inte blir ”offret” som drabbas av ingripande åtgärder som till exempel<br />

omplacering, utan gärningsmannen.<br />

– Informera den trakasserade arbetstagaren om arbetsgivarens utrednings- och<br />

åtgärdsskyldighet och om det skadeståndsansvar som kan drabba arbetsgivaren<br />

om han eller hon missköter sina åligganden.<br />

– Kontrollera att arbetsgivarens utrednings- och åtgärdsskyldighet uppfyller de<br />

kvalitetskrav som finns angivna i lag och praxis.


Torsten – Förskollärare<br />

Torsten har inte fått det sökta arbetet som förskollärare<br />

på en förskola. Han misstänker att en allmän<br />

pedofilskräck ligger bakom arbetsgivarens beslut<br />

och ifrågasätter därför anställningsförfarandet med<br />

stöd i jämställdhetslagen. Torsten har visat upp sitt<br />

utdrag ur kriminalregistret och är bevisligen inte<br />

dömd för något brott. I den rättsliga tvisten utgår<br />

han från de könsneutrala urvalskriterier som arbetsgivaren<br />

har använt sig av vid rekryteringen. Dessa<br />

kriterier är utbildning, yrkeserfarenhet och personlig<br />

lämplighet. Torsten jämför sig med Lena som fick<br />

den sökta tjänsten. Torsten kan styrka att han sökte<br />

den aktuella tjänsten, att hans betyg från förskollärarutbildningen<br />

var i stort sätt likvärdiga Lenas<br />

och att han hade något längre yrkeserfarenhet.<br />

Han lyckas med andra ord visa att han har haft likvärdiga<br />

meriter för tjänsten i jämförelse med Lena.<br />

Torsten har alltså lyckats att lägga fram fakta som<br />

ger anledning att anta att det förekommit diskriminering<br />

och bevisbördan går nu över på arbetsgivaren.<br />

Arbetsgivaren medger att Torsten som minst<br />

hade likvärdiga meriter i jämförelse med Lena men<br />

hänvisar till att anställningsintervjuerna och referenstagningen<br />

utföll till Lenas fördel. Arbetsgivaren<br />

lyckas dock inte visa att Lenas anställningsintervju<br />

eller referenstagning gick bättre än Torstens, bland<br />

annat eftersom inga protokoll eller minnesanteckningar<br />

har gjorts under intervjuerna och referenstagningen.<br />

>> Eftersom arbetsgivaren inte lyckas med sin<br />

motbevisning om att tillsättningen av tjänsten saknar<br />

samband med Torstens kön blir arbetsgivaren<br />

fälld för diskriminering i domstolen. Torsten tilldöms<br />

allmänt skadestånd.<br />

37<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


38<br />

kommit är det arbetsgivaren som måste ge en godtagbar förklaring till sitt<br />

agerande. Om arbetsgivaren inte lyckas med sin motbevisning, det vill<br />

säga inte lyckas visa att missgynnandet saknar samband med kön, etnisk<br />

tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller<br />

sexuell läggning, är det fråga om diskriminering.<br />

Det ställs relativt höga krav på arbetsgivaren att visa på sakliga och<br />

rationella överväganden som en del av motbevisningen. Dessa överväganden<br />

måste i någon mening te sig förklarliga för en utomstående. Ju mer<br />

subjektiva och irrationella arbetsgivarens förklaringar är, desto svårare får<br />

arbetsgivaren att övertyga och därmed att lyckas med sin motbevisning. I<br />

en anställningssituation innebär det att ju tydligare det är att den missgynnades<br />

meriter är likvärdiga eller till och med överlägsna den som har<br />

gynnats desto högre krav ställs på arbetsgivarens motbevisning.<br />

I AD 2003 nr. 55 slog Arbetsdomstolen fast att rent påhittade skäl givetvis inte kan<br />

godtas. Därutöver kan man inte godta påståenden som rör arbetsgivarens skäl som<br />

är i den meningen osakliga, att det rent subjektiva eller annars inte med tillräcklig<br />

grad av säkerhet låter sig bedömas i en efterföljande rättslig process. Det uppställs<br />

däremot inte generellt något krav på att de av arbetsgivaren åberopade skälen måste<br />

vara av något särskilt kvalificerat slag, t.ex. sådana att arbetsgivaren med framgång<br />

också skulle ha kunnat åberopa dem för att freda sig mot påståenden om att handlandet<br />

även inneburit brott mot någon annan arbetsrättslig föreskrift såsom reglerna<br />

om företrädesrätt till återanställning. Det avgörande måste i stället vara om arbetsgivaren<br />

på ett övertygande sätt kan visa att det är de av honom åberopade, och självklart<br />

inte diskriminerande, skälen som faktiskt har varit styrande för hans handlande.<br />

I AD 2003 nr. 73 godtog Arbetsdomstolen en arbetsgivares ursäkt med anledning<br />

av att en ansökan om arbete på grund av ett missförstånd inte överlämnades till<br />

den ansvariga för rekryteringen och därmed inte kom att prövas i enlighet med gällande<br />

rutiner. Den utländske arbetstagare, som till följd av detta slarv inte ens kom<br />

att kallas till en anställningsintervju, ansågs inte ha blivit diskriminerad.<br />

Bevisfrågor vid indirekt diskriminering<br />

Även vid indirekt diskriminering har den arbetssökande eller arbetstagaren<br />

bevisbördan för att det till synes neutrala kriteriet, bestämmelsen eller<br />

förfarandet särskilt missgynnar den grupp som arbetssökanden eller<br />

arbetstagaren själv tillhör.<br />

Arbetsgivaren kan freda sig från anklagelsen om diskriminering genom


att visa att syftet med kriteriet, bestämmelsen eller förfaringssättet är motiverat<br />

av ett berättigat mål och att åtgärden är både lämplig och nödvändig<br />

för att uppnå detta mål. Till exempel genom att visa att körkortskravet<br />

eller kravet på perfekta kunskaper i svenska är nödvändigt för arbetet.<br />

Bevisfrågor vid stöd- och anpassningsåtgärder<br />

Den som har sökt ett arbete eller befordran måste visa att det är möjligt att<br />

eliminera eller reducera den inverkan funktionshindret har på arbetsförmågan<br />

genom att vidta vissa stöd- och anpassningsåtgärder. Detta innebär<br />

att han bör lämna förslag på åtgärder som behöver vidtas och hur de ska<br />

genomföras. Om den som anser sig diskriminerad fullgjort sin bevisbörda<br />

är det arbetsgivaren som ska visa att det inte kan anses skäligt, till exempel<br />

med hänsyn till arbetsgivarens resurser, att vidta dessa åtgärder.<br />

Bevisfrågor med avseende på trakasserier mellan arbetstagare<br />

Om en arbetstagare är trakasserad av en arbetskamrat på grund av sitt kön,<br />

etniska tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuella läggning måste han eller hon styrka att trakasserier har förekommit<br />

och att arbetsgivaren har informerats. Dessutom måste ”offret” visa<br />

Ludmila – Från Ryssland<br />

Tio personer på en avdelning av trettio förflyttas till<br />

en annan avdelning. Att omplaceras till den nya<br />

avdelningen är mycket populärt eftersom där finns<br />

möjligheter till övertidsarbete och därmed till högre<br />

månadsinkomster. Ludmila från Ryssland hör inte till<br />

de omplacerade och misstänker att hennes ryska<br />

bakgrund ligger bakom beslutet. Hon anklagar sin<br />

arbetsgivare för diskriminering på grund av etnisk<br />

tillhörighet. Enligt information från arbetsgivaren ska<br />

vid omplaceringen endast hänsyn tas till antal<br />

anställningsår i företaget och antalet maskiner man<br />

har lärt sig att arbeta med på den gamla avdelningen.<br />

Ludmila lyckas i arbetsdomstolen visa att hon har<br />

arbetat längre på företaget än fem av de omplacerade<br />

och att hon kunde fler maskiner än tre av de fem. Hon<br />

lyckas med andra ord visa att hon är mer meriterad<br />

för en omplacering än tre av de jämförelsepersoner<br />

hon har valt. Ludmila lyckas dessutom visa att<br />

arbetsgivaren känt till att hon är ryska och att en<br />

utebliven omplacering är att se som ett missgynnande<br />

eftersom möjligheter till ökad inkomst uteblir.<br />

Ludmila har alltså lyckats gör diskriminering antaglig<br />

och bevisbördan övergår på arbetsgivaren. Arbetsgivarens<br />

förklaring till sitt agerande är att man på<br />

grund av en hög arbetsbörda inte har haft möjlighet<br />

att vara rättvis på millimetern vid besluten om omplacering.<br />

>> Eftersom skillnaden mellan Ludmilas meriter<br />

och meriterna hos de tre arbetstagare som hon jämfört<br />

sig med är stora och eftersom arbetsgivarens<br />

ursäkter, med tanke på företagets storlek och resurser,<br />

inte håller måttet med avseende på saklighet,<br />

döms arbetsgivaren för brott mot lagen om etnisk diskriminering<br />

till ekonomiskt och allmänt skadestånd.<br />

Exemplet är uppdiktat. Vi har gjort en bedömning utifrån lagen.


40<br />

på omständigheter som ger anledning att anta att trakasserierna har samband<br />

med kön, etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder<br />

eller sexuell läggning.<br />

Lyckas arbetstagaren med sin bevisning måste arbetsgivaren för att<br />

freda sig påvisa att frågan är utredd och att skäliga åtgärder vidtagits för<br />

att få trakasserierna att upphöra. Arbetsgivaren kan också visa att den trakasserade<br />

arbetstagaren avböjt att trakasserierna utreds.<br />

Påföljder<br />

Påföljden vid brott mot diskrimineringslagarna är ogiltighet och skadestånd.<br />

Skadeståndet delas i sin tur in i ekonomiskt skadestånd och/eller allmänt<br />

skadestånd.<br />

Ogiltighet<br />

Ett avtal är ogiltigt i den utsträckning det föreskriver eller medger sådan<br />

diskriminering som är förbjuden enligt diskrimineringslagarna. Här avses<br />

uttrycklig diskriminering i avtal som drabbar både arbetssökande och<br />

arbetstagare.<br />

Om en arbetstagare diskrimineras genom en bestämmelse i ett avtal med<br />

arbetsgivaren ska bestämmelsen jämkas eller förklaras ogiltig, om arbetstagaren<br />

begär det. Har bestämmelsen sådan betydelse för avtalet att det inte<br />

skäligen kan krävas att avtalet i övrigt ska gälla med oförändrat innehåll,<br />

får det jämkas även i annat hänseende eller i sin helhet förklaras ogiltigt.<br />

Om en arbetstagare diskrimineras på ett sätt som är förbjudet enligt<br />

diskrimineringslagarna genom att arbetsgivaren säger upp ett avtal eller<br />

vidtar en annan sådan rättshandling ska rättshandlingen förklaras ogiltig,<br />

om arbetstagaren begär det. Ogiltighet kan drabba både kollektivavtal och<br />

enskilda anställningsavtal eller andra slags avtal som bryter mot diskrimineringslagarna.<br />

Om till exempel en avtalsturlista är diskriminerande kan<br />

den jämkas eller ogiltigförklaras.<br />

Skadestånd<br />

Skadestånd för brott mot diskrimineringslagarna avser både ekonomiskt<br />

skadestånd, det vill säga ersättning för ekonomisk förlust, och allmänt<br />

skadestånd, det vill säga en kompensation för den kränkning som diskrimineringen<br />

har inneburit.<br />

En arbetssökande som diskrimineras kan bara erhålla allmänt skadestånd.<br />

Samma sak gäller en arbetstagare som på grund av kön, etniskt<br />

ursprung, religion eller annan trosuppfattning, funktionshinder eller sexuell


läggning inte befordrats till eller anställts på en ny befattning eller inte har<br />

tagits ut till en utbildning för befordran.<br />

En arbetsgivare som enligt diskrimineringslagarna underlåter att utreda<br />

omständigheterna kring uppgivna trakasserier kan dömas att utge allmänt<br />

skadestånd till den trakasserade. Samma sak gäller om arbetsgivaren låter<br />

bli att vidta de åtgärder som skäligen kan krävas för att hindra fortsatta<br />

trakasserier.<br />

Vid övriga brott mot diskrimineringslagarna har arbetstagaren rätt till<br />

såväl ekonomiskt som allmänt skadestånd från arbetsgivaren. I fråga om det<br />

allmänna skadeståndet kan en avsiktlig diskriminering leda till ett högre skadestånd<br />

än en oavsiktligt. I regel är det också allvarligare att säga upp än att<br />

inte anställa.<br />

Tidsfrister<br />

I de flesta fall ska en talan i en diskrimineringstvist väckas inom de frister<br />

som anges i 64–65 §§ medbestämmandelagen. Det är alltså frågan om<br />

korta tidsfrister. Därför kan det vara motiverat att facket inleder en tvisteförhandling<br />

för att bryta en preskriptionsfrist även om ett diskrimineringsfall<br />

inte är färdigutrett.<br />

En förhandling i tvisten måste påkallas inom fyra månader från det att<br />

den omständighet som tvisten hänför sig till blev känd och absolut senast två<br />

år efter det att omständigheten inträffade. Om den fackliga organisationen<br />

inte har förhandlat eller väckt talan inom rätt tid har den enskilde medlemmen<br />

och respektive ombudsman – det vill säga JämO, DO, HomO och<br />

Handikappombudsmannen – ytterligare två månader på sig att gå till domstol.<br />

Lagen om förbud mot diskriminering av<br />

deltidsarbetande arbetstagare och arbetstagare<br />

med tidsbegränsad anställning<br />

Lagen om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande arbetstagare och<br />

arbetstagare med tidsbegränsad anställning trädde i kraft den 1 juli 2002 och<br />

är den senaste i raden av diskrimineringslagar på arbetslivets område. Lagen<br />

syftar till att motverka diskriminering av deltidsarbetande arbetstagare och<br />

arbetstagare med tidsbegränsad anställning.<br />

Diskrimineringslagen till skydd för deltidsarbetande och arbetstagare<br />

med tidsbegränsad anställning omfattar endast lönevillkor och andra<br />

anställningsvillkor. Detta innebär att arbetsgivarens beslut i anställningsoch<br />

befordringsfrågor och när arbetsgivaren leder och fördelar arbetet eller<br />

säger upp, avskedar, permitterar eller vidtar annan ingripande åtgärd mot en<br />

41


42<br />

arbetstagare, inte omfattas av de nu aktuella diskrimineringslagens skydd.<br />

En annan betydelsefull skillnad är att skyddet mot direkt diskriminering<br />

torde vara svagare i denna lag i jämförelse med andra diskrimineringslagar.<br />

Diskrimineringsskyddet sätts ur funktion om skillnader i löne- och anställningsvillkoren<br />

är berättigade av sakliga skäl. Någon sådan begränsning av<br />

diskrimineringsförbudet finns inte i någon av de andra diskrimineringslagarna.<br />

Även om undantaget är tänkt att tolkas restriktivt skapas ytterligare<br />

möjligheter för en arbetsgivare att undgå att träffas av diskrimineringsförbudet.<br />

Vidare är uttrycket sakliga skäl en vid och svårtolkad definition.<br />

Vem omfattas av lagen om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

arbetstagare och arbetstagare med tidsbegränsad anställning?<br />

Med deltidsarbetande arbetstagare avses en arbetstagare vars normala<br />

arbetstid under en vecka eller en annan period kortare än ett år understiger<br />

arbetstiden för en jämförbar arbetstagare som enligt avtal eller lag anses<br />

arbete heltid. Vem som är att anse som deltidsarbetande kan fastslås först<br />

efter en jämförelse med någon annan, en jämförbar heltidsarbetande.<br />

Frånvaro t.ex. på grund av sjukdom vid enstaka tillfällen eller tjänstledighet<br />

under en viss sammanhängande period påverkar inte bedömningen<br />

av vad som är arbetstagarens normala arbetstid. En arbetstagare som är helt<br />

tjänstledig under en period ”behåller” sin normala arbetstid. Om däremot<br />

en arbetstagare är partiellt tjänstledig en tid påverkar detta den normala<br />

arbetstiden – under den perioden han eller hon arbetar deltid.<br />

Som anställd kan man vara ”deltidsarbetande” och omfattas av lagens<br />

skydd mot diskriminering även om man är anställd på heltid. ”Deltidsarbetande”<br />

är alltså ett vidare begrepp än ”deltidsanställd”. T.ex. kan den<br />

som i och för sig är anställd för att arbeta heltid tillfälligtvis arbeta deltid<br />

på grund av föräldraledighet eller annan partiell tjänstledighet. Den personen<br />

är i så fall heltidsanställd men också deltidsarbetande och omfattas<br />

alltså av lagens skydd mot diskriminering.<br />

En heltidsarbetande som drabbats av partiell arbetslöshet, d.v.s. av en<br />

kollektiv och temporär minskning av den normala arbetstiden av ekonomiska,<br />

tekniska eller strukturella skäl, räknas inte som deltidsarbetande.<br />

Diskrimineringsskyddet gäller för alla anställningsformer som enligt<br />

anställningsskyddslagen betecknas som tidsbegränsade. Det innebär att<br />

även provanställda arbetstagare omfattas.<br />

Förbudet mot direkt och indirekt diskriminering<br />

Liksom i de andra diskrimineringslagarna förbjuds direkt och indirekt dis-


kriminering av deltidsarbetande arbetstagare eller en arbetstagare med<br />

tidsbegränsad anställning.<br />

En jämförbar heltidsarbetande är en anställd som arbetar heltid inom<br />

samma företag, med samma typ av anställningsavtal eller anställningsförhållande<br />

och med samma eller liknande typ av arbetsuppgifter eller sysselsättning.<br />

Om det inte finns någon jämförbar heltidsarbetande person inom samma<br />

företag kan en så kallad hypotetiskt jämförelse göras. En sådan jämförelse<br />

kan göras med hjälp av tillämpligt kollektivavtal eller om något sådant<br />

inte finns, i enlighet med nationell lag, nationella kollektivavtal eller nationell<br />

praxis. Den lag som närmast är aktuell att använda vid bedömningen<br />

är arbetstidslagen (1982:673). Som heltidsarbetande bör normalt den<br />

betraktas som har en, enligt arbetstidslagen, ordinarie arbetstid som uppgår<br />

till 40 timmar per vecka.<br />

Liksom i övrig diskrimineringslagstiftning är det tillräckligt att missgynnandet<br />

har samband med deltidsarbetet eller den tidsbegränsade anställningen<br />

på så sätt att dessa förhållande varit en av flera orsaker eller annars<br />

haft viss betydelse för arbetsgivarens handlingssätt. Arbetstagarens sysselsättningsgrad<br />

eller anställningsform behöver alltså inte vara det enda eller<br />

avgörande skälet för beslutet.<br />

Förbudet mot direkt diskriminering gäller dock inte om en arbetsgivares<br />

tillämpning av anställningsvillkoren är berättigad av sakliga skäl.<br />

Vad som i ett enskilt fall kan utgöra sakliga skäl för en missgynnande<br />

behandling av deltidsanställda eller anställda med tidsbegränsad anställning<br />

är dock svårt att förutse.<br />

Ett exempel på sakliga skäl är att storleken på en förmån kan bero på<br />

sysselsättningsgraden eller anställningsformen när det är sakligt motiverat.<br />

Exempelvis kan en högre pension betalas ut till den som arbetar heltid<br />

än deltid.<br />

En generell utgångspunkt för tolkningen av begreppet sakligt motiverade<br />

skäl är att utrymmet för negativ särbehandling ska vara litet och att avsteg<br />

från diskrimineringsförbudet endast ska kunna göras i undantagsfall. Villkor<br />

i kollektivavtal och andra avtal som medger särbehandling ska i princip<br />

tolkas snävt. Samtidigt ska synpunkter från arbetsmarknadens parter tillmätas<br />

stor betydelse vid tolkningen av vad som utgör sakliga skäl. De skäl<br />

som avtalsparterna på arbetsmarknaden lägger till grund för särbehandling<br />

bör dock vara synbara och begripliga för den enskilde arbetstagaren liksom<br />

för en utomstående som tar del av t.ex. ett kollektivavtal. Vägledande<br />

uttryck i sammanhanget är ”genomskinlighet” och ”förutsebarhet”.<br />

43


44<br />

Lag om förbud mot diskriminering utanför<br />

arbetslivet<br />

Från och med 1 juli 2003 finns en lag som förbjuder diskriminering på<br />

grund av etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning, sexuell<br />

läggning eller funktionshinder på en rad olika samhällsområden. Samtliga<br />

dessa samhällsområden ligger dock utanför relationen arbetssökande/<br />

anställd – arbetsgivare.<br />

Lagen förbjuder diskriminering inom följande samhällsområden;<br />

– arbetsmarknadspolitisk verksamhet,<br />

– start eller bedrivande av näringsverksamhet,<br />

– yrkesutövning,<br />

– medlemskap i vissa organisationer m.m.,<br />

– yrkesmässigt tillhandahållande av varor, tjänster och bostäder,<br />

– socialtjänst m.m.,<br />

– socialförsärkingssystem,<br />

– arbetslöshetsförsäkring,<br />

– hälso- och sjukvård.<br />

Den generella diskrimineringslagen skyddar enskilda individer mot diskriminering<br />

i deras egenskap av bland annat konsumenter av olika varor och<br />

tjänster och i deras egenskap av hjälpsökande hos olika myndigheter eller<br />

serviceinrättningar.<br />

Förutom skillnader i vilka samhällsområden som omfattas av diskrimineringsskyddet<br />

överensstämmer 2003 års diskrimineringslag och 1999 års<br />

arbetsrättsliga lagar i sin utformning. Både direkt och indirekt diskriminering<br />

är förbjuden och de skyddade grupperna – etnisk tillhörighet, religion<br />

eller annan trosuppfattning, sexuell läggning eller funktionshinder –<br />

definieras på samma sätt. Bevisreglerna är utformade på samma sätt och<br />

definitionerna av vad som menas med etnisk diskriminering m.m. är de<br />

samma i lagarna. Det är tänkt att den enskilde i första hand ska företrädas<br />

av respektive ombudsman – DO, HO eller HomO.


Hjälp i arbetet med diskrimineringsfrågorna<br />

Samtliga diskrimineringslagar, förutom 2003 års generella diskrimineringslag,<br />

ger facket förstahandsrätt att företräda medlem i en diskrimineringstvist.<br />

De flesta fackliga organisationer har jurister och ombudsmän som<br />

har specialiserat sig på diskrimineringsfrågor. Endast om facket avstår får<br />

en ombudsmannaorganisation rätt att träda in (se även sidan 5).<br />

För var och en av diskrimineringslagarna, förutom för lagen om förbud<br />

mot diskriminering av deltidsarbetande arbetstagare och arbetstagare med<br />

tidsbegränsad anställning, finns en särskild ombudsman. Dessa ombudsmän<br />

är statliga myndigheter och har kostnadsfri juridisk och annan rådgivning<br />

till allmänheten. Ombudsmännen kan med fördel kontaktas om man har<br />

frågor. Samtliga ombudsmän har gett ut handböcker eller broschyrer där de<br />

presenterar sina lagar eller ger en utförligare presentation av någon viktig<br />

del av diskrimineringsområdet. Flera av ombudsmännen har också bildat<br />

nätverk tillsammans med olika fackliga organisationer.<br />

Jämställdhetsombudsmannen (JämO)<br />

Box 3397<br />

103 68 Stockholm<br />

Tel: 08-440 10 60<br />

E-post: info@jamombud.se<br />

Hemsida: www.jamombud.se<br />

Ombudsmannen mot<br />

etnisk diskriminering (DO)<br />

Box 3045<br />

103 64 Stockholm<br />

Tel: 08-508 887 00<br />

E-post: do@do.se<br />

Hemsida: www.do.se<br />

Handikappombudsmannen<br />

Box 49132<br />

100 29 Stockholm<br />

Tel: 08-20 17 70<br />

E-post: info@ho.se<br />

Hemsida: www.ho.se<br />

Ombudsmannen mot diskriminering<br />

på grund av sexuell läggning (HomO)<br />

Box 3327<br />

103 66 Stockholm<br />

Tel: 08-508 887 80<br />

E-post: homo@homo.se<br />

Hemsida: www.homo.se<br />

45


46<br />

LITTERATURLISTA<br />

Böcker<br />

Göransson H, Karlsson A: Diskrimineringslagarna – en praktisk kommentar, 2006,<br />

Norstedt Juridik<br />

Jämställdhetslagen, 2005, JämO<br />

Propositioner<br />

Prop. 1997/98:177. Ny lag om åtgärder mot etnisk diskriminering<br />

Prop. 1997/98:179. Lag om förbud mot diskriminering i arbetslivet av personer med<br />

funktionshinder<br />

Prop. 1997/98:180. Lag om förbud mot diskriminering i arbetslivet på grund av<br />

sexuell läggning<br />

Prop. 1999/2000:143. Ändringar i jämställdhetslagen m.m.<br />

Prop. 2001/02:97. Ny lag om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

arbetstagare och arbetstagare med tidsbegränsad anställning<br />

Prop. 2002/03:65. Ny lag om förbud mot diskriminering m.m.<br />

Prop. 2004/05:22. Diskriminering inom det sociala området på grund av sexuell läggning<br />

Prop. 2004/05:147. Ett utvidgat skydd mot diskriminering<br />

Prop. 2005/06:38. Trygghet, respekt och ansvar – om förbud mot diskriminering och<br />

annan kränkande behandling av barn och elever<br />

Betänkanden<br />

Bet. 1998/99:AU4. Ny lagstiftning mot diskriminering i arbetslivet<br />

Bet. 2000/01:AU3. Ändringar i jämställdhetslagen m.m.<br />

Bet. 2001/02:AU6. Ny lag om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande<br />

arbetstagare och arbetstagare med tidsbegränsad anställning<br />

Bet. 2002/03:AU7. Ny lag om förbud mot diskriminering m.m.<br />

SOU 2002:43. Ett utvidgat skydd mot diskriminering: betänkande av<br />

Diskrimineringsutredningen 2001<br />

SOU 2004:55. Ett utvidgat skydd mot könsdiskriminering: delbetänkande av<br />

Diskrimineringskommittén<br />

Bet. 2004/05:AU7. Ett utvidgat skydd mot diskriminering<br />

Bet. 2004/05:AU2. Diskriminering inom det sociala området på grund av<br />

sexuell läggning<br />

Bet. 2005/06:UbU4. Trygghet, respekt och ansvar – om förbud mot<br />

diskriminering och annan kränkande behandling av barn och elever<br />

SOU 2006:22. En sammanhållen diskrimineringslagstiftning


Svensk författningssamling<br />

Lag (1999:130) om åtgärder mot etnisk diskriminering i arbetslivet<br />

Lag (1999:131) om Ombudsmannen mot etnisk diskriminering<br />

Lag (1999:132) om förbud mot diskriminering i arbetslivet av personer med funktionshinder<br />

Lag (1999:133) om förbud mot diskriminering i arbetslivet på grund av sexuell läggning<br />

Lag (2000:762) om ändring i (1999:130) om åtgärder mot etnisk diskriminering i arbetslivet<br />

Lag (2000:773) om ändring i jämställdhetslagen (1991:433)<br />

Lag (2002:293) om förbud mot diskriminering av deltidsarbetande arbetstagare och<br />

arbetstagare med tidsbegränsad anställning<br />

Lag (2003:307) om förbud mot diskriminering<br />

Lag (2003:308) om ändring i lag (1999:130) om åtgärder mot etnisk diskriminering<br />

i arbetslivet<br />

Lag (2003:309) om ändring i lag (1999:132) om förbud mot diskriminering i arbetslivet<br />

på grund av funktionshinder<br />

Lag (2003:310) om ändring i lag (1999:133) om förbud mot diskriminering i arbetslivet<br />

på grund av sexuell läggning<br />

Lag (2004:1089) om ändring i lagen (2003:307) om förbud mot diskriminering<br />

Lag (2005:453) om ändring i lagen (2003:307) om förbud mot diskriminering<br />

Lag (2005:476) om ändring i jämställdhetslagen (1991:433)<br />

Lag (2005:477) om ändring i lagen (1999:130) om åtgärder mot diskriminering<br />

i arbetslivet på grund av etnisk tillhörighet, religion eller annan trosuppfattning<br />

Lag (2005:478) om ändring i lagen (1999:132) om förbud mot diskriminering<br />

i arbetslivet på grund av funktionshinder.<br />

Lag (2005:479) om ändring i lagen (1999:133) om förbud mot diskriminering<br />

i arbetslivet på grund av sexuell läggning<br />

Lag (2005:480) om ändring i lagen (2003:307) om förbud mot diskriminering<br />

Lag (2006:69) om ändring i lagen (2003:307) om förbud mot diskriminering<br />

47


<strong>DISKRIMINERINGSLAGARNA</strong> I <strong>ARBETSLIVET</strong><br />

– en facklig handbok är framtagen<br />

i samarbete med OFRs medlemsförbund<br />

Grafisk form: Intellecta Communication. Tryck: Intellecta Tryckindustri 2006. Omslagsbild: Magnus Rietz/Johnér Bildbyrå.<br />

ISBN: 91 7650 254 6.<br />

OFR, Box 5260, 102 46 Stockholm. 08-782 93 50. www.ofr.se

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!