Rätten till en god miljö - Jan Darpö
Rätten till en god miljö - Jan Darpö
Rätten till en god miljö - Jan Darpö
Create successful ePaper yourself
Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
Betraktelser kring rättspraxis om <strong>en</strong>skildas<br />
och för<strong>en</strong>ingars möjligheter att komma <strong>till</strong> tals<br />
inom <strong>miljö</strong>rätt<strong>en</strong><br />
1 Inledning<br />
St<strong>en</strong> Hillert hade ett intresse och <strong>en</strong>gagemang för alla de rättsområd<strong>en</strong><br />
som ryms inom fastighetsrätt<strong>en</strong> i <strong>en</strong> mycket vid bemärkelse. Det är därför<br />
<strong>en</strong> självklarhet att det i <strong>en</strong> minnesskrift <strong>till</strong> honom ingår bidrag från<br />
<strong>miljö</strong>rätt<strong>en</strong>. För eg<strong>en</strong> del är d<strong>en</strong>na artikel också ett sätt att visa s<strong>en</strong>komm<strong>en</strong><br />
uppskattning för det stöd som jag på ett tidigt stadium fick av<br />
St<strong>en</strong> Hillert när det gällde att välja ämne för doktorandstudier.<br />
Ämnet för artikeln är <strong>en</strong>skildas och organisationers möjlighet att<br />
delta i beslutsprocesser som rör <strong>miljö</strong>frågor. 1 Artikeln syftar inte <strong>till</strong> att<br />
ge något djupare, rättsvet<strong>en</strong>skapligt inlägg i de s<strong>en</strong>aste år<strong>en</strong>s diskussion<br />
om sakägarbegreppet inom sv<strong>en</strong>sk <strong>miljö</strong>rätt. Många <strong>god</strong>a bidrag har<br />
redan givits i doktrin<strong>en</strong> och i d<strong>en</strong> frågan har jag för närvarande inte<br />
mycket att <strong>till</strong>ägga i allmänna ordalag. 2 Ambition<strong>en</strong> med artikeln är lägre<br />
1 Stort tack <strong>till</strong> Ulla Björkman, Per H<strong>en</strong>rik Lindblom, Gabriel Michanek och Anna Tiberg för<br />
kritiska synpunkter.<br />
2 Bland de s<strong>en</strong>are år<strong>en</strong>s bidrag bör nämnas Nordh, R: Talerätt i <strong>miljö</strong>mål (Iustus 1999), Lindblom,<br />
P H: Miljöprocess. Del I (Iustus 2000) och Miljöprocess. Del II (Iustus 2002), Ebbesson,<br />
J: Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser i ljuset av internationell rätt. Del 1 (JT 1999-2000 s. 3)<br />
och Del 2 (JT 1999-2000 s. 823).<br />
101
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
ställd och d<strong>en</strong> syftar <strong>en</strong>dast <strong>till</strong> att bjuda på några betraktelser kring d<strong>en</strong><br />
rättspraxis som utvecklats i Miljööverdomstol<strong>en</strong> angå<strong>en</strong>de vissa frågor<br />
om <strong>en</strong>skildas och för<strong>en</strong>ingars möjlighet att delta i <strong>miljö</strong>beslutsprocesser.<br />
Redogörels<strong>en</strong> är främst inriktad på dessa aktörers klagorätt <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
(1998:808, MB). Eftersom MB varit i kraft sedan d<strong>en</strong> 1 januari<br />
1999, täcker redogörels<strong>en</strong> tre års domar och beslut från domstol<strong>en</strong>,<br />
kompletterat med något <strong>en</strong>staka avgörande av Högsta domstol<strong>en</strong> (HD).<br />
Enskildas och för<strong>en</strong>ingars klagorätt rymmer eg<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong> (minst) två<br />
delfrågor. För det första d<strong>en</strong> om sakägarställning, dvs. vilka som betraktas<br />
som berörda. När det gäller för<strong>en</strong>ingar kan väl d<strong>en</strong> frågan sägas<br />
motsvara vilka av dessa som är kvalificerade på visst sätt. D<strong>en</strong> andra<br />
frågan gäller vilka möjligheter som d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda berörda eller kvalificerade<br />
för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> har att påverka <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong>, eller formulerat på ett<br />
annat sätt; vilka instrum<strong>en</strong>t har de för att göra sin stämma hörd i olika<br />
situationer? Båda dessa frågor hör <strong>till</strong> sakägarbegreppets processuella<br />
sida. Med Nordhs uttryckssätt är de nödvändiga förutsättningar för att<br />
bli insläppta i ett <strong>miljö</strong>mål, m<strong>en</strong> inte <strong>till</strong>räckliga förutsättningar för att<br />
anses som sakägare i materiell betydelse. 3 Det s<strong>en</strong>are blir ju fallet när<br />
d<strong>en</strong> taleberättigade vinner materiell framgång, exempelvis g<strong>en</strong>om att<br />
verksamhetsutövar<strong>en</strong> tvingas vidta vissa försiktighetsåtgärder <strong>till</strong> förmån<br />
för d<strong>en</strong> klagande eller betala ersättning för skada.<br />
D<strong>en</strong> redogörelse och diskussion som följer gäller främst <strong>miljö</strong>organisationers<br />
och <strong>en</strong>skilda berördas möjligheter att initiera och delta i <strong>miljö</strong>beslutsprocesser.<br />
Artikeln är uppdelad i tre avsnitt. D<strong>en</strong> inledande pres<strong>en</strong>terar<br />
prövningssystemet och sakägarbegreppet <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>,<br />
samt redogör kortfattat för d<strong>en</strong> europarättsliga inställning<strong>en</strong> <strong>till</strong> berörda<br />
<strong>en</strong>skildas och för<strong>en</strong>ingars möjligheter i dessa sammanhang. Det<br />
andra avsnittet utgörs av själva praxisg<strong>en</strong>omgång<strong>en</strong>. Jag avslutar med<br />
<strong>en</strong> summering och <strong>en</strong> diskussion, där jag jämför de sv<strong>en</strong>ska reglerna<br />
och d<strong>en</strong> rättspraxis som utvecklats under dessa med de krav som ställs<br />
i europarätt<strong>en</strong>.<br />
3 Nordh i Talerätt, kapitel 15 (s. 289ff). Se äv<strong>en</strong> Grupptalanutredning<strong>en</strong> SOU 1994:151 del C<br />
s.198ff.<br />
102
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
2 Allmänt om <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s prövningssystem och<br />
europarätt<strong>en</strong><br />
2.1 Prövningssystemet <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
Utgångspunkt<strong>en</strong> för <strong>miljö</strong>balksreform<strong>en</strong> var att baka samman, jämka<br />
ihop och utveckla 15 olika <strong>miljö</strong>lagar <strong>till</strong> <strong>en</strong> gem<strong>en</strong>sam lagstiftningsregim.<br />
I balk<strong>en</strong> ingår dels avdelningar med gem<strong>en</strong>samma regler för hela<br />
<strong>till</strong>ämpningsområdet, dels avdelningar med regler för särskilda områd<strong>en</strong><br />
och verksamheter. Till d<strong>en</strong> förstnämnda kategorin hör första avdelning<strong>en</strong><br />
(1–6 kap.) med målsättning, allmänna hänsynsregler m.m. och fjärde<br />
avdelning (16–25 kap.) som behandlar prövning<strong>en</strong> av mål och är<strong>en</strong>d<strong>en</strong>.<br />
Det är de sistnämnda reglerna som främst är av intresse för d<strong>en</strong>na redogörelse.<br />
Tillstånd <strong>till</strong> olika verksamheter meddelas i huvudsak av länsstyrels<strong>en</strong>s<br />
<strong>miljö</strong>prövningsdelegation och av de fem regionala <strong>miljö</strong>domstolarna<br />
(16 kap. 1 §). 4 D<strong>en</strong> operativa <strong>till</strong>syn<strong>en</strong> sköts främst av kommunernas<br />
<strong>miljö</strong>nämnder och länsstyrelserna. Tillsynsbeslut överklagas i linj<strong>en</strong><br />
<strong>miljö</strong>nämnd – länsstyrelse – <strong>miljö</strong>domstol – Miljööverdomstol<strong>en</strong>, d<strong>en</strong><br />
s<strong>en</strong>are dock efter prövnings<strong>till</strong>stånd (23 kap. 1 §). Samma ordning gäller<br />
för kommunernas och länsstyrelsernas <strong>till</strong>ståndsbeslut. Gem<strong>en</strong>samt<br />
för dessa mål är också att förvaltningsprocesslag<strong>en</strong> (1971:291, FPL) är<br />
<strong>till</strong>ämplig för domstolsprocess<strong>en</strong> och att Miljööverdomstol<strong>en</strong> är slutinstans<br />
(20 kap. 3 § 3 st. resp. 23 kap. 8 §). Miljööverdomstol<strong>en</strong> avgörand<strong>en</strong><br />
i dessa mål kan alltså inte överklagas. Sammantaget medför<br />
d<strong>en</strong>na konstruktion att <strong>miljö</strong>domstolarna i dessa mål snarast agerar<br />
som ett slags förvaltningsdomstolar inom ram<strong>en</strong> för <strong>en</strong> eg<strong>en</strong> process där<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> har sista ordet.<br />
De mål som börjar i <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong> överklagas också <strong>till</strong> Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
och går sedan vidare <strong>till</strong> Högsta domstol<strong>en</strong> (23 kap. 9 §). I<br />
dessa ”ansökningsmål” eller ”stämningsmål” finns inget krav på prövnings<strong>till</strong>stånd<br />
vid Miljööverdomstol<strong>en</strong>, m<strong>en</strong> väl i HD. Till d<strong>en</strong>na målkategori<br />
hör främst de som gäller <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> vatt<strong>en</strong>verksamhet och<br />
<strong>miljö</strong>farliga verksamheter av större omfattning. Hit hör emellertid äv<strong>en</strong><br />
mål om <strong>miljö</strong>skadestånd och andra <strong>en</strong>skilda anspråk <strong>en</strong>ligt 32 kap. MB<br />
och som är av mer eller mindre civilrättslig karaktär. I samtliga dessa<br />
mål <strong>till</strong>ämpas rättegångsbalk<strong>en</strong> (1942:740, RB).<br />
4 Tillståndet söks för större verksamheter (som betecknas med bokstav<strong>en</strong> A i bilagan <strong>till</strong> förordning<strong>en</strong><br />
(1998:899) om <strong>miljö</strong>farlig verksamhet och hälsoskydd, MHF) hos <strong>miljö</strong>domstolarna<br />
och för något mindre (B) hos länsstyrels<strong>en</strong>s <strong>miljö</strong>prövningsdelegation. Verksamheter<br />
som betecknas med C är anmälningspliktiga hos <strong>miljö</strong>nämnd<strong>en</strong>. Det finns äv<strong>en</strong> <strong>en</strong> kategori<br />
verksamheter som är <strong>till</strong>ståndspliktiga hos kommun<strong>en</strong>s <strong>miljö</strong>nämnd (se 13, 17 och 39 §§ MHF).<br />
103
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
Det ”blandade” systemet med prövning i förvaltningsmyndighet och<br />
överklagande <strong>till</strong> allmän domstol introducerades med <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. Tidigare<br />
hade <strong>en</strong>dast vatt<strong>en</strong>mål<strong>en</strong> avgjorts vid sådan domstol, då i eg<strong>en</strong>skap<br />
av vatt<strong>en</strong>domstol resp. Vatt<strong>en</strong>överdomstol. Miljöskyddsär<strong>en</strong>d<strong>en</strong>a hanterades<br />
inom förvaltningslinj<strong>en</strong> (<strong>miljö</strong>nämnd – länsstyrelse) med Koncessionsnämnd<strong>en</strong><br />
för <strong>miljö</strong>skydd (KN) som slutinstans. KN:s beslut<br />
kunde emellertid bli föremål för rättsprövning vid Regeringsrätt<strong>en</strong>.<br />
Regeringsrätt<strong>en</strong> och förvaltningsdomstolarna 5 är numera helt ställda åt<br />
sidan, med undantag för d<strong>en</strong> rättsprövning som kan ske av de större<br />
beslut som fortfarande tas av regering<strong>en</strong>.<br />
Alla andra beslut går i d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>domstolslinje som beskrivits ovan.<br />
Detta betyder att i Miljööverdomstol<strong>en</strong> möts sådana mål som tidigare<br />
har avgjorts av förvaltningsmyndighet och sådana som avgjorts i allmän<br />
domstol. Två prövningskulturer som är manifesterade i två delvis<br />
olika processordningar konfronteras. Det går inte att freda sig mot<br />
intrycket att lagstiftar<strong>en</strong>s förhoppning vid utarbetandet av <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
– om det nu går att spåra någon sådan – var att d<strong>en</strong> bredare och <strong>till</strong>gängligare<br />
förvaltningsprocess<strong>en</strong> skulle ta överhand<strong>en</strong> över d<strong>en</strong> mer<br />
tvistemålsinriktade domstolsprocess<strong>en</strong>. Jag har inte underlag för att<br />
påstå att d<strong>en</strong>na förhoppning kommit på skam, m<strong>en</strong> är knappast <strong>en</strong>sam<br />
när jag påstår att <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong> blivit betydligt mer ”tvåpartsori<strong>en</strong>terad”<br />
och att <strong>miljö</strong>domstolarna inte alltid har förstått d<strong>en</strong> fulla betydels<strong>en</strong><br />
av officialprövningsprincip<strong>en</strong>. 6 Som framgår av praxisg<strong>en</strong>omgång<strong>en</strong><br />
har det förvaltningsprocessuella synsättet haft större framgång i andra<br />
avse<strong>en</strong>d<strong>en</strong>. Det är alltså svårt att kora någon segrare i d<strong>en</strong> kamp<strong>en</strong>, m<strong>en</strong><br />
tveklöst har mötet mellan de två kulturerna inte varit alldeles problemfritt.<br />
FPL och RB ger i vissa situationer olika svar på frågor om t.ex.<br />
överklagbarhet, ersättning för rättegångskostnader och civilrättsliga<br />
ingredi<strong>en</strong>ser i <strong>till</strong>åtlighetsbedömning<strong>en</strong>. Lika betydelsefullt är dock att<br />
de oskrivna ”processrättsliga grundsatserna” <strong>en</strong>ligt respektive regelverk<br />
kan bjuda på diametralt olika lösningar. En <strong>god</strong> illustration på<br />
detta ges i SYSAV-målet som redogörs för nedan. Här gav majoritet<strong>en</strong><br />
uttryck för ett synsätt med rötter från <strong>miljö</strong>skyddsområdet och d<strong>en</strong><br />
skiljaktige ledamot<strong>en</strong> åt ett helt annat utifrån äldre vatt<strong>en</strong>rätt.<br />
Miljöbalksystemet innebär äv<strong>en</strong> <strong>en</strong> annan nyhet som kan ta tid innan<br />
d<strong>en</strong> har slagit ig<strong>en</strong>om fullt ut. I de allra flesta mål är nu Miljööverdom-<br />
5 Före <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s tid dömde de s<strong>en</strong>are ut de vit<strong>en</strong> som förelagts adressaterna med stöd av<br />
bl.a. <strong>miljö</strong>skyddslag<strong>en</strong>. Numera sköts också detta av <strong>miljö</strong>domstolarna.<br />
6 Se Ulla Björkmans artikel ”Förfarandefrågor i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>” i d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>rättsliga antologi<br />
som utkommer i början av 2003 i Skrifter från Rättsfond<strong>en</strong> (red. Michanek, Björkman och<br />
Sterzel), äv<strong>en</strong> Lindblom i Miljöprocess, Del 2, s. 674.<br />
104
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
stol<strong>en</strong> d<strong>en</strong> instans som skapar rättspraxis. Detta är <strong>en</strong> ny uppgift för <strong>en</strong><br />
hovrätt och det finns ing<strong>en</strong> formaliserad ordning för detta. 7 En sammansättning<br />
av domstol<strong>en</strong> är i princip oförhindrad att döma helt olikt<br />
<strong>en</strong> annan och någon möjlighet att avgöra ett mål i pl<strong>en</strong>um finns inte.<br />
Man bör ha förståelse för att det kommer att ta tid för domstol<strong>en</strong> att<br />
finna sig i d<strong>en</strong> nya roll<strong>en</strong>. För d<strong>en</strong> som är intresserad av rättspraxis är<br />
det också viktigt att komma ihåg detta faktum och <strong>en</strong> viss försiktighet<br />
måste anbefallas när det gäller att dra slutsatser utifrån <strong>en</strong>staka avgörand<strong>en</strong><br />
under dessa, domstol<strong>en</strong>s första levnadsår.<br />
2.2 Enskilda och för<strong>en</strong>ingars möjligheter <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
Innan jag övergår <strong>till</strong> redogörels<strong>en</strong> för d<strong>en</strong> praxis som utvecklats av<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong>, kan det också vara på sin plats att säga något om<br />
d<strong>en</strong> diskussion om sakägarbegreppet som fördes i förarbet<strong>en</strong>a <strong>till</strong> <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>.<br />
D<strong>en</strong> situation som föregick balk<strong>en</strong> var att man under de respektive<br />
lagarna hade arbetat med olika sakägarbegrepp utifrån olikheter i prövning<strong>en</strong>s<br />
omfång, skyddsvärda intress<strong>en</strong> som skulle beaktas och betydels<strong>en</strong><br />
av att kunna uppträda som part i mål<strong>en</strong>. I 1983 års vatt<strong>en</strong>lag<br />
(1983:291, VL) var <strong>en</strong>bart d<strong>en</strong> sakägare som ägde eller med särskild<br />
rätt innehade fast eg<strong>en</strong>dom som direkt skadades av ett vatt<strong>en</strong>företag<br />
eller annars led intrång i något för fastighet<strong>en</strong>s ekonomiska nyttjande<br />
väs<strong>en</strong>tligt intresse med anknytning <strong>till</strong> det vatt<strong>en</strong>område där vatt<strong>en</strong>företaget<br />
utförs. I de flesta fall måste d<strong>en</strong> berörda äga <strong>en</strong> strandfastighet<br />
för att räknas som sakägare. Sakägarbegreppet <strong>en</strong>ligt VL kan sägas ha<br />
varit utformat efter d<strong>en</strong> krets som kunde erhålla skadestånd p.g.a. av<br />
dessa skador och intrång. Det hade äv<strong>en</strong> betydelse för vem som hade<br />
rätt <strong>till</strong> ersättning för sina rättegångskostnader i vatt<strong>en</strong>mål. I vissa fall<br />
kunde också krets<strong>en</strong> av dem som hade rätt att överklaga bestämmas<br />
utifrån vilka intress<strong>en</strong> som skulle beaktas i målet, främst g<strong>en</strong>om regeln<br />
i 3 kap. 4 § VL. D<strong>en</strong> var då möjlig<strong>en</strong> något vidare än <strong>en</strong>bart de som<br />
kunde få ersättning <strong>en</strong>ligt 9 kap. VL. 8<br />
Naturvårdslag<strong>en</strong> från 1964 (1964:822, NVL) krävde också anknytning<br />
<strong>till</strong> fast eg<strong>en</strong>dom som förutsättning för överklaganderätt; <strong>en</strong>dast<br />
7 Vatt<strong>en</strong>överdomstol<strong>en</strong> var visserlig<strong>en</strong> också <strong>en</strong> avdelning vid Svea hovrätt, m<strong>en</strong> dess beslut<br />
gick att överklaga <strong>till</strong> HD.<br />
8 Se Nordh i Talerätt, s. 349ff med hänvisning bl.a. <strong>till</strong> L<strong>en</strong>nart Perssons PM i bilaga 4 <strong>till</strong><br />
Immissionssakkunnigas slutbetänkande (SOU 1966:65 s. 435) och d<strong>en</strong> praxis som utvecklades<br />
av HD under 1918 och 1983 års vatt<strong>en</strong>lagar (bl.a. NJA 1989 s. 529 och NJA 1995 s. 322,<br />
se vidare Nordhs praxisg<strong>en</strong>omgång i Talerätt, avsnitt 15.2).<br />
105
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
d<strong>en</strong> som ägde eller innehade särskild rätt <strong>till</strong> sådan fastighet som berördes<br />
direkt av beslutet fick klaga. En ytterligare begränsning utgjordes av<br />
det faktum att prövning<strong>en</strong> av arbetsföretaget, t.ex. dikning eller täkt,<br />
<strong>en</strong>bart tog sikte på riskerna för natur<strong>miljö</strong>n. Sammantaget innebar detta<br />
att ägare av grannfastighet inte ansågs ha rätt att klaga på beslut <strong>en</strong>ligt<br />
NVL. 9<br />
D<strong>en</strong> lagstiftning som arbetade med d<strong>en</strong> vidaste krets<strong>en</strong> av personer<br />
som kunde delta och klaga på beslut<strong>en</strong> var 1969 års <strong>miljö</strong>skyddslag<br />
(1969:387, ML). D<strong>en</strong> lag<strong>en</strong> krävde inte någon anknytning <strong>till</strong> fast eg<strong>en</strong>dom<br />
hos d<strong>en</strong> som berördes; var och <strong>en</strong> som kunde lida skada eller<br />
annars utsättas för annan oläg<strong>en</strong>het kunde klaga på beslut <strong>en</strong>ligt ML.<br />
Detta uttrycktes av Regeringsrätt<strong>en</strong> som att: 10<br />
”(d)et i sammanhanget <strong>till</strong>ämpliga sakägarbegreppet omfattar <strong>en</strong> vid personkrets.<br />
Som sakägare räknas i princip varje person som kan <strong>till</strong>fogas skada<br />
eller utsättas för annan oläg<strong>en</strong>het g<strong>en</strong>om d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>farliga verksamhet<strong>en</strong><br />
som avses i ett <strong>till</strong>ståndsbeslut (jfr RÅ 1990 ref. 75). En <strong>en</strong>bart teoretisk<br />
eller <strong>en</strong> helt obetydlig risk för skada eller oläg<strong>en</strong>het räcker emellertid inte.”<br />
Äv<strong>en</strong> sakägarbegreppet <strong>en</strong>ligt 1986 års <strong>miljö</strong>skadelag (1986:225, MskL)<br />
hade <strong>en</strong> motsvarande vid bestämning. Jämförels<strong>en</strong> är emellertid inte<br />
riktigt rättvisande; i det <strong>en</strong>a fallet är ju fråga om vem som fick klaga på<br />
ett myndighets beslut om <strong>miljö</strong>farlig verksamhet, i det andra vem som<br />
kan väcka talan om ersättning p.g.a. <strong>miljö</strong>skada. D<strong>en</strong> s<strong>en</strong>are ”tröskeln”<br />
för att bli insläppt i process<strong>en</strong> var dock mycket låg på så vis att talan<br />
avvisades <strong>en</strong>dast i de fall som d<strong>en</strong> helt klart inte rymdes inom ram<strong>en</strong> för<br />
prövning<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt MskL eller annars var m<strong>en</strong>ingslös. 11<br />
Inför arbetet med att sammanföra de olika <strong>miljö</strong>lagarna <strong>till</strong> <strong>en</strong> gem<strong>en</strong>sam<br />
balk diskuterades givetvis vilket sakägarbegrepp som då skulle<br />
användas. Miljöbalksutredning<strong>en</strong> (SOU 1996:103) pekade på att d<strong>en</strong><br />
prövning som tidigare hade gjorts <strong>en</strong>ligt flera lagar nu skulle göras vid<br />
ett och samma <strong>till</strong>fälle och utmynna i ett gem<strong>en</strong>samt beslut. Man ansåg<br />
därvid att det skulle se märkligt ut om t.ex. <strong>en</strong> granne kunde klaga på<br />
vissa delar av beslutet, m<strong>en</strong> inte andra. 12 ML:s sakägarkrets borde <strong>en</strong>ligt<br />
9 Se W<strong>en</strong>nergr<strong>en</strong>, B: Förvaltningsprocesslag<strong>en</strong> m.m. (Norstedts, 4:e uppl. 2001), s. 311ff.<br />
10 RÅ 1997 ref. 38. I det rättsfall som Regeringsrätt<strong>en</strong> hänvisar <strong>till</strong>, hänvisas i sin tur <strong>till</strong> prop.<br />
1969:28 s.189–190 och 205–206, prop. 1980/81:92 s. 39 och Westerlund, S: Komm<strong>en</strong>tar <strong>till</strong><br />
<strong>miljö</strong>skyddslag<strong>en</strong> (Publica 1981), s. 234, 245 och 287–288.<br />
11 Lindblom i Miljöprocess. Del I, kapitel 6.<br />
12 SOU 1996:103, del 1 s. 511.<br />
106
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
utredning<strong>en</strong> vara utgångspunkt<strong>en</strong> för d<strong>en</strong> bedömning som skulle gälla<br />
för balk<strong>en</strong>; d<strong>en</strong> som kan <strong>till</strong>fogas skada eller utsätts för annan oläg<strong>en</strong>het<br />
g<strong>en</strong>om verksamhet<strong>en</strong> borde också vara taleberättigad. Som exempel<br />
på d<strong>en</strong>na vidare krets angav utredning<strong>en</strong> att <strong>en</strong> granne <strong>till</strong> <strong>en</strong> täktverksamhet<br />
borde ha möjlighet att klaga på beslut om d<strong>en</strong>na. Vidare angav<br />
man att <strong>en</strong> granne <strong>till</strong> <strong>en</strong> strandfastighet där disp<strong>en</strong>s meddelades från<br />
strandskyddet borde kunna klaga på detta beslut, åtminstone om hon<br />
själv bodde inom strandskyddsområdet. Vid prövning av vatt<strong>en</strong>företag<br />
ansåg utredning<strong>en</strong> att talerätt normalt kräver fastighetsanknytning eller<br />
att d<strong>en</strong> klagande i princip har rätt <strong>till</strong> skadeersättning. 13<br />
När det gällde <strong>miljö</strong>gruppers <strong>till</strong>gång <strong>till</strong> <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong> föreslog<br />
utredning<strong>en</strong> att ideella organisationer som mötte vissa kvalifikationskrav<br />
skulle få överklaga domar och beslut <strong>en</strong>ligt balk<strong>en</strong>. <strong>Rätt<strong>en</strong></strong> att överklaga<br />
beslut omfattade äv<strong>en</strong> beslut att inte vidta åtgärder, s.k. 0-beslut. 14<br />
I d<strong>en</strong> slutliga utformning<strong>en</strong> av <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> kom klagorätt<strong>en</strong> att regleras<br />
i 16 kap. Domar och beslut får <strong>till</strong> att börja med överklagas av d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda<br />
som är berörd <strong>en</strong>ligt 16 kap. 12 § 1 st. I d<strong>en</strong> förklaring som gavs<br />
i proposition<strong>en</strong> tog regering<strong>en</strong> emellertid inte fasta på allt det som föreslogs<br />
i utredning<strong>en</strong>. Här uttalades dock att man inom ram<strong>en</strong> för balk<strong>en</strong><br />
borde arbeta med ett <strong>en</strong>hetligt sakägarbegrepp, m<strong>en</strong> <strong>en</strong>dast i processuellt<br />
hänse<strong>en</strong>de. 15 Man ansåg vidare att ett av huvudsyft<strong>en</strong>a med balk<strong>en</strong><br />
är att för<strong>en</strong>kla prövningssystemet; mesta möjliga prövning borde ske<br />
hos <strong>en</strong> myndighet, där förr prövning<strong>en</strong> skedde <strong>en</strong>ligt flera olika lagar.<br />
Regering<strong>en</strong> insåg att det därvid kunde uppstå <strong>till</strong>ämpningssvårigheter<br />
om klagorätt<strong>en</strong> <strong>en</strong>dast omfattar vissa delar av det överklagade beslutet,<br />
varför man uttalade: 16<br />
”Vid överklagandet av ett mål eller ett är<strong>en</strong>de där olika frågor har behandlats<br />
bör därför riktlinj<strong>en</strong> vara att klagorätt<strong>en</strong> bör omfatta samtliga frågor.<br />
Regering<strong>en</strong> finner <strong>till</strong> skillnad från Miljöbalksutredning<strong>en</strong> att det <strong>en</strong>hetliga<br />
sakägarbegreppet bör begränsas <strong>till</strong> d<strong>en</strong> processuella sidan. Det är knappast<br />
möjligt att direkt i lagtext<strong>en</strong> ange vem som är att anse som sakägare.<br />
Regering<strong>en</strong> är av d<strong>en</strong> uppfattning<strong>en</strong> att yrkesfiskare bör kunna vara sakägare<br />
äv<strong>en</strong> i mål om vatt<strong>en</strong>verksamhet trots att de inte fiskar med fasta redskap.<br />
Vidare bör <strong>en</strong> anknytning som <strong>en</strong>dast grundar sig på allemansrätt<br />
aldrig vara <strong>till</strong>räcklig för att talerätt skall föreligga. Gällande sakägarbegrepp<br />
13 A.a. s. 512.<br />
14 SOU 1996:103, del 2 s. 236.<br />
15 MB-prop. Del 1, s. 483.<br />
16 A. prop. s. 485.<br />
107
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
<strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>skyddslag<strong>en</strong> bör utgöra utgångspunkt. En g<strong>en</strong>erös <strong>till</strong>ämpning<br />
är således avsedd. Frågan får i övrigt överlämnas <strong>till</strong> rätts<strong>till</strong>ämpning<strong>en</strong> i<br />
likhet med vad som gäller inom andra rättsområd<strong>en</strong>.”<br />
När det gäller ”sakägarrätt<strong>en</strong>s” innehåll var förarbet<strong>en</strong>a mindre talföra.<br />
Här sägs eg<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong> bara att regering<strong>en</strong> – i likhet med Miljöbalksutredning<strong>en</strong><br />
– inte bedömde det som lämpligt att sakägare och andra<br />
<strong>en</strong>skilda fick möjlighet att begära omprövning av <strong>en</strong> verksamhet. Deras<br />
intress<strong>en</strong> skulle istället <strong>till</strong>varatas g<strong>en</strong>om <strong>till</strong>synsmyndigheternas försorg.<br />
17<br />
Miljöorganisationers talerätt kom att regleras i 16 kap. 13 § MB. Som<br />
kvalifikation uppsattes att det skulle vara <strong>en</strong> ideell för<strong>en</strong>ing som varit<br />
aktiv minst tre år i Sverige och som har minst 2 000 medlemmar. 18 Dessa<br />
organisationer får överklaga ”domar och beslut om <strong>till</strong>stånd, <strong>god</strong>kännande<br />
eller disp<strong>en</strong>s <strong>en</strong>ligt d<strong>en</strong>na balk”. Tillstånd<strong>en</strong> kan avse <strong>miljö</strong>farlig<br />
verksamhet, vatt<strong>en</strong>verksamhet eller täkt <strong>en</strong>ligt 12 kap. m.m. Godkännand<strong>en</strong><br />
förekommer bl.a. i bestämmelserna om bekämpningsmedel<br />
(14 kap. 13 §). Disp<strong>en</strong>ser kan meddelas – förutom från strandskydd –<br />
bl.a. från föreskrifter i naturreservat (7 kap. 7 § 2 st.). Uppräkning<strong>en</strong><br />
täcker de vanligaste beslut<strong>en</strong> av <strong>till</strong>ståndskaraktär äv<strong>en</strong> om lagligförklaring<br />
saknas, vilket dock i praktik<strong>en</strong> har mindre betydelse.<br />
Däremot gick regering<strong>en</strong> emot Miljöbalkutredning<strong>en</strong>s förslag om att<br />
för<strong>en</strong>ingar skulle få överklaga <strong>till</strong>synsbeslut. Motivering<strong>en</strong> <strong>till</strong> detta<br />
angavs vara att starka skäl talade emot <strong>en</strong> sådan möjlighet; det kanske<br />
inte <strong>en</strong>s fanns ett beslut att överklaga, <strong>en</strong> domstol kunde ju inte heller<br />
förelägga <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> att agera och <strong>en</strong> s.k. passivitetstalan skulle<br />
inte erbjuda någon lösning. Regering<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade istället att problemet<br />
med passiva <strong>till</strong>synsmyndigheter borde kunna lösas g<strong>en</strong>om att Naturvårdsverket<br />
eller någon annan c<strong>en</strong>tral <strong>till</strong>synsmyndighet agerade i de<br />
fall som <strong>en</strong> underordnad <strong>till</strong>synsmyndighet inte skötte sina åliggand<strong>en</strong>.<br />
19<br />
17 MB-prop. Del 1, s. 350.<br />
18 Få <strong>miljö</strong>för<strong>en</strong>ingar möter dessa krav. Naturskyddsför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> gör det, m<strong>en</strong> inte Världsnaturfond<strong>en</strong><br />
(stiftelse) eller Björn Gillbergs Miljöc<strong>en</strong>trum (för få medlemmar). Här bör emellertid<br />
nämnas att i de nya reglerna i 32 kap. 13 och 14 §§ om s.k. grupptalan är kvalifikationskravet<br />
för organisationer lindrigare. Av dessa regler – som träder i kraft d<strong>en</strong> 1 januari<br />
2003 – följer att ”ideell för<strong>en</strong>ing som <strong>en</strong>ligt sina stadgar <strong>till</strong>varatar naturskydds- eller <strong>miljö</strong>skyddsintress<strong>en</strong>”<br />
får väcka grupptalan om både skadestånd och förbud. Här finns alltså vare<br />
sig något krav på för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong>s storlek eller ålder!<br />
19 MB-prop. Del 1, s. 490.<br />
108
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
2.3 D<strong>en</strong> europarättsliga inställning<strong>en</strong><br />
Det är knappast kontroversiellt att påstå att inflytandet från europarätt<strong>en</strong><br />
för sv<strong>en</strong>skt vidkommande medför ett ökat krav på domstolsprövning<br />
av förvaltningsbeslut. 20 D<strong>en</strong> närmare betydels<strong>en</strong> av detta är dock<br />
föremål för <strong>en</strong> tidvis livlig diskussion, såväl i Sverige som i andra länder<br />
inom EU. Här räcker det med att peka på några av de grundkrav som<br />
ställs dels i Europakonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> om skydd för mänskliga rättigheterna<br />
(EKMR), dels i EG-rätt<strong>en</strong>. 21 I det avslutande avsnittet återkommer jag<br />
i viss mån <strong>till</strong> dessa krav och jämför dem med det sv<strong>en</strong>ska rättsläget i<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> och d<strong>en</strong> praxis som har utvecklats under d<strong>en</strong>.<br />
När det gäller Europakonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> är det främst två artiklar som aktualiseras<br />
i sammanhanget. Art. 6 EKMR ställer krav på att <strong>en</strong>skilda ska<br />
ha möjlighet <strong>till</strong> domstolprövning av sådana förvaltningsbeslut som berör<br />
deras intress<strong>en</strong>. D<strong>en</strong> rätt<strong>en</strong> har som bekant tolkats relativt ext<strong>en</strong>sivt<br />
av Europadomstol<strong>en</strong>, vilket också får betydelse i <strong>miljö</strong>rättsliga sammanhang.<br />
22 Kont<strong>en</strong>tan är att d<strong>en</strong> som berörs av ett betungande myndighetsbeslut<br />
ska ha möjlighet att få beslutets laglighet bedömd i domstol.<br />
En annan och materiellt inriktad bestämmelse är art. 8, som syftar <strong>till</strong><br />
att försäkra d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda ”rätt <strong>till</strong> respekt för sitt privat- och familjeliv,<br />
sitt hem och sin korrespond<strong>en</strong>s”. Enligt artikeln får stat<strong>en</strong> inte kränka<br />
d<strong>en</strong>na rätt annat än med stöd av lag och om det i ett demokratiskt samhälle<br />
är nödvändigt med hänsyn <strong>till</strong> stat<strong>en</strong>s säkerhet, landets ekonomiska<br />
välstånd eller <strong>till</strong> förebyggande av oordning eller brott och andra<br />
tungt vägande skäl. I flera <strong>miljö</strong>mål i Europadomstol<strong>en</strong> har <strong>en</strong>skilda<br />
klagande hävdat att deras rättigheter <strong>en</strong>ligt artikeln har kränkts av <strong>miljö</strong>störningar<br />
av olika slag. I målet Lopez Ostra mot Spani<strong>en</strong> 23 fann<br />
domstol<strong>en</strong> att kommun<strong>en</strong> inte hade gjort vad som kunde krävas för att<br />
skydda <strong>en</strong> kvinna mot störande lukt och gas från <strong>en</strong> avfallsanläggning i<br />
grannskapet. 24<br />
Ett liknande resonemang från Europadomstol<strong>en</strong>s sida låg <strong>till</strong> grund<br />
för d<strong>en</strong> relativt färska dom<strong>en</strong> i målet Hatton och andra mot Storbritan-<br />
20 Se Lindblom i Miljöprocess. Del I s. 158 och Ebbesson i Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser. Del<br />
1 och Del 2.<br />
21 Jag har i ett annat sammanhang diskuterat sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>rättsliga konstruktioner och deras<br />
för<strong>en</strong>lighet med EKMR, se Miljörätt och Europakonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> (Skrifter från Rättsfond<strong>en</strong>, se<br />
not 6).<br />
22 Se Danelius, H: Mänskliga rättigheter i europeisk praxis. Norstedts Juridik 2000, s. 52.<br />
23 1994-12-09, Ser A nr 303-C.<br />
24 Se Danelius i Mänskliga rättigheter, s. 228ff.<br />
109
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
ni<strong>en</strong>. 25 Här var det fråga om åtta personer som hade stämt Storbritanni<strong>en</strong>s<br />
regering för kränkning av art. 8 EKMR för de störningar som de<br />
utsattes för av nattflygningar vid Heathrow i London. Nattflygningarna<br />
var reglerade i ett schema med bullerkvoter som hade fastställts efter <strong>en</strong><br />
utredning 1994. Europadomstol<strong>en</strong> ställde sig kritisk <strong>till</strong> d<strong>en</strong> <strong>en</strong>gelska<br />
regering<strong>en</strong>s utredning och m<strong>en</strong>ade att d<strong>en</strong> alltför okritiskt hade övertagit<br />
uppgifter om d<strong>en</strong> positiva ekonomiska effekt<strong>en</strong> av nattflygningar<br />
från källor inom företagsvärld<strong>en</strong>. Utredning<strong>en</strong> var också o<strong>till</strong>räcklig som<br />
underlag för att bedöma de negativa effekterna av bullerstörningarna,<br />
t.ex. med avse<strong>en</strong>de på effekter av dålig sömn. Domstol<strong>en</strong> gjorde äv<strong>en</strong><br />
ett allmänt uttalande: 26<br />
”However, the State had a positive duty to take reasonable steps and<br />
appropriate measures to secure the applicants’ rights under Article 8 and to<br />
strike a fair balance betwe<strong>en</strong> the competing interests of the individual and<br />
the community as a whole. In the particularly s<strong>en</strong>sitive field of <strong>en</strong>vironm<strong>en</strong>tal<br />
protection, mere refer<strong>en</strong>ce to the economic well-being of the country<br />
is not suffici<strong>en</strong>t to outweigh the rights of others. States are required to<br />
minimise, as far as possible, the interfer<strong>en</strong>ce with these rights, by trying to<br />
find alternative solutions and by g<strong>en</strong>erally seeking to achieve their aims in<br />
the least onerous way as regard human rights. In order to do that, a proper<br />
and complete investigation and study with the aim of finding the best possible<br />
solution which would, in reality, strike the right balance, should precede<br />
the relevant project.”<br />
I d<strong>en</strong> konkreta bedömning<strong>en</strong> av klagomålet ansåg slutlig<strong>en</strong> domstol<strong>en</strong><br />
att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>gelska regering<strong>en</strong> inte hade beaktat Hattons och de andras<br />
intress<strong>en</strong> och <strong>till</strong>erkände dem ett ideellt skadestånd.<br />
Det är svårt att uttala sig om hur långt gå<strong>en</strong>de slutsatser som det går<br />
att dra av dessa rättsfall. Det bör observeras att såväl i Lopez Ostra mot<br />
Spani<strong>en</strong> som Hatton mot Storbritanni<strong>en</strong> var det fråga om kraftiga störningar<br />
från stora anläggningar alldeles i närhet<strong>en</strong> <strong>till</strong> bostäder. 27 Räckvidd<strong>en</strong><br />
av det skydd som art. 8 erbjuder i dessa sammanhang bör kanske<br />
därför inte överbetonas. 28 Klart är dock att Europadomstol<strong>en</strong><br />
poängterar att beslut som rör <strong>en</strong>skildas hemfrid ska föregås av full<strong>god</strong>a<br />
25 2001-10-02 i mål 36022/97. Målet är refererat av Danelius i SvJT 2002 s. 52.<br />
26 Dom<strong>en</strong>, p. 97.<br />
27 I Hatton-målet pekade sökand<strong>en</strong>a på att bullerstörningarna uppgick <strong>till</strong> 80 dB LA (vid<br />
något <strong>till</strong>fälle 90), mot rekomm<strong>en</strong>derade 60 dB LA.<br />
28 Se B<strong>en</strong>gtsson, B: Miljöbalk<strong>en</strong>s återverkningar (Norstedts 2001), s. 35f. Bok<strong>en</strong> är dock skriv<strong>en</strong><br />
före Hatton-dom<strong>en</strong>, som f.ö. rönt ytterst lit<strong>en</strong> uppmärksamhet i d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>rättsliga debatt<strong>en</strong>.<br />
110
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
utredningar som beaktar deras intress<strong>en</strong>. En annan och minst lika viktig<br />
sak är att domstol<strong>en</strong> i d<strong>en</strong>na sin blott tredje ”<strong>miljö</strong>dom” försvarar<br />
inställning<strong>en</strong> att Europakonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> är <strong>en</strong> del av det moderna <strong>miljö</strong>skyddet.<br />
29<br />
T<strong>en</strong>d<strong>en</strong>s<strong>en</strong> att betona de <strong>en</strong>skildas rättigheter och möjlighet<strong>en</strong> <strong>till</strong> deltagande<br />
i beslutsprocesser och domstolsprövning av <strong>miljö</strong>frågor är också<br />
tydlig inom EG-rätt<strong>en</strong>. EG-domstol<strong>en</strong> har många gånger uttalat att i<br />
d<strong>en</strong> mån d<strong>en</strong> gem<strong>en</strong>samma lagstiftning<strong>en</strong> grundar konkreta rättigheter<br />
för <strong>en</strong>skilda, ska dessa intress<strong>en</strong> skyddas av ett tvingande regelverk i<br />
medlemsstaterna. 30<br />
Vidare har EU skrivit under Konv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> om <strong>till</strong>gång <strong>till</strong> information,<br />
allmänhet<strong>en</strong>s deltagande vid beslutsfattande och <strong>till</strong>gång <strong>till</strong> rättslig<br />
prövning i frågor avse<strong>en</strong>de <strong>miljö</strong>n, d<strong>en</strong> s.k. Århuskonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong>. 31<br />
Konv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> syftar <strong>till</strong> att försäkra <strong>en</strong>skilda 32 och <strong>miljö</strong>för<strong>en</strong>ingar<br />
möjlighet att delta i beslutsprocesser som rör <strong>miljö</strong>frågor. Detta ska ske<br />
g<strong>en</strong>om tidig information och deltagande, samt möjlighet att lämna<br />
komm<strong>en</strong>tarer och få dessa beaktade. 33 Till detta kommer att konv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong><br />
stipulerar att <strong>en</strong>skilda och <strong>miljö</strong>grupper ska ha rätt <strong>till</strong> domstolsprövning<br />
av varje beslut, handling eller underlåt<strong>en</strong>het i samband med<br />
<strong>miljö</strong>prövning<strong>en</strong>. D<strong>en</strong>na prövning ska vara såväl materiell som processuell,<br />
och inbegriper i stort sett alla slags beslut, 34 äv<strong>en</strong> sådana som fattats<br />
av regering<strong>en</strong>.<br />
D<strong>en</strong> närmare innebörd<strong>en</strong> av EG-domstol<strong>en</strong>s uttalande om <strong>en</strong>skildas<br />
rättigheter och vad Århuskonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> innebär för sv<strong>en</strong>skt vidkommande<br />
kan man ha olika uppfattningar om då båda dessa styrmedel är<br />
relativt allmänt utformade. För d<strong>en</strong> fortsatta diskussion<strong>en</strong> i artikeln<br />
väljer jag därför att ta avstamp i ett konkret förslag <strong>till</strong> bindande direktiv<br />
på <strong>miljö</strong>området. Frågan om <strong>en</strong>skildas och <strong>miljö</strong>för<strong>en</strong>ingars möjlig-<br />
29 Jfr särskilt uttalande av domstol<strong>en</strong>s presid<strong>en</strong>t. Se äv<strong>en</strong> Macrory, R: Human rights and aircraft<br />
noise. ENDS Oct-2001 (nr. 321), s. 53.<br />
30 Se Westerlund i Miljörättslig tidskrift (MRT) 1996:3, på s. 386 med hänvisning <strong>till</strong> d<strong>en</strong><br />
sv<strong>en</strong>ska implem<strong>en</strong>tering<strong>en</strong> av EG-rätt<strong>en</strong>. Se äv<strong>en</strong> Lindblom i Miljöprocess, Del I s. 837 med<br />
hänvisning <strong>till</strong> EG-domstol<strong>en</strong>s uttalande i TA Luft-mål<strong>en</strong> (mål<strong>en</strong> C 361/88 och C 59/89).<br />
31 The Conv<strong>en</strong>tion on access to information, public participation in decision-making and<br />
access to justice in <strong>en</strong>vironm<strong>en</strong>tal matters, publicerad i FN-dokum<strong>en</strong>tation UN Doc.ECE/<br />
CEP/43 (1998), se Ebbesson. Del 1, s. 3 och Del 2, s. 823.<br />
32 Definierade i art. 2(5) som ”the public concerned”, dvs. ”the public affected or likely to be<br />
affected by, or having an interest in, the <strong>en</strong>vironm<strong>en</strong>tal decision-making”.<br />
33 Ebbesson i Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser. Del 1, s. 6ff.<br />
34 Prövning<strong>en</strong> av planbeslut är emellertid begränsad.<br />
111
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
heter att delta i <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong> har nämlig<strong>en</strong> uppmärksammats i samband<br />
med utarbetandet av ett direktiv om ansvar för att förebygga och<br />
avhjälpa <strong>miljö</strong>skador. 35 I det förslag som har pres<strong>en</strong>terats av EG-kommission<strong>en</strong><br />
stadgas att <strong>en</strong>skilda som berörs av <strong>en</strong> hotande eller inträffad<br />
<strong>miljö</strong>skada 36 ska kunna anmäla detta, något som ska utlösa utredning<br />
av d<strong>en</strong> ansvariga <strong>miljö</strong>myndighet<strong>en</strong>. 37 Myndighet<strong>en</strong> är vidare skyldig<br />
att lämna besked inom viss tid – högst fyra månader – om de åtgärder<br />
som man ämnar vidta med anledning av <strong>miljö</strong>skadan. Dessa möjligheter<br />
ska äv<strong>en</strong> garanteras ”behöriga parter”, dvs. sådana ”organ och<br />
organisationer vars syfte <strong>en</strong>ligt (stadgarna) är att skydda <strong>miljö</strong>n och<br />
som uppfyller d<strong>en</strong> nationella lagstiftning<strong>en</strong>s krav”. 38 På så vis likställs<br />
alltså <strong>en</strong>skilda berörda och <strong>miljö</strong>organisationer när det gäller möjlighet<strong>en</strong><br />
att delta i beslutsprocesser i <strong>miljö</strong>frågor. Vidare ska aktörer av<br />
båda dessa slag garanteras rätt<strong>en</strong> att överklaga <strong>miljö</strong>myndigheternas<br />
beslut – inbegripet 0-beslut – i fråga om <strong>miljö</strong>ansvar. 39<br />
Förslaget <strong>till</strong> ansvarsdirektiv är oneklig<strong>en</strong> ett uttryck för europarätt<strong>en</strong><br />
och dess krav på information, allmänhet<strong>en</strong>s deltagande och möjlighet<strong>en</strong><br />
<strong>till</strong> domstolsprövning av beslut i <strong>miljö</strong>frågor. Det kan <strong>en</strong>ligt min m<strong>en</strong>ing<br />
följaktlig<strong>en</strong> vara fruktbart att komma ihåg dessa krav när man diskuterar<br />
de sv<strong>en</strong>ska reglerna och d<strong>en</strong> praxis som utvecklats på området. Här<br />
bör man dock observera att – äv<strong>en</strong> om krav<strong>en</strong> i t.ex. ansvarsdirektivet<br />
<strong>en</strong>bart tar sikte på off<strong>en</strong>tligrättsliga förhålland<strong>en</strong> – det är nödvändigt<br />
att beakta såväl civilrättsliga, som förvaltningsrättsliga regler för att<br />
kunna bedöma det sv<strong>en</strong>ska systemets för<strong>en</strong>lighet med europarätt<strong>en</strong>. Jag<br />
återkommer <strong>till</strong> d<strong>en</strong>na fråga i det avslutande avsnittet.<br />
3 Miljööverdomstol<strong>en</strong>s praxis<br />
3.1 Inledning<br />
För att underlätta för läsar<strong>en</strong> har jag delat in redogörels<strong>en</strong> av d<strong>en</strong> rättspraxis<br />
som utvecklats under MB i rubriker. Det bör dock observeras att<br />
frågorna går in i varandra och <strong>en</strong> självklar kategorisering är svår att<br />
35 Europeiska kommission<strong>en</strong>s förslag <strong>till</strong> direktiv (KOM (2002) 17 slutlig) om ansvar för att<br />
förebygga och avhjälpa <strong>miljö</strong>skador.<br />
36 Miljöskada ges <strong>en</strong> vid definition som täcker vatt<strong>en</strong>föror<strong>en</strong>ing, markföror<strong>en</strong>ing som utgör<br />
ett hot mot folkhälsan och skador på d<strong>en</strong> biologiska mångfald<strong>en</strong> i sådana områd<strong>en</strong> som är<br />
utpekade i EG-rätt<strong>en</strong> och medlemsstaternas lagstiftning (art. 2:18).<br />
37 Art. 14.<br />
38 Definition<strong>en</strong> ges i art. 2:14 i förslaget.<br />
39 Art. 15.<br />
112
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
göra. Läsar<strong>en</strong> bör alltså se <strong>till</strong> helhet<strong>en</strong> och inte låta sig styras av disposition<strong>en</strong>.<br />
Med detta i åtanke, tror jag att de pedagogiska fördelarna med<br />
uppdelning<strong>en</strong> överväger.<br />
Det bör äv<strong>en</strong> observeras att det inte är helt <strong>en</strong>kelt att avläsa rättspraxis<br />
i sådana ”preliminärfrågor” som här diskuteras, t.ex. om vem som<br />
får överklaga ett beslut eller dom. Miljödomstolarna har sällan anledning<br />
att ta ställning <strong>till</strong> vem som får föra talan i <strong>till</strong>ståndsmål, då det är<br />
fråga om indispositiva mål där samtliga faktorer av betydelse för <strong>till</strong>åtlighet<strong>en</strong><br />
ska beaktas. Var och <strong>en</strong> som väl är ”insläppt” i målet är ju<br />
dessutom fri att åberopa samtliga dessa faktorer, såväl allmänna som<br />
<strong>en</strong>skilda intress<strong>en</strong>. 40 Till detta kommer att det <strong>en</strong>dast är de negativa<br />
besked<strong>en</strong> som manifesteras i separata beslut, de positiva döljs istället<br />
ofta i det materiella avgörandet. I de fall som prövningsinstans<strong>en</strong> har<br />
tagit upp X:s och Y:s talan, måste man följaktlig<strong>en</strong> gå ig<strong>en</strong>om varje<br />
dom för att kunna utläsa detta ställningstagande. Det är heller inte<br />
säkert att varje sådant ställningstagande har föregåtts av någon djupare<br />
diskussion. En sakägares talan i <strong>en</strong> <strong>en</strong>staka fråga kan ju vara ”täckt” av<br />
ett överklagande som någon annan – t.ex. <strong>en</strong> myndighet – har gjort och<br />
som omfattar hela <strong>till</strong>ståndsfrågan. Min undersökning har emellertid<br />
främst varit inriktad på de ställningstagand<strong>en</strong> som Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
har gjort g<strong>en</strong>om separata beslut, kompletterad med min eg<strong>en</strong> erfar<strong>en</strong>het<br />
från domstol<strong>en</strong>. Det finns därför <strong>en</strong> risk för att jag har missat ett eller<br />
annat avgörande av intresse som är dolt på detta sätt.<br />
3.2 Avgränsning<strong>en</strong> äldre rätt – <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
Av övergångsreglerna <strong>till</strong> <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> (6 § 1 st. lag<strong>en</strong> om införande av<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>, MP) framgår att mål och är<strong>en</strong>d<strong>en</strong> som inletts före <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s<br />
ikraftträdande ska handläggas och bedömas <strong>en</strong>ligt äldre<br />
bestämmelser. I andra stycket av paragraf<strong>en</strong> sägs dock att när det gäller<br />
förfarandet i sådana mål ska <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s regler <strong>till</strong>ämpas. En av de<br />
första frågorna som Miljööverdomstol<strong>en</strong> därför konfronterades med<br />
var om de regler som avgränsade sakägarkrets<strong>en</strong> i dessa mål var av processuell<br />
eller materiell natur. Med <strong>en</strong> annan formulering, skulle d<strong>en</strong> äldre<br />
och oftast snävare definition<strong>en</strong> av vem som kunde anses vara berörd av<br />
<strong>en</strong> verksamhet användas, eller d<strong>en</strong> vidare definition som förespråkades<br />
i förarbet<strong>en</strong>a <strong>till</strong> balk<strong>en</strong>?<br />
När det gällde <strong>en</strong>skilda tog Miljööverdomstol<strong>en</strong> tidigt ställning för<br />
40 RÅ 1993 ref. 97, jfr äv<strong>en</strong> NJA 1977 s. 477.<br />
113
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
att det var de äldre reglerna som skulle bestämma vilka berörda som<br />
kunde klaga på <strong>en</strong> <strong>till</strong>ståndsdom. I ett beslut om <strong>en</strong> fiskevårdsför<strong>en</strong>ings<br />
klagorätt 41 uttalade domstol<strong>en</strong> att ”vark<strong>en</strong> bestämmelserna i paragraf<strong>en</strong><br />
42 eller lagmotiv<strong>en</strong> (jmf. prop. 1997/98:45 del 1 s. 629) ger (...) <strong>en</strong>ligt<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong>s m<strong>en</strong>ing stöd för att någon utvidgning av sakägarkrets<strong>en</strong><br />
är avsedd i dessa mål.” Följaktlig<strong>en</strong> skulle vatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong>s sakägarbegrepp<br />
<strong>till</strong>ämpas, vilket innebar att d<strong>en</strong> fiskevårdsför<strong>en</strong>ing som<br />
hade klagat på <strong>till</strong>ståndet avvisades. 43 D<strong>en</strong>na inställning upprepades<br />
därefter i flera beslut som gällde <strong>en</strong>skildas klagorätt, bl.a. i mål<strong>en</strong> om<br />
SYSAV 44 och Lisebergs Gäst. 45 I det förra motiverade Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
sin inställning med att frågan om vem som ska anses vara sakägare<br />
är intimt förknippad med de materiella bestämmelserna i ML och<br />
bedömning<strong>en</strong> skulle därför ske <strong>en</strong>ligt äldre rätt.<br />
När det gäller frågan om vilk<strong>en</strong> lagstiftning som ska gälla i bedömning<strong>en</strong><br />
av myndigheters och för<strong>en</strong>ingars klagorätt har emellertid Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
inställning skilt sig från d<strong>en</strong> som ansågs gälla för<br />
<strong>en</strong>skilda; här ska <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s regler råda. 46 Skälet för d<strong>en</strong>na inställning<br />
är att motivet för att <strong>till</strong>ämpa äldre rätt på <strong>en</strong>skildas klagorätt<br />
– dvs. att frågan hörde nära samman med de materiella bestämmelserna<br />
i äldre rätt – inte gör sig gällande beträffande myndigheters klagorätt<br />
som regleras direkt i lag. Detta ställningstagande från Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
sida har bekräftats av Högsta domstol<strong>en</strong> g<strong>en</strong>om avgörandet NJA<br />
2001 s. 279. 47 Här uttalade HD – med hänvisning <strong>till</strong> NJA 1991 s. 794<br />
– att d<strong>en</strong> allmänt erkända rättsgrundsatser om att processuella regler i<br />
ny lagstiftning ska <strong>till</strong>ämpas direkt efter ikraftträdandet äv<strong>en</strong> omfattar<br />
rätt<strong>en</strong> att föra talan. Naturskyddsför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> gavs därför rätt att över-<br />
41 Beslut 1999-10-14 i mål M 1125-99.<br />
42 Dvs. 6 § MP.<br />
43 Fiskevårdsför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> var här bärare av ett <strong>en</strong>skilt intresse, nämlig<strong>en</strong> fiskevård<strong>en</strong> i det område<br />
som för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> disponerade över. Detta illustrerar att distinktion<strong>en</strong> mellan <strong>en</strong>skilt och<br />
allmänt intresse inte alltid är <strong>en</strong>kel att göra, något som jag återkommer <strong>till</strong> nedan i avsnitt 4.3.<br />
44 Beslut 2000-02-11 i mål M 7173-99. Beslutet refereras i Bjällås, U & Ros<strong>en</strong>gart<strong>en</strong>, A-L:<br />
Miljödomar 2001:1 (Naturvårdsverkets förlag 2001), s. 98.<br />
45 Beslut 2000-12-19 i mål M 4102-00, refererat i Miljödomar 2001:1, s.116. Se äv<strong>en</strong> beslut<br />
2000-10-03 i mål M 5475-00 (refererat i Miljödomar 2001:1, s. 41) och beslut 2001-02-09 i<br />
mål M 8739-00.<br />
46 Från början <strong>till</strong>ämpade Miljööverdomstol<strong>en</strong> visserlig<strong>en</strong> äv<strong>en</strong> i d<strong>en</strong>na fråga de äldre, snävare<br />
reglerna i bedömning<strong>en</strong>. En kursändring kom dock med beslut<strong>en</strong> om Hallsta Pappersbruk<br />
som gällde myndigheters klagorätt (beslut 2000-10-03 i mål M 5475-99, refererat i Miljödomar<br />
2001:1, s. 41). Motsvarande ställningstagande för för<strong>en</strong>ingar kom med beslutet om<br />
Lisebergs Gäst, se ovan vid not 45.<br />
47 D<strong>en</strong> överklagade dom<strong>en</strong> var MÖD 2000-09-29 (DM 49) i mål M 7103-99.<br />
114
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
klaga ett <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> vatt<strong>en</strong>företag som bedömts <strong>en</strong>ligt äldre regler. HD<br />
m<strong>en</strong>ade emellertid att d<strong>en</strong>na rätt <strong>en</strong>ligt ordalydels<strong>en</strong> i 16 kap. 13 § MB<br />
<strong>en</strong>dast omfattar <strong>till</strong>ståndsfrågan, inte frågan om lagligförklaring. Detta<br />
uttalande är inte alldeles lätt att förstå; distinktion<strong>en</strong> mellan lagligförklaring<br />
och <strong>till</strong>stånd är svår att göra och det förra institutet förekommer<br />
i praktik<strong>en</strong> nästan uteslutande <strong>till</strong>sammans med ansökan om <strong>till</strong>stånd.<br />
3.3 Vem får klaga?<br />
Som nämnts ovan, syftar <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s sakägarbegrepp <strong>till</strong> <strong>en</strong> vidgning i<br />
förhållande <strong>till</strong> äldre rätt. Avsikt<strong>en</strong> var också <strong>en</strong>hetliggöra d<strong>en</strong> krets<br />
som var berättigad att klaga på <strong>en</strong> dom eller ett beslut. Trots att balk<strong>en</strong><br />
varit i kraft i drygt tre år, har emellertid Miljööverdomstol<strong>en</strong> inte tagit<br />
ställning <strong>till</strong> d<strong>en</strong>na fråga i särskilt många avgörand<strong>en</strong>. Här finns eg<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong><br />
bara tre ställningstagand<strong>en</strong> att redovisa och de gäller grannars rätt<br />
att överklaga i två situationer; i d<strong>en</strong> <strong>en</strong>a rör det beslut om strandskyddsdisp<strong>en</strong>s,<br />
i det andra beslut rörande vatt<strong>en</strong>verksamhet.<br />
I det första målet hade <strong>en</strong> granne klagat på ett beslut av Länsstyrels<strong>en</strong><br />
i Södermanlands län att meddela strandskyddsdisp<strong>en</strong>s <strong>en</strong>ligt 7 kap.<br />
18 § MB. 48 Grann<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade att han borde ha rätt att klaga på beslutet<br />
därför att han berördes av disp<strong>en</strong>s<strong>en</strong> i flera avse<strong>en</strong>d<strong>en</strong>; sjöutsikt<strong>en</strong> förstördes<br />
och hans fastighet skulle sjunka i värde, hans fria <strong>till</strong>gång <strong>till</strong><br />
strand<strong>en</strong> skulle omintetgöras m.m. Miljööverdomstol<strong>en</strong> lät sig dock<br />
inte påverkas. Efter att ha konstaterat att grannar inte hade rätt att<br />
överklaga strandskyddsdisp<strong>en</strong>ser <strong>en</strong>ligt äldre rätt, dvs. 1964 års naturvårdslag<br />
(NVL), 49 redogjorde domstol<strong>en</strong> för uttaland<strong>en</strong>a i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s<br />
förarbet<strong>en</strong>. Därefter uttalade Miljööverdomstol<strong>en</strong>: 50<br />
”Äv<strong>en</strong> om <strong>en</strong> g<strong>en</strong>erös <strong>till</strong>ämpning av sakägarbegreppet varit avsedd, står<br />
det klart att avsikt<strong>en</strong> inte varit att åstadkomma ett <strong>en</strong>hetligt materiellt sakägarbegrepp<br />
i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. Sakägarbegreppets närmare innehåll har inte<br />
heller, med något <strong>en</strong>staka undantag, angetts i lagtext eller förarbet<strong>en</strong>. Det bör,<br />
såvitt här är i fråga, noteras att det i d<strong>en</strong> utredning som låg <strong>till</strong> grund för<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> sägs att vid disp<strong>en</strong>s från strandskyddsbestämmelserna bör (...)<br />
ägare eller nyttjanderättshavare <strong>till</strong> grannfastighet vara att anse som sakägare<br />
i vart fall om grannfastighet<strong>en</strong> ligger inom strandskyddsområdet (SOU<br />
1996:103 del 1, s. 512). Frågan berördes inte vidare i lagstiftningsär<strong>en</strong>det.<br />
48 Beslut 2001-06-27 (SM 11) i mål M 3550-00.<br />
49 En inställning som Miljööverdomstol<strong>en</strong> själv bekräftat i sin praxis under NVL, se beslut<br />
2001-02-09 i mål M 8739-00.<br />
50 Beslutet s.10 f.<br />
115
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
Vid bedömning<strong>en</strong> av talerättsfrågan får ledning sålunda sökas främst i<br />
de för d<strong>en</strong> aktuella prövning<strong>en</strong> <strong>till</strong>ämpliga reglerna, innefattande äv<strong>en</strong> förfarandereglerna,<br />
och då framför allt de intress<strong>en</strong> som skall beaktas vid <strong>till</strong>lämpning<strong>en</strong><br />
av de skilda materiella reglerna i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>.<br />
När det gäller prövning<strong>en</strong> av frågor om disp<strong>en</strong>s från strandskyddet kan<br />
först konstateras att det i likhet med NVL inte intagits någon bestämmelse<br />
i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> om skyldighet att höra t.ex. ägar<strong>en</strong> av <strong>en</strong> grannfastighet<br />
innan ett beslut meddelas. Strandskyddets syfte är <strong>en</strong>ligt 7 kap. 13 § andra<br />
stycket <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> att trygga förutsättningarna för allmänhet<strong>en</strong>s friluftsliv<br />
och att bevara <strong>god</strong>a livsvillkor på land och i vatt<strong>en</strong> för djur- och växtlivet.<br />
Av d<strong>en</strong>na bestämmelse, som överförts oförändrad från 15 § första<br />
stycket andra m<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> NVL, framgår klart att strandskyddet avser att<br />
skydda allmänna intress<strong>en</strong>. Strandskyddsreglernas ändamål är däremot<br />
inte att skydda <strong>en</strong> grannes <strong>en</strong>skilda intresse, vilket inte heller motsägs av<br />
vad som föreskrivs i 7 kap. 25–26 §§ <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> om d<strong>en</strong> intresseavvägning<br />
som skall ske mellan <strong>en</strong>skilds rätt att använda mark eller vatt<strong>en</strong> och<br />
de allmänna intress<strong>en</strong> som uppbär strandskyddet.<br />
Enligt Miljööverdomstol<strong>en</strong> ger de nu redovisade strandskyddsreglerna<br />
<strong>till</strong>sammans med bestämmels<strong>en</strong> i 16 kap. 12 § första stycket 1. <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
jämte lagmotiv<strong>en</strong> <strong>till</strong> d<strong>en</strong>na inte stöd för <strong>en</strong> utvidgning av krets<strong>en</strong> taleberättigade<br />
i d<strong>en</strong> aktuella måltyp<strong>en</strong>. Det förhållandet att hänsynsreglerna i 2 kap.<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> är <strong>till</strong>ämpliga vid prövning<strong>en</strong> av strandskyddsdisp<strong>en</strong>s ändrar<br />
inte d<strong>en</strong> bedömning<strong>en</strong>.”<br />
Det andra målet om strandskyddsdisp<strong>en</strong>s rörde <strong>en</strong> hamnför<strong>en</strong>ing som<br />
arr<strong>en</strong>derade mark som överklagade ett beslut om strandskyddsdisp<strong>en</strong>s<br />
för byggandet av ett vindkraftverk. Kraftverket skulle ligga på samma<br />
fastighet, m<strong>en</strong> inte på d<strong>en</strong> arr<strong>en</strong>derade mark<strong>en</strong>. Miljödomstol<strong>en</strong> ansåg<br />
att hamnför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> hade klagorätt m<strong>en</strong> ogillade överklagandet. Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
avvisade däremot hamnför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong>s överklagande. Domstol<strong>en</strong>,<br />
som hänvisade <strong>till</strong> RÅ 1999 not 138 och det egna beslutet i<br />
föregå<strong>en</strong>de mål, m<strong>en</strong>ade att för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong>s möjlighet att disponera d<strong>en</strong><br />
arr<strong>en</strong>derade mark<strong>en</strong> inte inskränktes av vindkraftverket, vilket gjorde<br />
att man inte ansågs berörd av beslutet. För<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> ansågs inte heller på<br />
annan grund behörig att överklaga beslutet om strandskyddsdisp<strong>en</strong>s.<br />
Det tredje målet rörde ett par – makarna F – som bodde grannar med<br />
<strong>en</strong> musteriet Tr<strong>en</strong>sums i Tingsryd och som hade överklagat <strong>en</strong> dom som<br />
medgav förlängd arbetstid för överbyggnad<strong>en</strong> av <strong>en</strong> å som flöt g<strong>en</strong>om<br />
industriområdet. 51 Grannarna m<strong>en</strong>ade att de var berörda av d<strong>en</strong> 52<br />
meter långa överbyggnad<strong>en</strong> då d<strong>en</strong>na innebar stora förändringar av<br />
51 Eftersom det finns flera intressanta domar och beslut om Tr<strong>en</strong>sums i Tingsryd, uppkallar<br />
jag dessa i kronologisk ordning. Följaktlig<strong>en</strong> är detta ”Tr<strong>en</strong>sum 2”.<br />
116
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
när<strong>miljö</strong>n samt att okulärbesiktning av ån försvårades, vilket skulle<br />
inverka m<strong>en</strong>ligt på möjlighet<strong>en</strong> att kontrollera verksamhet<strong>en</strong>. Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
konstaterade inledningsvis att målet inte rörde industriverksamhet<strong>en</strong><br />
i sig, utan <strong>en</strong>dast förutsättningarna för att få förlänga<br />
arbetstid<strong>en</strong> för ett redan <strong>till</strong>ståndsgivet vatt<strong>en</strong>byggnadsföretag inom<br />
området. Vidare skulle prövning<strong>en</strong> göras <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>, vilket<br />
innebar att balk<strong>en</strong>s sakägarbegrepp var <strong>till</strong>ämpligt. Därefter uttalade<br />
domstol<strong>en</strong> att makarna F bodde ett stycke bort från d<strong>en</strong> del av överbyggnad<strong>en</strong><br />
som återstod att färdigställa samt att överbyggnad<strong>en</strong> av ån<br />
inte inverkade på deras intress<strong>en</strong> på sådant sätt att de hade rätt att överklaga<br />
<strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong>s dom.<br />
3.4 Passivitet<br />
I SYSAV-målet tog Miljööverdomstol<strong>en</strong> också ställning i <strong>en</strong> annan fråga<br />
som hade varit kontroversiell i mötet mellan vatt<strong>en</strong>rätt<strong>en</strong> och d<strong>en</strong> övriga<br />
<strong>miljö</strong>rätt<strong>en</strong>; kan d<strong>en</strong> berörda <strong>en</strong>skilda klaga på <strong>en</strong> <strong>till</strong>ståndsdom äv<strong>en</strong><br />
om hon varit passiv i underrätt<strong>en</strong>? D<strong>en</strong> underliggande filosofin för d<strong>en</strong><br />
inställning som uttrycktes av domstol<strong>en</strong>s majoritet är att de <strong>en</strong>skilda<br />
ofta förlitar sig på att <strong>miljö</strong>myndigheter och andra för deras talan i<br />
underrätt<strong>en</strong> och de ska inte lida någon rättsförlust om dessa av olika<br />
skäl inte överklagar ett <strong>till</strong>stånd. Till detta kommer praktiska skäl; <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong><br />
skulle bli alldeles ohanterlig om var och <strong>en</strong> som ansåg sig<br />
berörd av <strong>en</strong> kommande verksamhet skulle känna sig tvingad att personlig<strong>en</strong><br />
föra talan i <strong>till</strong>ståndsmålet. 52 En ledamot i Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
var emellertid av motsatt uppfattning. Han m<strong>en</strong>ade att det följer av<br />
allmänna processrättliga grundsatser att <strong>en</strong> part måste ha varit aktiv i<br />
underinstans<strong>en</strong> för att få klaga på ett avgörande. D<strong>en</strong>na praxis hade<br />
upprätthållits av Vatt<strong>en</strong>överdomstol<strong>en</strong> i såväl <strong>till</strong>ståndsfrågor som civilrättsliga<br />
frågor om ersättning eller skadeförebyggande åtgärder m.m,<br />
och d<strong>en</strong> hade äv<strong>en</strong> accepterats av HD. En sådan ordning hade också<br />
starka skäl för sig eftersom prövning<strong>en</strong> i andra instans annars skulle<br />
kunna komma att omfatta t.ex. ersättningsfrågor som inte hade bedömts<br />
i första instans, något som kunde leda <strong>till</strong> återförvisning av målet.<br />
Det bör slutlig<strong>en</strong> observeras att d<strong>en</strong> fråga som bedömdes i SYSAVmålet<br />
gällde om d<strong>en</strong> klagande kunde vara passiv i förstainstans<strong>en</strong>. Därmed<br />
inte sagt att dom<strong>en</strong> innebär grönt ljus för ”hoppande passivitet”. Ett<br />
52 D<strong>en</strong>na inställning över<strong>en</strong>sstämmer med d<strong>en</strong> som rådde i Koncessionsnämnd<strong>en</strong> för <strong>miljö</strong>skydd<br />
i <strong>till</strong>ståndsär<strong>en</strong>d<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt ML, se MB-prop. bilaga A, s. 487ff.<br />
117
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
sådant exempel kan vara att A överklagar ett beslut av <strong>en</strong> länsstyrelse<br />
<strong>till</strong> <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong>. Miljödomstol<strong>en</strong> dom överklagas därefter av B som<br />
inte agerat tidigare i målet. 53<br />
3.5 Allmänna frågor om för<strong>en</strong>ingars klagorätt<br />
Som redan nämnts, bjuder <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong> på diskrepanser mellan RB<br />
och FPL. Vissa av dessa har varit möjliga att jämka samman g<strong>en</strong>om d<strong>en</strong><br />
praxis som utvecklats vid Miljööverdomstol<strong>en</strong> i processuella frågor.<br />
I de fall som detta inte har varit möjligt har det bara återstått att peka<br />
på och leva med skillnaderna, äv<strong>en</strong> om de många gånger framstår som<br />
omotiverade. 54 En sådan skillnad är att för<strong>en</strong>ingar kan agera som ombud<br />
åt <strong>en</strong>skilda sakägare i mål <strong>en</strong>ligt FPL, m<strong>en</strong> inte <strong>en</strong>ligt RB, ett förhållande<br />
som påpekades av Miljööverdomstol<strong>en</strong> redan i SYSAV-målet. 55<br />
Det mål som emellertid är mest belysande i d<strong>en</strong>na fråga är det om<br />
Skrotfrag. 56 Här var det fråga om <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>grupp och <strong>en</strong> egnahemsför<strong>en</strong>ing<br />
som i rätt tid hade överklagat ett <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> skrothantering i ett<br />
område i Göteborg. Efter flera kompletteringsföreläggand<strong>en</strong> från Miljödomstol<strong>en</strong><br />
inkom <strong>miljö</strong>grupp<strong>en</strong> med <strong>en</strong> skrift som var undertecknad<br />
av sju personer, medlemmar i <strong>miljö</strong>grupp<strong>en</strong> och <strong>till</strong>ika berörda av d<strong>en</strong><br />
störande verksamhet<strong>en</strong>. Utan att informera om möjlighet<strong>en</strong> för <strong>miljö</strong>grupp<strong>en</strong><br />
att agera som ombud för dessa personer, överlämnade <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong><br />
klagoskrift<strong>en</strong> <strong>till</strong> länsstyrels<strong>en</strong> för rättidsprövning. Eftersom<br />
tidsfrist<strong>en</strong> hade gått ut fem månader tidigare, avvisades de sjus överklagande.<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> kritiserade <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong> agerande<br />
och pekade på att i mål <strong>en</strong>ligt FPL kan juridiska personer uppträda som<br />
ombud åt <strong>en</strong>skilda personer (jfr RÅ 1981 1:72) och fortsatte: 57<br />
”Om <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong> hade hunnit sätta sig in i förvaltningsprocess<strong>en</strong>s<br />
rättsprinciper, skulle domstol<strong>en</strong> så snart som överklagand<strong>en</strong>a kommit in<br />
ha upplyst för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> och <strong>miljö</strong>grupp<strong>en</strong> om deras möjligheter att föra<br />
talan som ombud för <strong>en</strong>skilda sakägare och gett dem viss tid att komplettera<br />
sina överklagand<strong>en</strong> med fullmakter från sådana. I så fall hade det med<br />
53 Se t.ex. Regeringsrätt<strong>en</strong>s avgörande 2002-01-08 (RÅ 2002 not 4).<br />
54 En giv<strong>en</strong> adressat för dessa klagomål är d<strong>en</strong> sittande Miljöbalkskommittén, med Ulf Bjällås<br />
– lagmann<strong>en</strong> vid Miljööverdomstol<strong>en</strong> – i spets<strong>en</strong>.<br />
55 Se ovan, vid not 44.<br />
56 Beslut 2000-04-10 (SM 10) i mål<strong>en</strong> M 5364-99 och M 7568-99. Beslut<strong>en</strong> refererade i Miljödomar<br />
2000:1, s. 70<br />
57 Beslutet s. 8.<br />
118
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
all sannolikhet snabbt och <strong>en</strong>kelt stått klart att för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> och <strong>miljö</strong>grupp<strong>en</strong><br />
företrädde de <strong>en</strong>skilda personer som här har upptagits som sökande.”<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> bedömde att d<strong>en</strong> bristande vägledning<strong>en</strong> från <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong><br />
utgjorde laga förfall för de <strong>en</strong>skilda berörda som hade fått<br />
sina överklagand<strong>en</strong> avvisade. På så vis visar Skrotfrag-beslutet också på<br />
<strong>en</strong> annan princip som Miljööverdomstol<strong>en</strong> har poängterat, nämlig<strong>en</strong><br />
att <strong>miljö</strong>domstolarna i dessa mål i realitet<strong>en</strong> agerar som ett slags förvaltningsdomstolar<br />
och det är viktigt att vara de <strong>en</strong>skilda behjälpliga i<br />
process<strong>en</strong>: 58<br />
”Domstolar får vidare anses ha <strong>en</strong> allmän skyldighet att i vart fall inte i<br />
onödan försvåra för parter att driva processer. Detta bör <strong>en</strong>ligt Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
uppfattning särskilt beaktas i mål <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>, eftersom<br />
dessa oftast har <strong>en</strong> övervägande förvaltningsrättslig karaktär, oavsett vilk<strong>en</strong><br />
processordning som <strong>till</strong>ämpas (jfr lagrådets uttalande i prop. 1997/98:45,<br />
Del 2, s. 495).”<br />
D<strong>en</strong>na inställning ligger också bakom det faktum att Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
har övertagit Koncessionsnämnd<strong>en</strong>s b<strong>en</strong>äg<strong>en</strong>het <strong>till</strong> s.k. ratihabering<br />
av för<strong>en</strong>ingars överklagande i dessa sammanhang. Upprinnels<strong>en</strong> <strong>till</strong><br />
d<strong>en</strong>na vanliga situation är precis d<strong>en</strong> som var i Skrotfrag-målet. En vägsamfällighet,<br />
<strong>en</strong> villaför<strong>en</strong>ing eller någon annan för<strong>en</strong>ing som helt klart<br />
inte möter kvalifikationskrav<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt 16 kap. 13 § MB klagar på ett<br />
<strong>till</strong>stånd. De som företräder för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> däremot är personlig<strong>en</strong> berörda<br />
av verksamhet<strong>en</strong> och har följaktlig<strong>en</strong> rätt att överklaga. I dessa situationer<br />
är det vanligt att Miljööverdomstol<strong>en</strong> betraktar överklagandet<br />
som om det var gjort av de <strong>en</strong>skilda, inte av för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong>; för<strong>en</strong>ing<strong>en</strong><br />
avvisas och sakägarnas klagomål tas upp <strong>till</strong> prövning. 59<br />
Till sist i detta avsnitt <strong>en</strong> ytterligare komm<strong>en</strong>tar om kvalifikationskrav<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>ligt 16 kap. 13 § MB. Det finns inget geografiskt krav i lagtext<strong>en</strong><br />
och följaktlig<strong>en</strong> kan <strong>en</strong> för<strong>en</strong>ing med säte i <strong>en</strong> ort överklaga ett<br />
<strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> verksamhet i <strong>en</strong> annan. Sådan var situation<strong>en</strong> när Naturskyddsför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong><br />
i Göteborg överklagade ett beslut om julgransodling<br />
i Kungälv. 60 Att kvalifikationsregeln inte känner någon geografisk<br />
begränsning betyder också att det är riksför<strong>en</strong>ing<strong>en</strong>s medlemsantal som<br />
58 Beslutet s. 7.<br />
59 Se exempelvis dom<strong>en</strong> 2002-01-25 (DM 9 i mål M 3466-01) om Brännback<strong>en</strong>s avfallsdeponi<br />
i Åkersberga.<br />
60 Beslut 2001-03-02 i mål M 2676-00. Mer om detta mål i nästa avsnitt.<br />
119
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
blir avgörande för om <strong>en</strong> för<strong>en</strong>ing har rätt att överklaga eller inte. Att<br />
<strong>en</strong> lokalavdelning i <strong>en</strong> för<strong>en</strong>ing har färre medlemmar än 2 000 spelar<br />
följaktlig<strong>en</strong> ing<strong>en</strong> roll. 61<br />
3.6 Tillsynsbeslut<br />
Reglerna om <strong>till</strong>syn är gem<strong>en</strong>samma för hela balk<strong>en</strong>s <strong>till</strong>ämpningsområde<br />
och är samlade i 26 kap. Ansvaret för d<strong>en</strong> operativa <strong>till</strong>syn<strong>en</strong> har<br />
främst d<strong>en</strong> kommunala <strong>miljö</strong>nämnd<strong>en</strong> och länsstyrels<strong>en</strong>, d<strong>en</strong> s<strong>en</strong>are<br />
över <strong>till</strong>ståndsgivna verksamheter (26 kap. 3 §). Vissa c<strong>en</strong>trala myndigheter<br />
har istället ett ansvar för c<strong>en</strong>tral <strong>till</strong>synsvägledning, däribland<br />
Naturvårdsverket och Kammarkollegiet (13 § <strong>till</strong>synsförordning<strong>en</strong>,<br />
1998:900). Enligt 26 kap. 9 § kan d<strong>en</strong> operativa <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong><br />
meddela de föreläggand<strong>en</strong> som behövs för att upprätthålla de regler<br />
som följer direkt av <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> eller av givna <strong>till</strong>stånd. Föreläggand<strong>en</strong><br />
kan för<strong>en</strong>as med vite (26 kap. 14 §).<br />
Enligt d<strong>en</strong> praxis som utvecklades under flera av de <strong>miljö</strong>lagar som<br />
föregick <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> hade de som var berörda av <strong>en</strong> störande verksamhet<br />
rätt att efter anmälan överklaga alla slags beslut av <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong>.<br />
Sådana beslut kunde ju innebära såväl att krav ställdes på<br />
verksamhetsutövar<strong>en</strong>, som ett ställningstagande från myndighet<strong>en</strong> att<br />
anmälan inte föranledde någon åtgärd (s.k. 0-beslut). D<strong>en</strong>na praxis har<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> övertagit vid överklagande av <strong>till</strong>synsbeslut under<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. 62 I ett beslut om Piteå Flygklubb gällde det <strong>till</strong>ämpning<strong>en</strong><br />
av vatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong> och här konstaterade Miljööverdomstol<strong>en</strong> bara att <strong>en</strong><br />
sådan praxis var i över<strong>en</strong>sstämmelse med Regeringsrätt<strong>en</strong>s inställning i<br />
frågan, varvid man hänvisade <strong>till</strong> rättsfall<strong>en</strong> RÅ 1995 ref. 55 och RÅ<br />
1996 not 190. I målet om Örebro Flygplats var det emellertid fråga om<br />
<strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s regler och här motiverade Miljööverdomstol<strong>en</strong> sin inställning<br />
med att rätt<strong>en</strong> att överklaga 0-beslut följde av d<strong>en</strong> praxis som utvecklats<br />
under ML och att d<strong>en</strong> hade ansetts gälla oavsett om verksamhet<strong>en</strong><br />
hade <strong>till</strong>stånd eller inte. Eftersom domstol<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade att någon<br />
förändring av d<strong>en</strong>na praxis knappast var avsedd med <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>, ansåg<br />
man att d<strong>en</strong> skulle gälla alltjämt.<br />
Som framgått ovan, är ideella <strong>miljö</strong>för<strong>en</strong>ingars överklaganderätt<br />
<strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> begränsad <strong>till</strong> domar och beslut om <strong>till</strong>stånd, <strong>god</strong>-<br />
61 Jfr SOU 1996:103, del 1 s. 533.<br />
62 Piteå Flygklubb; beslut 2000-10-27 i mål M 841-00 (refererat i Miljödomar 2001:1 s. 71)<br />
och Örebro Läns Flygplats; beslut 2000-10-25 i mål M 3410-00.<br />
120
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
kännand<strong>en</strong> eller disp<strong>en</strong>ser. De kan följaktlig<strong>en</strong> inte kan klaga på något<br />
slags <strong>till</strong>synsbeslut, vilket framgår direkt av lagtext<strong>en</strong> och i förarbetesuttaland<strong>en</strong>.<br />
63 Detta betyder att de verksamheter som kan påbörjas efter<br />
<strong>en</strong> vanlig anmälan <strong>till</strong> <strong>miljö</strong>myndighet<strong>en</strong> (”C-verksamheter” <strong>en</strong>ligt förordning<strong>en</strong><br />
om <strong>miljö</strong>farlig verksamhet och hälsoskydd) inte kan ifrågasättas<br />
av <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>för<strong>en</strong>ing. Detsamma gäller sådana verksamheter som<br />
kan bedrivas först efter samråd <strong>en</strong>ligt 12 kap. 6 § MB. 64<br />
3.7 Tillståndets rättsliga effekt och omprövning<br />
Regler om <strong>till</strong>stånd<strong>en</strong>s rättsliga verkan och omprövning finns i 24 kap.<br />
MB. Grundregeln är att <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt 1918 års vatt<strong>en</strong>lag, 1969 års<br />
<strong>miljö</strong>skyddslag och <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> gäller för all tid, om de inte uttrycklig<strong>en</strong><br />
är tidsbegränsade. Det finns snävt formulerade möjligheter att upphäva<br />
<strong>till</strong>stånd (24 kap. 3 §), m<strong>en</strong> detta sker ytterst sällan. Vanligare är<br />
omprövning av villkor, vilket kan ske när tio år förflutit sedan <strong>till</strong>ståndet<br />
meddelades, eller i förtid under vissa förutsättningar (24 kap. 5 §).<br />
D<strong>en</strong> rättsliga verkan av <strong>till</strong>ståndet – eller koncession<strong>en</strong> som det också<br />
kallas – framgår av 24 kap. 1 §. Där stadgas att <strong>till</strong>ståndet gäller mot<br />
alla såvitt avser frågor som har prövats i dom<strong>en</strong>, om inte annat framgår<br />
av <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> eller lag<strong>en</strong> (1998:812) med särskilda bestämmelser om<br />
vatt<strong>en</strong>verksamhet (d<strong>en</strong> s.k. restvatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong>). Man kan säga att villkor<strong>en</strong><br />
i <strong>till</strong>ståndet har tagit över <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s allmänna hänsynsregler för dessa<br />
verksamheter och att ändring av dessa villkor kan <strong>en</strong>dast ske med stöd<br />
av omprövningsbestämmelserna. Tillsynsmyndighet<strong>en</strong> kan följaktlig<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>dast meddela föreläggand<strong>en</strong> om följsamhet med villkor<strong>en</strong> eller i frågor<br />
som är oreglerade i <strong>till</strong>ståndet. 65 Vad mera är, <strong>till</strong>ståndet har äv<strong>en</strong><br />
verkan mot sakägare eftersom möjlighet<strong>en</strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong>skild talan <strong>en</strong>ligt<br />
32 kap. 12 § är uteslut<strong>en</strong> eller starkt beskur<strong>en</strong> g<strong>en</strong>temot dessa verksamheter.<br />
Frågor kring rätt<strong>en</strong> att överklaga beslut som rör <strong>till</strong>ståndsgiv<strong>en</strong> verksamhet<br />
har prövats i några fall av Miljööverdomstol<strong>en</strong>. I målet Tr<strong>en</strong>sum<br />
166 konstaterade domstol<strong>en</strong> inledningsvis att omprövning är ett<br />
privilegium för de myndigheter som anges i 24 kap. 7 §, dvs. Kammarkollegiet,<br />
Naturvårdsverket och länsstyrels<strong>en</strong>. Någon möjlighet för d<strong>en</strong><br />
63 16 kap. 13 §, jfr med MB-prop. Del 1, s. 490.<br />
64 OJ:s julgranar; beslut 2001-03-02 i mål M 2676-00.<br />
65 I brådskande fall finns äv<strong>en</strong> <strong>en</strong> möjlighet att ingripa med stöd av d<strong>en</strong> s.k. epedemibestämmels<strong>en</strong><br />
i 26 kap. 9 § 4 st. MB, m<strong>en</strong> d<strong>en</strong> saknar betydelse i detta sammanhang.<br />
66 Dom 2000-11-21 (DM 65) i mål M 6544-00.<br />
121
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
<strong>en</strong>skilda som berörs av verksamhet att begära omprövning finns alltså<br />
inte. Med hänvisning <strong>till</strong> äldre rätt <strong>en</strong>ligt ML, 67 uttalade därefter Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skildas rätt att överklaga 0-beslut inte heller<br />
gäller i dessa fall. Sakägar<strong>en</strong> kan alltså inte överklaga dessa myndigheters<br />
beslut att inte begära omprövning.<br />
Med tanke på <strong>till</strong>ståndets verkan mot <strong>en</strong>skilda kunde man kanske<br />
förvänta sig att d<strong>en</strong> som berördes av <strong>en</strong> sådan verksamhet ändå skulle<br />
ha rätt att överklaga <strong>en</strong> dom eller beslut som inverkade på <strong>till</strong>ståndets<br />
omfattning. Ett sådant synsätt har emellertid äv<strong>en</strong> det avvisats av Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
i målet om Saint-Gobain i Vr<strong>en</strong>a. 68 Är<strong>en</strong>det inleddes<br />
med ett föreläggande från <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> (länsstyrels<strong>en</strong>) <strong>en</strong>ligt<br />
9 kap. 6 § 2 st. MB om att verksamhet<strong>en</strong> skulle söka <strong>till</strong>stånd för <strong>en</strong><br />
ändring av produktion<strong>en</strong>. Miljödomstol<strong>en</strong> upphävde emellertid föreläggandet<br />
med motivering<strong>en</strong> att det befintliga <strong>till</strong>ståndet redan täckte<br />
produktionsändring<strong>en</strong>. Ett par grannar – makarna C – överklagade<br />
dom<strong>en</strong> och argum<strong>en</strong>terade för att d<strong>en</strong> inverkade på deras rätt. Detta höll<br />
inte Miljööverdomstol<strong>en</strong> med om. Domstol<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade istället att grannarna<br />
inte kunde få klaga på dom<strong>en</strong> eftersom d<strong>en</strong> inte ansågs inverka<br />
på deras möjligheter att agera mot företaget i eg<strong>en</strong>skap av sakägare: 69<br />
”Miljödomstol<strong>en</strong>s dom i <strong>till</strong>synsfrågan inverkar inte på klagand<strong>en</strong>as möjligheter<br />
att agera g<strong>en</strong>temot bolaget utifrån de regler som gäller för sakägare<br />
i förhållande <strong>till</strong> bolagets verksamhet. Vid detta förhållande skall<br />
överklagand<strong>en</strong>a avvisas.”<br />
Det sista beslutet under detta avsnitt handlar om Naturvårdsverkets<br />
överklaganderätt. I ett mål om Kubik<strong>en</strong>borgs Aluminium 70 jämförde<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> bestämmelserna i 19 kap. och 22 kap. MB 71 och<br />
fann att verket <strong>en</strong>dast hade rätt att överklaga domar och beslut i <strong>till</strong>ståndsmål,<br />
inte sådana om <strong>till</strong>syn. Det överklagade beslutet innebar visserlig<strong>en</strong><br />
ett ställningstagande från länsstyrels<strong>en</strong> att <strong>en</strong> ändring i produktion<strong>en</strong><br />
inte var <strong>till</strong>ståndspliktig, m<strong>en</strong> domstol<strong>en</strong> ansåg fortfarande att det<br />
var <strong>en</strong> <strong>till</strong>synsfråga som Naturvårdsverket inte kunde överklaga. 72<br />
67 Här hänvisade man <strong>till</strong> Bjällås, U & Rahmn, T: Miljöskyddslag<strong>en</strong> – <strong>en</strong> komm<strong>en</strong>tar, Publica,<br />
2:a uppl. 1996, s. 221.<br />
68 Beslut 2001-09-03 i mål M 2790-01.<br />
69 Beslutet s. 2.<br />
70 Beslut 2000-12-19 i mål M 5164-00.<br />
71 Närmare bestämt 19 kap. 5 § 4 p., jfr med 22 kap. 6 §.<br />
72 Beslutet har kritiserats som ”formalistiskt” av Ulla Björkman i artikeln Förfarandefrågor i<br />
Miljöbalk<strong>en</strong> (Skrifter från Rättsfond<strong>en</strong>, se not 6).<br />
122
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
4 Sammanfattning och slutsatser<br />
4.1 Inledning<br />
I det avslutande avsnittet sammanfattar jag och diskutera några sidor<br />
av d<strong>en</strong> rättspraxis som redovisats ovan. Jag börjar med <strong>en</strong> kort komm<strong>en</strong>tar<br />
kring själva sakägarbegreppet. Därefter redogör jag för skillnad<strong>en</strong><br />
mellan äldre rätt och <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> med avse<strong>en</strong>de på innehållet i<br />
”sakägarrätt<strong>en</strong>”, dvs. vilka ingångar i <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong> som erbjuds sakägar<strong>en</strong>.<br />
D<strong>en</strong>na fråga rör alltså <strong>en</strong>skilda berördas och andras möjlighet<br />
att initiera är<strong>en</strong>d<strong>en</strong> och klaga på avgörand<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> i olika<br />
situationer, med beaktande av såväl civilrättsliga, som förvaltningsrättsliga<br />
verktyg. D<strong>en</strong>na sida av talerättsproblematik<strong>en</strong> – och särskilt<br />
då frågor kring förhållandet mellan de olika verktyg<strong>en</strong> – har <strong>en</strong>ligt min<br />
uppfattning behandlats alltför styvmoderligt i d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>rättsliga debatt<strong>en</strong>.<br />
Det är inte särskilt givande att diskutera vem som är sakägare eller<br />
taleberättigad, om man inte samtidigt diskuterar vilka möjligheter som<br />
d<strong>en</strong>na ”rätt” för med sig. 73 Efter d<strong>en</strong>na sammanfattning gör jag några<br />
reflexioner över hur de sv<strong>en</strong>ska reglerna i detta avse<strong>en</strong>de stämmer med<br />
de europarättsliga krav<strong>en</strong> med avse<strong>en</strong>de på <strong>en</strong>skildas och organisationers<br />
möjlighet att delta i <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong>.<br />
4.2 Klagorätt<br />
I avsnitt 3.3 redogjorde jag för de tre avgörand<strong>en</strong> från Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
som har bärighet på vem som kan överklaga ett <strong>miljö</strong>beslut. Om<br />
man ska döma efter dessa fåtaliga avgörand<strong>en</strong> har <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> inte medfört<br />
några nyheter; såväl beslutet om strandskyddsdisp<strong>en</strong>s<strong>en</strong> som Tr<strong>en</strong>sum<br />
2 kan istället ses som ställningstagand<strong>en</strong> för att sakägarbegreppet<br />
har blivit kvar i det gamla. Detta kan dock vara <strong>en</strong> alltför långt gång<strong>en</strong><br />
slutsats, åtminstone om man ser <strong>till</strong> Tr<strong>en</strong>sums 2; överbyggnad<strong>en</strong> låg<br />
inne på industriområdet bland andra industrilokaler, knappt synlig från<br />
grannarna som bodde <strong>en</strong> bra bit ifrån området. D<strong>en</strong> störning som makarna<br />
F utsattes för när det gällde överbyggnad<strong>en</strong> av ån var eg<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong><br />
73 Ett belysande exempel på detta ger Ebbesson när han säger att de sv<strong>en</strong>ska reglerna fyller<br />
krav<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt Århuskonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> eftersom sakägarbegreppet är ett och detsamma vid d<strong>en</strong><br />
inledande <strong>till</strong>ståndsprövning<strong>en</strong> och vid omprövning (Ebbesson i Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser.<br />
Del 1, s.15). Som framgått av praxisg<strong>en</strong>omgång<strong>en</strong> är <strong>en</strong> sådan talerätt i förhållande <strong>till</strong><br />
verksamheter med <strong>till</strong>stånd något av <strong>en</strong> ”himmelsk storhet”, eftersom sakägar<strong>en</strong>s intress<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>dast kan beaktas om någon annan (verksamhetsutövar<strong>en</strong> eller <strong>en</strong> <strong>till</strong>synsmyndighet) har<br />
initierat omprövning. Själv har d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda alls ing<strong>en</strong> ingång i d<strong>en</strong> process<strong>en</strong>.<br />
123
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
bara d<strong>en</strong> estetiska. Det får nog betraktas som tveksamt om de hade<br />
ansetts vara berörda, <strong>en</strong>s med det vidare sakägarbegrepp som <strong>till</strong>ämpades<br />
<strong>en</strong>ligt ML.<br />
Strandskyddsdomarna måste emellertid betraktas som ett klart ställningstagande<br />
för att sakägarkrets<strong>en</strong> inte har blivit vidare när det gäller<br />
vem som får klaga på ett beslut om disp<strong>en</strong>s. Miljööverdomstol<strong>en</strong>s resonemang<br />
utgick här från att krets<strong>en</strong> av taleberättigade ska avgöras utifrån<br />
de regler som <strong>till</strong>ämpas vid prövning<strong>en</strong>, och då främst de som anger<br />
vilka intress<strong>en</strong> som skall beaktas. Eftersom strandskyddsreglerna äv<strong>en</strong><br />
fortsättningsvis syftar <strong>till</strong> att skydda allmänna intress<strong>en</strong> (allemansrätt<strong>en</strong><br />
och naturvårdsintresset), ansåg domstol<strong>en</strong> att <strong>en</strong>skilda grannar inte har<br />
klagorätt i dessa sammanhang. Det är emellertid inte självklart vilk<strong>en</strong><br />
betydelse detta uttalande har i andra måltyper. Det går att argum<strong>en</strong>tera<br />
för att d<strong>en</strong> vikt som domstol<strong>en</strong> lägger vid de intress<strong>en</strong> som ska beaktas<br />
vid prövningarna talar för <strong>en</strong> vidgad klagorätt som utgår från samtliga<br />
de personer som kan drabbas av någon form av störning från verksamhet<strong>en</strong><br />
ifråga. Så skulle inte bara strandägare kunna klaga på <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong><br />
vatt<strong>en</strong>verksamhet, utan var och <strong>en</strong> som kan påverkas av störningar t.ex.<br />
i form av ökad båttrafik, buller från verksamhet<strong>en</strong>, estetiska immissioner<br />
osv. Klagorätt<strong>en</strong> skulle på så vis utgå från de intress<strong>en</strong> som ska skyddas<br />
och de allmänna hänsyn som ska tas <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s inledande<br />
kapitel. Med ett sådant synsätt skulle avgränsning<strong>en</strong> bli likartad, oavsett<br />
om det var fråga om prövning av <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>farlig verksamhet <strong>en</strong>ligt<br />
9 kap., vatt<strong>en</strong>verksamhet <strong>en</strong>ligt 11 kap., täkt eller arbetsföretag <strong>en</strong>ligt<br />
12 kap. MB. En sådan avgränsning skulle oneklig<strong>en</strong> också ligga i linje<br />
med de uttaland<strong>en</strong> som gjordes i förarbet<strong>en</strong>a om att sakägarbegreppet<br />
ska utgå från det som tidigare användes i <strong>miljö</strong>skyddslag<strong>en</strong> och att <strong>en</strong><br />
g<strong>en</strong>erös <strong>till</strong>ämpning är avsedd.<br />
Det är emellertid också möjligt att argum<strong>en</strong>tera för <strong>en</strong> alldeles motsatt<br />
slutsats av strandskyddsdom<strong>en</strong>; prövning<strong>en</strong>s omfattning är inte<br />
vidare än förr och därför inte heller d<strong>en</strong> krets som kan klaga. På så vis<br />
styrs inte klagorätt<strong>en</strong> av balk<strong>en</strong>s inledande kapitel, utan istället av det<br />
kapitel i balk<strong>en</strong> som prövning<strong>en</strong> utgår från. Istället för <strong>en</strong> integrerad<br />
prövning skulle vi då kunna få <strong>en</strong> sektoriserad; <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> blir indelad<br />
i olika avsnitt med separata prövningskriterier och d:o överklaganderätt,<br />
utgå<strong>en</strong>de från d<strong>en</strong> äldre lagstiftning som stått som förebild för<br />
respektive kapitel och d<strong>en</strong> tradition som upparbetats i d<strong>en</strong> äldre rätt<strong>en</strong>.<br />
Detta kan tyckas vara ett överdrivet sc<strong>en</strong>ario, m<strong>en</strong> det finns ett par<br />
färska avgörand<strong>en</strong> av Miljööverdomstol<strong>en</strong> som visar att d<strong>en</strong>na farhåga<br />
kanske har <strong>en</strong> viss grund för sig.<br />
124
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
De domar som avses är de nylig<strong>en</strong> meddelade domarna om Botniabanan.<br />
74 Mål<strong>en</strong> gällde drivning<strong>en</strong> av tunnlar i olika berg i Örnsköldsviks<br />
kommun. Banverket hade ansökt om <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt 11 kap. MB<br />
för att avleda grundvatt<strong>en</strong> från anlagda brunnar samt att bortleda inläckande<br />
grundvatt<strong>en</strong>. Miljödomstol<strong>en</strong> i Umeå konstaterade att själva<br />
tunneldrivning<strong>en</strong> var <strong>en</strong> icke <strong>till</strong>ståndspliktig, <strong>miljö</strong>farlig verksamhet<br />
och att utsläppet av processvatt<strong>en</strong> (avloppsvatt<strong>en</strong>) var <strong>en</strong> anmälningspliktig<br />
åtgärd <strong>en</strong>ligt 9 kap. MB. 75 Domstol<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade därför att <strong>till</strong>ståndet<br />
<strong>till</strong> bortledande av grundvatt<strong>en</strong> borde för<strong>en</strong>as med vissa grundläggande<br />
villkor för hur det blandade vattnet skulle behandlas innan<br />
det nådde recipi<strong>en</strong>t<strong>en</strong>, något som man ansåg att det fanns stöd för i<br />
2 kap. 3 § MB. I d<strong>en</strong>na del hänvisade domstol<strong>en</strong> bl.a. <strong>till</strong> att grundvattnet<br />
blandades med processvatt<strong>en</strong> i tunneln och således var föror<strong>en</strong>at vid<br />
utsläppspunkt<strong>en</strong>. Banverket överklagade och m<strong>en</strong>ade att det var sökand<strong>en</strong><br />
som hade att disponera över målet i d<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ing<strong>en</strong> att han bestämmer<br />
vilk<strong>en</strong> verksamhet eller åtgärd som ska bli föremål för prövning. I<br />
<strong>en</strong>lighet med det synsättet m<strong>en</strong>ade verket att <strong>till</strong>ståndet <strong>en</strong>dast kunde<br />
avse bortledandet av grundvatt<strong>en</strong> och inte tunneldrivning<strong>en</strong> och de störningar<br />
som uppkom därav. I d<strong>en</strong>na del avslutade Banverket sin argum<strong>en</strong>tation:<br />
76<br />
”Miljödomstol<strong>en</strong>s villkor beträffande följdverksamhet leder <strong>till</strong> stor förvirring<br />
och osäkerhet om rättskraft<strong>en</strong>s omfattning samt om vem som är<br />
<strong>till</strong>synsmyndighet och vilka villkor d<strong>en</strong> myndighet<strong>en</strong> får meddela med stöd<br />
av delegation<strong>en</strong> i dom<strong>en</strong>. De av Banverket framförda omständigheterna<br />
talar sammantaget starkt för att <strong>till</strong>ståndsmyndighet<strong>en</strong> <strong>en</strong>dast skall pröva<br />
sådant som sökand<strong>en</strong> yrkat <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong>, dvs. i förevarande mål vatt<strong>en</strong>verksamhet.”<br />
Vid Miljööverdomstol<strong>en</strong> stödde Naturvårdsverket, Fiskeriverket, länsstyrels<strong>en</strong><br />
och d<strong>en</strong> kommunala <strong>miljö</strong>nämnd<strong>en</strong> d<strong>en</strong> åsikt som <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong><br />
hade uttryckt och yrkade avslag på överklagandet. Miljönämnd<strong>en</strong><br />
uttalade att 9 resp. 11 kap. MB <strong>en</strong>bart var <strong>en</strong> administrativ indelning,<br />
medan 1 kap. 1 § har bäring på alla sakprövningar. Länsstyrels<strong>en</strong> ansåg<br />
att sprängningsverksamhet<strong>en</strong> var så intimt förknippad med bortledandet<br />
av grundvatt<strong>en</strong> att det borde ingå i <strong>till</strong>ståndsprövning<strong>en</strong>. Naturvårdsverket<br />
m<strong>en</strong>ade slutlig<strong>en</strong> att åtminstone utsläppet av det vatt<strong>en</strong> som kom<br />
74 Miljööverdomstol<strong>en</strong> domar 2002-04-02 i mål<strong>en</strong> om Öberget (M 537-01, DM 23), Hjältakull<strong>en</strong><br />
(M 5455-00, DM 24) och Kalldalsberget (M 9655-99, DM 25).<br />
75 Miljödomstol<strong>en</strong> i Umeås dom 2000-12-14 i mål M 60-00.<br />
76 DM 23 <strong>en</strong>ligt ovan, dom<strong>en</strong> s. 7.<br />
125
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
från tunneln (processvatt<strong>en</strong> och det därmed uppblandade grundvattnet)<br />
borde betraktas som följdverksamhet <strong>till</strong> vatt<strong>en</strong>verksamhet<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt<br />
16 kap. 17 § MB.<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> <strong>god</strong>tog inte något av dessa argum<strong>en</strong>t. Domstol<strong>en</strong><br />
gick istället helt på d<strong>en</strong> linje som Banverket hade förfäktat och uttalade<br />
att prövning<strong>en</strong> <strong>en</strong>bart kunde omfatta d<strong>en</strong> del av verksamhet<strong>en</strong><br />
som var <strong>till</strong>ståndspliktig, dvs. av- och bortledandet av grundvatt<strong>en</strong>.<br />
Tunneldrivning<strong>en</strong> med utsläpp av processvatt<strong>en</strong> och inläckande grundvatt<strong>en</strong><br />
som föror<strong>en</strong>ats därav var visserlig<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>farlig verksamhet, m<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong> icke <strong>till</strong>ståndspliktig sådan. Mot sökand<strong>en</strong>s vilja kunde därför d<strong>en</strong>na<br />
verksamhet <strong>en</strong>dast prövas efter <strong>till</strong>synsingripande <strong>en</strong>ligt 26 kap. MB,<br />
eller efter föreläggande om <strong>till</strong>ståndsprövning från <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong>s<br />
sida. Eftersom något sådant är<strong>en</strong>de inte var anhängiggjort hos <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong><br />
eller <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong> fanns inte heller någon möjlighet att<br />
kumulera dessa frågor <strong>till</strong> prövning<strong>en</strong> i målet. Här pekade Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
särskilt på att d<strong>en</strong> möjlighet som tidigare fanns i 13 kap.<br />
17 § vatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong> att utvidga prövning<strong>en</strong> i vatt<strong>en</strong>mål <strong>till</strong> andra och nära<br />
sammanhängande frågor saknas i balk<strong>en</strong>. Någon möjlighet att meddela<br />
villkor för utsläppet av avloppsvatt<strong>en</strong> som följdverksamhet <strong>till</strong> d<strong>en</strong> ansökta<br />
vatt<strong>en</strong>verksamhet<strong>en</strong> fanns inte heller <strong>en</strong>ligt Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
uppfattning. Sammantaget m<strong>en</strong>ade Miljööverdomstol<strong>en</strong> att detta innebar<br />
att <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> – inbegripet de allmänna hänsynsreglerna – inte<br />
medger att d<strong>en</strong> <strong>miljö</strong>farliga verksamhet<strong>en</strong> prövas i samband med d<strong>en</strong><br />
<strong>till</strong>ståndspliktiga vatt<strong>en</strong>verksamhet<strong>en</strong> i målet.<br />
Det kan finnas anledning att vara kritisk mot det cirkelresonemang<br />
som Miljööverdomstol<strong>en</strong> levererar i dessa mål om Botniabanan. Så är<br />
det kanske inte konstigt att <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> saknar <strong>en</strong> regel motsvarande<br />
13 kap. 17 § VL, om tank<strong>en</strong> var att d<strong>en</strong> prövning som skulle ske av de<br />
olika verksamheterna skulle vara <strong>en</strong> integrerad sådan, där varje störningsform<br />
skulle beaktas och varje skyddsåtgärd skulle kunna föreskrivas.<br />
Inte heller är det så förvånande att det inte existerade något pågå<strong>en</strong>de<br />
är<strong>en</strong>de eller mål om <strong>till</strong>syn över själva tunnelprojektet som gick<br />
att kumulera med målet i Miljööverdomstol<strong>en</strong>, då <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong><br />
trodde att samtliga dessa frågor kunde beaktas i det pågå<strong>en</strong>de vatt<strong>en</strong>målet.<br />
Det kan också anmärkas att domarna om Botniabanan <strong>till</strong> viss<br />
del går emot ett inledande ställningstagande som samma domstol gjorde<br />
i projektets inledning. Beslutet gällde tunneldrivning<strong>en</strong> g<strong>en</strong>om Kalldalsberget<br />
och här ansåg Miljööverdomstol<strong>en</strong> att <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong>s prövning<br />
av ett projekt vars anläggande har prövats i särskild ordning 77<br />
77 G<strong>en</strong>om järnvägsplan <strong>en</strong>ligt lag<strong>en</strong> (1995:1649) om byggande av järnväg.<br />
126
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
<strong>en</strong>bart kan avse villkor för verksamhet<strong>en</strong>. 78 Därefter uttalade domstol<strong>en</strong><br />
emellertid att vid d<strong>en</strong>na prövning ska föreskrivas sådana villkor<br />
som kan krävas <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. Utgångspunkt<strong>en</strong> härvidlag skulle<br />
vara att all d<strong>en</strong> verksamhet som Banverket sökt <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong>, och som<br />
kunde påverka innehållet i det grund- och processvatt<strong>en</strong> som släpptes<br />
ut i recipi<strong>en</strong>terna, kunde regleras. Det är svårt att förstå detta uttalande<br />
på annat sätt än att här avsågs tunneldrivning<strong>en</strong> i sin helhet med<br />
utsläpp av allt slags avloppsvatt<strong>en</strong>, inte bara bortledandet av grundvattnet.<br />
Ett sådant synsätt skulle möjliggöra åtminstone <strong>en</strong> prövning av<br />
de delar av ett projekt som har ett tekniskt samband och det skulle inte<br />
vara möjligt att dela upp prövning<strong>en</strong> g<strong>en</strong>om att först ansöka om <strong>till</strong>stånd<br />
<strong>en</strong>ligt 11 kap., därefter <strong>en</strong>ligt 9 kap. osv. Domarna om Botniabanan<br />
är emellertid av ett s<strong>en</strong>are datum och visar åtminstone att frågan<br />
om prövning<strong>en</strong>s omfång inte på något sätt är avgjord. Man bör också<br />
betänka att förhålland<strong>en</strong>a vid tunneldrivning är speciella och kanske<br />
svåra att översätta <strong>till</strong> andra situationer. Lika fullt anser jag att dessa<br />
domar visar att farhågan om <strong>en</strong> ”sektoriserad prövning” och ett därav<br />
följande varierande klagorätt inom ram<strong>en</strong> för <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> är befogad.<br />
4.3 Enskildas och <strong>miljö</strong>organisationers möjlighet att komma<br />
<strong>till</strong> tals vid <strong>till</strong>synsbeslut<br />
De möjligheter som <strong>en</strong>skilda och andra hade att initiera och klaga på<br />
beslut i <strong>miljö</strong>frågor före <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> skiftade bero<strong>en</strong>de på vad slags<br />
lagstiftning det var fråga om. Det fanns som nämnts ovan olikheter i<br />
betraktelsesättet mellan d<strong>en</strong> ”gröna” och d<strong>en</strong> ”blå” lagstiftning<strong>en</strong>, mellan<br />
vatt<strong>en</strong>rätt, <strong>miljö</strong>rätt och kemikalielagstiftning. Dessa skillnader var<br />
<strong>till</strong> stor del givetvis bero<strong>en</strong>de av de intress<strong>en</strong> som skulle beaktas i<br />
respektive lagstiftning. Det kunde ju t.ex. tyckas självklart att grannar<br />
inte fick klaga på beslut om täkt<strong>till</strong>stånd, eftersom prövning<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt<br />
NVL <strong>en</strong>bart avsåg de allmänna intress<strong>en</strong>a naturvård och hushållning<br />
med naturresurser. Jag m<strong>en</strong>ar emellertid att skillnad<strong>en</strong> mellan de olika<br />
lagstiftningskomplex<strong>en</strong> också berodde på olikheter i inställning<strong>en</strong> hos<br />
de rätts<strong>till</strong>ämpande organ<strong>en</strong> när det gällde vilka instrum<strong>en</strong>t som d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda<br />
hade att <strong>till</strong>gå för att skydda sina intress<strong>en</strong>. Så avsåg exempelvis<br />
prövning<strong>en</strong> av både vatt<strong>en</strong>företag <strong>en</strong>ligt VL och <strong>miljö</strong>farlig verksamhet<br />
<strong>en</strong>ligt ML att <strong>till</strong>varata både allmänna och <strong>en</strong>skilda motstå<strong>en</strong>de intres-<br />
78 Miljööverdomstol<strong>en</strong> beslut 2000-04-11 i mål M 9655-99, dvs. det som slutlig<strong>en</strong> blev bedömt<br />
i DM 25 <strong>en</strong>ligt ovan.<br />
127
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
s<strong>en</strong>. De båda lagstiftningsregimerna innehöll på papperet likartade möjligheter<br />
för <strong>miljö</strong>myndighet<strong>en</strong> att ingripa med <strong>till</strong>synsbeslut (21 kap. 3 §<br />
VL resp. 40 § ML). Båda lagarna erbjöd d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda möjlighet att väcka<br />
<strong>en</strong>skild talan (13 kap. 14 § VL resp. 34 § ML). Trots detta utvecklades<br />
<strong>en</strong> myndighetspraxis på dessa områd<strong>en</strong> som i vissa avse<strong>en</strong>d<strong>en</strong> skilde sig<br />
åt på ett sätt som hade stor betydelse för d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda sakägar<strong>en</strong>. Där<br />
<strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt ML ingrep <strong>till</strong> skydd för såväl allmänna som<br />
<strong>en</strong>skilda intress<strong>en</strong>, ingrep <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt VL <strong>en</strong>dast i de fall<br />
som ett vatt<strong>en</strong>företag stred mot allmänna intress<strong>en</strong>. Så var fallet t.ex.<br />
om <strong>en</strong> brygga hade byggts på ett sätt som inte stred mot motstå<strong>en</strong>de allmänna<br />
intress<strong>en</strong>, m<strong>en</strong> väl grann<strong>en</strong>s. I d<strong>en</strong> situation<strong>en</strong> var grann<strong>en</strong> hänvisad<br />
<strong>till</strong> att använda sig av de civilrättsliga instrum<strong>en</strong>t som fanns att<br />
<strong>till</strong>gå, dvs. att väcka stämningstalan <strong>en</strong>ligt VL med det ansvar för rättegångskostnader<br />
som detta förde med sig. D<strong>en</strong>na väg var också d<strong>en</strong> som<br />
grann<strong>en</strong> fick välja om han ville angripa ett beslut om täkt<strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt<br />
NVL, något som redan Gustaf Petrén ansåg innebära orimliga konsekv<strong>en</strong>ser:<br />
79<br />
”Täkt<strong>till</strong>ståndet (...) berör <strong>en</strong> rad andra intress<strong>en</strong>, vilka kräver beaktande<br />
t.ex. då länsstyrels<strong>en</strong> skall avgränsa verksamhetsområdet för täkt<strong>en</strong>. Att<br />
avskära dessa intress<strong>en</strong> från beaktande i det r<strong>en</strong>t administrativa täkt<strong>till</strong>ståndsär<strong>en</strong>det<br />
och hänvisa dem <strong>till</strong> <strong>en</strong> efterföljande kostbar tvistemålsprocess<br />
på grannelagsrättslig grund synes föga ändamåls<strong>en</strong>ligt och är från<br />
rättsäkerhetssynpunkt knappast <strong>god</strong>tagbart. En sådan lösning står, som<br />
nyss nämnts, icke i <strong>god</strong> över<strong>en</strong>sstämmelse med 3 § NVL, vars syfte just är<br />
att i naturvårdsär<strong>en</strong>det, som ofta är r<strong>en</strong>t administrativt, få alla olika allmänna<br />
och <strong>en</strong>skilda intress<strong>en</strong> upp <strong>till</strong> prövning i ett sammanhang och därmed<br />
i möjligaste mån onödiggöra efterföljande civilprocesser. Det primära<br />
intresset av att begränsa och motverka d<strong>en</strong> m<strong>en</strong>liga inverkan av ett täktföretag<br />
på natur<strong>miljö</strong>n lider ej intrång av att täkt<strong>till</strong>sståndsär<strong>en</strong>det får <strong>en</strong><br />
på angivet sätt bredare prövning. Allmänna förvaltningsrättsliga grundsatser<br />
talar också <strong>till</strong> förmån för grannes talerätt i <strong>en</strong> situation av förevarande<br />
art.”<br />
Vid <strong>en</strong> jämförelse av d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skildas position <strong>en</strong>ligt ovan med d<strong>en</strong> som nu<br />
gäller <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> framkommer tydliga skillnader när det gäller<br />
h<strong>en</strong>nes möjligheter att komma <strong>till</strong> tals i <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong>. Som tidigare<br />
har d<strong>en</strong> som berörs av <strong>en</strong> störande verksamhet möjlighet att väcka <strong>en</strong><br />
civilrättsligt grundad talan med krav på försiktighetsåtgärder eller förbud<br />
(32 kap. 12 § MB och 7 kap. 2 § restvatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong>). Till detta kommer<br />
nu med <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> och d<strong>en</strong> praxis som utvecklats i Miljööver-<br />
79 Skiljaktig m<strong>en</strong>ing och särskilt yttrande i RÅ 83 2:85.<br />
128
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
domstol<strong>en</strong> att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda fått <strong>en</strong> allmängiltig rätt att vända sig <strong>till</strong><br />
<strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> för <strong>en</strong> verksamhet och ställa krav på åtgärder. Om<br />
myndighet<strong>en</strong> därvidlag inte vidtar några åtgärder kan detta 0-beslut<br />
överprövas av <strong>miljö</strong>domstol och Miljööverdomstol<strong>en</strong> efter överklagande<br />
från d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda anmälar<strong>en</strong>. Vidare följer det av officialprincip<strong>en</strong><br />
och andra förvaltningsrättsliga grundprinciper att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda i sitt<br />
överklagande kan åberopa alla slags omständigheter som har betydelse<br />
i målet, något som Regeringsrätt<strong>en</strong> konstaterade redan i RÅ 1993 ref.<br />
97. 80 Hon kan alltså stödja sig på såväl sina egna <strong>en</strong>skilda intress<strong>en</strong>,<br />
som allmänna intress<strong>en</strong> i överklagandet. Är hon bara berörd kan man<br />
faktiskt t.o.m. tänka sig <strong>en</strong> situation där hon <strong>en</strong>bart åberopar allmänna<br />
intress<strong>en</strong> <strong>till</strong> stöd för sin talan. P<strong>en</strong>dang<strong>en</strong> <strong>till</strong> detta är att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda<br />
anmälar<strong>en</strong> nu regelmässigt kan initiera ett <strong>miljö</strong>är<strong>en</strong>de som <strong>en</strong>bart är<br />
dikterat av h<strong>en</strong>nes intress<strong>en</strong>, vilket delvis är <strong>en</strong> ny situation för <strong>till</strong>synsmyndigheterna.<br />
Nu ska de inte bara försvara de allmänna intress<strong>en</strong>a,<br />
utan äv<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda som skadas av <strong>en</strong> sådan åtgärd eller verksamhet som<br />
omfattas av <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. Många gånger kan detta bli r<strong>en</strong> grannelagsrätt,<br />
vilket också märks i Miljööverdomstol<strong>en</strong>s praxis. Exempel på detta<br />
är störande hästgårdar, duvslag, olagligt byggda bryggor och dikningar<br />
som inte kränker allmänna intress<strong>en</strong>, m<strong>en</strong> väl <strong>en</strong>skilda. 81 Detta är nu<br />
inte <strong>en</strong> utveckling som jag beklagar, utan eg<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong> bara <strong>en</strong> bekräftelse<br />
på det faktum att det är svårt att särskilja de <strong>en</strong>skilda intress<strong>en</strong>a från de<br />
allmänna inom <strong>miljö</strong>rätt<strong>en</strong>. 82<br />
I avsnitt 2.3 redogjorde jag helt kort för d<strong>en</strong> europarättsliga inställning<strong>en</strong><br />
<strong>till</strong> <strong>en</strong>skildas deltagande i beslutsprocesser i <strong>miljö</strong>frågor. Som<br />
exempel på d<strong>en</strong>na inställning tog jag EU-kommission<strong>en</strong>s förslag <strong>till</strong><br />
direktiv om ansvar för <strong>miljö</strong>skador. Förslaget innehåller skrivningar<br />
som innebär att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda berörda ska ges möjlighet att anmäla ett<br />
förhållande, något som ska resultera i <strong>en</strong> utredning från <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong>s<br />
sida, besked <strong>till</strong> d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda och ev<strong>en</strong>tuellt krav på åtgärder<br />
mot d<strong>en</strong> som är orsak<strong>en</strong> <strong>till</strong> de anmälda förhålland<strong>en</strong>a. Till detta kommer<br />
ett krav på <strong>till</strong>gång <strong>till</strong> överprövning i domstol eller annat obero<strong>en</strong>de<br />
organ. Vid <strong>en</strong> jämförelse med dessa krav på verktyg för d<strong>en</strong> som<br />
80 En synsätt som regering<strong>en</strong> bekräftade i förarbet<strong>en</strong>a <strong>till</strong> <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>, se MB-prop. Del 1<br />
s. 486. Jfr äv<strong>en</strong> Lindblom i Miljöprocess. Del I, s.105 ff, äv<strong>en</strong> Del II, s. 704 ff.<br />
81 Se exempelvis Miljööverdomstol<strong>en</strong>s dom 2002-01-17 (DM 5) i mål M 3672-00, dom<br />
2002-04-22 (DM 29) i mål M 2638-01 och dom 2002-06-19 (DM 55) i mål M 28-01.<br />
82 Se W<strong>en</strong>nergr<strong>en</strong>, B: Miljörätt: civilrätt och off<strong>en</strong>tlig rätt i symbios. (Ur Festskrift <strong>till</strong> Bertil<br />
B<strong>en</strong>gtsson. Ner<strong>en</strong>ius & Santérus Förlag 1993.), äv<strong>en</strong> Grupptalanutredning<strong>en</strong>s slutbetänkande<br />
Grupprättegång SOU 1994:151, Del C s. 201f. Äv<strong>en</strong> Lindblom i Miljöprocess. Del I, kapitel 3.<br />
129
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
berörs av <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>störande verksamhet, kan det konstateras att <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong><br />
och dess rättspraxis mer än väl fyller måttet. 83<br />
Europarätt<strong>en</strong>, såsom d<strong>en</strong> kommer <strong>till</strong> uttryck i förslaget <strong>till</strong> ansvarsdirektiv,<br />
ställer samma krav när det gäller <strong>miljö</strong>organisationers möjlighet<br />
att komma <strong>till</strong> tals i <strong>miljö</strong>process<strong>en</strong>. Som framgår av redogörels<strong>en</strong><br />
ovan har emellertid dessa organisationer alls ing<strong>en</strong> ingång i <strong>till</strong>synsär<strong>en</strong>d<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. De kan inte initiera ett sådant är<strong>en</strong>de, de<br />
kan inte klaga på <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong>s underlåt<strong>en</strong>het att agera och de<br />
kan inte överklaga <strong>till</strong>synsbeslut. De motiv som angavs i förarbet<strong>en</strong>a <strong>till</strong><br />
balk<strong>en</strong> för d<strong>en</strong>na snäva inställning framstår <strong>en</strong>ligt min m<strong>en</strong>ing som<br />
konstruerade och håller inte. I d<strong>en</strong>na del m<strong>en</strong>ar jag att det är plats för<br />
<strong>en</strong> reform, väl motiverad av såväl <strong>miljö</strong>hänsyn som av europarättsliga<br />
skäl. 84<br />
4.4 Verksamheter med <strong>till</strong>stånd<br />
Till att börja med vill jag påstå att det inte är alldeles <strong>en</strong>kelt att särskilja<br />
”<strong>till</strong>synsmål” från ”<strong>till</strong>ståndsmål”. Tillsyn bedrivs ju över all slags verksamhet,<br />
m<strong>en</strong> inriktning<strong>en</strong> varierar bero<strong>en</strong>de på om det gäller verksamheter<br />
med <strong>till</strong>stånd eller s.k. ”fria” verksamheter. I det förra fallet avser<br />
<strong>till</strong>syn<strong>en</strong> efterlevnad<strong>en</strong> av givna villkor, medan d<strong>en</strong> i det s<strong>en</strong>are fallet<br />
avser efterlevnad<strong>en</strong> med balk<strong>en</strong>s samtliga hänsynsregler. Som framgick<br />
av målet om Saint-Gobain i Vr<strong>en</strong>a (avsnitt 3.7), finns det dessutom<br />
andra slags <strong>till</strong>synsbeslut som är intimt förknippade med <strong>till</strong>ståndet. I<br />
det målet var det ju fråga om länsstyrels<strong>en</strong> kunde förelägga företaget att<br />
ansöka om <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> <strong>en</strong> ändring av produktion<strong>en</strong>, eller om d<strong>en</strong>na<br />
skulle anses redan vara reglerad g<strong>en</strong>om det befintliga <strong>till</strong>ståndet för<br />
verksamhet<strong>en</strong>. Miljödomstol<strong>en</strong> ansåg att det s<strong>en</strong>are var fallet, vilket<br />
avskar länsstyrels<strong>en</strong>s möjlighet att ställa ett sådant krav. På så vis illustrerar<br />
detta ställningstagande att skillnad<strong>en</strong> mellan ”<strong>till</strong>synsmål” och<br />
”<strong>till</strong>ståndsmål” i vissa situationer är mycket svårt att ange, trots att distinktion<strong>en</strong><br />
kan ha avgörande betydelse för de motstå<strong>en</strong>de intress<strong>en</strong>a att<br />
göra sig hörda.<br />
Dom<strong>en</strong> om Saint-Gobain aktualiserar också <strong>en</strong> annan fråga som krä-<br />
83 Detta gäller alltså krav<strong>en</strong> på instrum<strong>en</strong>t för d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda, dvs. ”sakägarrätt<strong>en</strong>s” innehåll.<br />
Huruvida begreppet ”berörd” <strong>en</strong>ligt <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong> över<strong>en</strong>sstämmer med motsvarande uttryck i<br />
exempelvis Århuskonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong> kan jag inte uttala mig om (jfr Ebbesson i Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser.<br />
Del 1, s. 10ff.).<br />
84 Äv<strong>en</strong> i d<strong>en</strong>na del undviker jag att ta ställning <strong>till</strong> om de krav som ställs i 16 kap. 13 § MB<br />
på <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>organisation för att d<strong>en</strong> ska vara kvalificerad som taleberättigad över<strong>en</strong>sstämmer<br />
med Århuskonv<strong>en</strong>tion<strong>en</strong>. Frågan diskuteras närmare i Ebbesson i Sv<strong>en</strong>ska <strong>miljö</strong>beslutsprocesser.<br />
Del 1 s.17ff.<br />
130
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
ver <strong>en</strong> komm<strong>en</strong>tar innan jag går närmare in på <strong>en</strong>skildas och <strong>miljö</strong>organisationers<br />
möjlighet att komma <strong>till</strong> tals g<strong>en</strong>temot verksamheter med<br />
<strong>till</strong>stånd. Som redan framgått av avsnitt 3.7, är <strong>till</strong>ståndet att betrakta<br />
som <strong>en</strong> koncession med ingripande rättslig verkan g<strong>en</strong>temot motstå<strong>en</strong>de<br />
intress<strong>en</strong>. Konstruktion<strong>en</strong> medför att g<strong>en</strong>om <strong>till</strong>ståndet är <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>s<br />
allmänna och särskilda hänsynsregler översatta <strong>till</strong> konkreta villkor<br />
för verksamhet<strong>en</strong>. Det är dessa villkor som fortsättningsvis reglerar<br />
verksamhet<strong>en</strong> såvitt avser frågor som har avgjorts i <strong>till</strong>ståndet; ytterligare<br />
krav kan <strong>en</strong>dast ställas g<strong>en</strong>om <strong>en</strong> myndighetsinitierad omprövning,<br />
<strong>en</strong>skild talan är uteslut<strong>en</strong>. 85 Frågan om vad <strong>till</strong>ståndet ska anses omfatta<br />
är alltså av avgörande betydelse i dessa sammanhang. Frågan har behandlats<br />
av Per H<strong>en</strong>rik Lindblom i d<strong>en</strong> nylig<strong>en</strong> utgivna andra del<strong>en</strong> av<br />
verket Miljöprocess. Här förespråkar han att <strong>till</strong>ståndets rättsliga verkan<br />
är betydligt mer omfattande än vad som framgår av lagtext<strong>en</strong> i<br />
24 kap. 1 § MB. D<strong>en</strong>na slutsats kommer han fram <strong>till</strong> g<strong>en</strong>om att jämföra<br />
d<strong>en</strong> bestämmels<strong>en</strong> med föregångar<strong>en</strong> i 22 § ML som han m<strong>en</strong>ar<br />
stod för att <strong>till</strong>ståndet täckte i stort sett varje störning som kunde uppkomma<br />
från verksamhet<strong>en</strong>. 86 I d<strong>en</strong>na del är jag inte riktigt över<strong>en</strong>s med<br />
Lindblom.<br />
Till att börja med kan bestämning<strong>en</strong> av <strong>till</strong>ståndets omfattning <strong>en</strong>ligt<br />
ML inte göras <strong>en</strong>bart utifrån ordalydels<strong>en</strong> i 22 § ML, utan man bör<br />
också beakta d<strong>en</strong> rättsliga tradition<strong>en</strong> på området, liksom d<strong>en</strong> praxis<br />
som utvecklades av KN. När ML kom 1969 innebar d<strong>en</strong> väs<strong>en</strong>tlig<strong>en</strong> <strong>en</strong><br />
direkt överföring av principerna för d<strong>en</strong> reglering som sedan 1942 hade<br />
gällt för utsläpp av industriellt avloppsvatt<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt 1918 års vatt<strong>en</strong>lag<br />
(1918:523, ÄVL). G<strong>en</strong>om 1942 års regler i 8 kap. ÄVL fick industrin<br />
d<strong>en</strong> sedan länge efterfrågade möjlighet<strong>en</strong> <strong>till</strong> koncession för <strong>miljö</strong>störande<br />
verksamheter. Ett <strong>till</strong>stånd <strong>till</strong> utsläpp av avloppsvatt<strong>en</strong> skulle vara<br />
”gällande mot <strong>en</strong>var” i tio år <strong>en</strong>ligt 8 kap. 39 och 40 §§ ÄVL, dock med<br />
vissa inskränkningar för väs<strong>en</strong>tliga oläg<strong>en</strong>heter som uppstod dessförinnan<br />
m.m. 87 I samband med 1941 års lagstiftningsär<strong>en</strong>de uttalade regering<strong>en</strong><br />
att föreskrifter i ett <strong>till</strong>ståndsbeslut ”icke är bindande i andra<br />
85 Detta framgår direkt i 32 kap. 12 § g<strong>en</strong>om att <strong>en</strong>skild talan <strong>en</strong>dast får väckas mot verksamhet<br />
som bedrivs ”utan <strong>till</strong>stånd”. I 7 kap. 2 § 1 p. restvatt<strong>en</strong>lag<strong>en</strong> anges att stämningsmål<br />
avser talan om ändring eller utrivning av vatt<strong>en</strong>anläggning som inte <strong>till</strong>kommit i laga ordning<br />
eller inte är av laga beskaff<strong>en</strong>het. Övriga stämningsmål handlar om ersättning eller annat som<br />
inte är av intresse i dessa sammanhang.<br />
86 Lindblom i Miljöprocess. Del 2, kapitel 14. Se t.ex. s. 687 där han m<strong>en</strong>ar att <strong>till</strong>ståndet<br />
täcker alla typiska störningar från verksamhet<strong>en</strong> och att de atypiska och oreglerade störningarna<br />
<strong>en</strong>dast kan angripas g<strong>en</strong>om återkallelse av <strong>till</strong>ståndet eller g<strong>en</strong>om omprövning.<br />
87 Motsvarande de som sedermera inflöt i 24 och 25 §§ ML i dess ursprungliga lydelse, se<br />
<strong>Darpö</strong>, J: Vem har ansvaret? SNV Rapport 4543. Naturvårdsverket 1994, avsnitt 1.1–1.2.<br />
131
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
hänse<strong>en</strong>d<strong>en</strong> än dem som varit föremål för domstol<strong>en</strong>s prövning”. 88<br />
Som exempel på detta gavs att hälsovårdsnämnd<strong>en</strong> kunde förbjuda<br />
vatt<strong>en</strong>hämtning i recipi<strong>en</strong>t<strong>en</strong>, m<strong>en</strong> inte ge ytterligare föreskrifter om<br />
avloppsvatt<strong>en</strong>utsläppet eller r<strong>en</strong>ing. 89 När ÄVL:s koncessionssystem<br />
överfördes <strong>till</strong> ML och därmed kom att gälla för immissioner och andra<br />
störningar vid sidan av utsläpp av avloppsvatt<strong>en</strong>, blev frågan om <strong>till</strong>ståndets<br />
rättsliga verkan mer komplicerad. 90 På ett allmänt plan kan<br />
man emellertid säga att <strong>till</strong>stånd<strong>en</strong> <strong>en</strong>ligt ML täckte sådana föror<strong>en</strong>ingar<br />
som var typiska för d<strong>en</strong> aktuella verksamhet<strong>en</strong>. 91 Helt klart var dock<br />
att sådana frågor som inte hade varit föremål för prövning och som<br />
därför inte var reglerade g<strong>en</strong>om villkor inte omfattades av <strong>till</strong>ståndets<br />
rättsliga verkan. Exempelvis innehåller äldre <strong>till</strong>ståndsbeslut sällan några<br />
villkor om efterbehandling av områd<strong>en</strong> som föror<strong>en</strong>ats av verksamhet<strong>en</strong>.<br />
Det har aldrig rått någon tvekan om att krav på undersökningar av<br />
dessa områd<strong>en</strong> eller saneringsåtgärder har kunnat ställas g<strong>en</strong>om föreläggand<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>ligt 43 § resp. 40 § 1 st. och 41 § ML. 92 Likaså bör det<br />
observeras att ML-<strong>till</strong>ståndets rättsverkan inte täckte sådana föror<strong>en</strong>ingar<br />
som skett före d<strong>en</strong> tidpunkt då <strong>till</strong>stånd för verksamhet<strong>en</strong> meddelades.<br />
Reparativa krav med avse<strong>en</strong>de på föror<strong>en</strong>ade områd<strong>en</strong> kunde<br />
i dessa situationer följaktlig<strong>en</strong> ställas g<strong>en</strong>om vanliga föreläggand<strong>en</strong>. 93<br />
Lagtext<strong>en</strong> i 24 kap. 1 § MB anger nu att <strong>till</strong>ståndet ”gäller (...) mot<br />
alla, såvitt avser frågor som har prövats i dom<strong>en</strong> eller beslutet”. I förarbet<strong>en</strong>a<br />
uttalas följande: 94<br />
88 Prop. 1941:45 s. 73.<br />
89 Se äv<strong>en</strong> Immissionssakkunniga, SOU 1966:65 s. 87 och 250.<br />
90 Observera dock att <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt ÄVL gällde som <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt ML, liksom <strong>till</strong>stånd<br />
<strong>en</strong>ligt båda dessa lagar gäller som <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt MB.<br />
91 Westerlund i MRT 1999:2–3, s. 450 och 453.<br />
92 D<strong>en</strong>na inställning kan illustreras med överklagandet i Miljööverdomstol<strong>en</strong>s mål M 8851-01.<br />
Här yrkade företaget Skog<strong>en</strong>s kol, med stöd av <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> (Länsstyrels<strong>en</strong> i Gävleborgs<br />
län) att villkor om efterbehandling i nytt <strong>till</strong>stånd ska utgå, för att möjliggöra att d<strong>en</strong>na<br />
fråga istället kan regleras g<strong>en</strong>om vanliga <strong>till</strong>synsföreläggand<strong>en</strong>.<br />
93 Se prop. 1987/88:85 s. 217.<br />
94 MB-prop. Del 1, s. 636. Se också B<strong>en</strong>gtsson, som uttalar (B<strong>en</strong>gtsson, B: Miljöbalk<strong>en</strong>s återverkningar.<br />
Norstedts, 2001): ”Om vissa försiktighetsmått föreskrivs i <strong>till</strong>ståndet, behöver<br />
<strong>en</strong>ligt 24:1 MB <strong>till</strong>ståndshavar<strong>en</strong> inte vidta andra försiktighetsåtgärder i de hänse<strong>en</strong>d<strong>en</strong> som<br />
försiktighetsmått<strong>en</strong> berör; motiv<strong>en</strong> talar om att detta i vart fall gäller ”beträffande sådana frågor<br />
som prövats vid <strong>till</strong>ståndsgivning<strong>en</strong>”. Hur långt d<strong>en</strong>na prövning har nått kan naturligtvis<br />
vara svårt att konstatera. Om villkor<strong>en</strong> bara rör speciella förhålland<strong>en</strong>, är det rimligt att anta<br />
att <strong>till</strong>ståndshavar<strong>en</strong> i övrigt skall följa hänsynsreglerna i 2 kap. i sin verksamhet.” (s. 148,<br />
min kursiv) och ”Tillståndshavar<strong>en</strong> kan då invända, att villkor<strong>en</strong> i <strong>till</strong>ståndsbeslutet nu trätt i<br />
stället för hänsynsreglerna och att han nu kan gå fri från ytterligare krav med stöd av dem.<br />
M<strong>en</strong> d<strong>en</strong> rättsverkan av beslutet som framgår av 24:1 gäller inte skadestånd och vidare <strong>en</strong>dast<br />
frågor som prövats i sammanhanget.” (s. 155, min kursiv).<br />
132
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
”Ett <strong>till</strong>ståndsbesluts rättskraft omfattar bara frågor som har prövats i <strong>till</strong>ståndet.<br />
Av detta följer att <strong>en</strong> <strong>till</strong>synsmyndighet med stöd av 26 kap. 9 § får<br />
meddela föreläggand<strong>en</strong> och förbud för att sådana bestämmelser i balk<strong>en</strong><br />
skall efterlevas som behandlar frågor som inte har prövats i <strong>till</strong>ståndet.<br />
Detta förhållande får särskild betydelse när <strong>en</strong> <strong>miljö</strong>balk införs, eftersom<br />
d<strong>en</strong>na i många fall innebär att krav ställs som saknar motsvarighet i gällande<br />
rätt och alltså i redan meddelade <strong>till</strong>stånd.”<br />
Lindblom m<strong>en</strong>ar att detta är <strong>en</strong> väs<strong>en</strong>tlig försvagning av <strong>till</strong>ståndets<br />
rättsverkan, något som han anser att lagstiftar<strong>en</strong> försöker att mörka<br />
g<strong>en</strong>om påstå<strong>en</strong>det att detta över<strong>en</strong>sstämmer med gällande rätt <strong>en</strong>ligt<br />
ML. 95 Här anser jag att Lindblom drar fel slutsats av uttalandet i förarbet<strong>en</strong>a<br />
<strong>till</strong> <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. Min uppfattning är nämlig<strong>en</strong> att förändring<strong>en</strong><br />
jämfört med äldre rätt <strong>en</strong>ligt ML inte är särskilt dramatisk. Inte<br />
därför att <strong>till</strong>stånd<strong>en</strong>s rättsverkan alltjämt är allomfattande, utan därför<br />
att d<strong>en</strong> rättsverkan som följde av ML-<strong>till</strong>stånd<strong>en</strong> också var begränsad<br />
<strong>till</strong> att omfatta uttrycklig<strong>en</strong> reglerade frågor. Det är möjligt att det<br />
– förutom <strong>en</strong> kodifiering och precisering av gällande rätt <strong>en</strong>ligt ML –<br />
har skett <strong>en</strong> viss försvagning av rättsverkan med avse<strong>en</strong>de på ”typiska<br />
störningar” av d<strong>en</strong> <strong>till</strong>ståndsgivna verksamhet<strong>en</strong>. 96 D<strong>en</strong>na förändring<br />
bör dock inte överdrivas, vilket kan illustreras med Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
dom om Mönsterås Bruk som gällde d<strong>en</strong>na fråga. 97<br />
I målet hade länsstyrels<strong>en</strong> förbjudit Södra Cell AB att använda <strong>en</strong><br />
mottagningsstation för perättikssyra utan att först ha erhållit <strong>till</strong>stånd<br />
för d<strong>en</strong>na. Bolaget överklagade beslutet och m<strong>en</strong>ade att mottagningsstation<strong>en</strong><br />
redan omfattades av ett <strong>till</strong>stånd <strong>en</strong>ligt ML som meddelades<br />
1998 av KN. Miljööverdomstol<strong>en</strong> pekade på att användning<strong>en</strong> av klorfria<br />
blekningsmedel inte hade reglerats på annat sätt i <strong>till</strong>ståndet än<br />
g<strong>en</strong>om det allmänna villkoret och g<strong>en</strong>om villkor för utsläpp i vatt<strong>en</strong>.<br />
Mot bakgrund av att någon ytterligare reglering knappast hade varit<br />
behövlig från <strong>miljö</strong>synpunkt och vad företaget hade uppgivit i sin <strong>till</strong>ståndansökan,<br />
ansåg domstol<strong>en</strong> att <strong>till</strong>ståndet innebar att bolaget fick<br />
använda sig av klorfria kemikalier, däribland perättikssyra. Vidare pekade<br />
Miljööverdomstol<strong>en</strong> på att bolaget i ansökan hade uppgivit att<br />
mottagningsstation<strong>en</strong> var ett av de alternativ som övervägdes för att<br />
trygga syraförsörjning<strong>en</strong> <strong>till</strong> fabrik<strong>en</strong>. Slutlig<strong>en</strong> m<strong>en</strong>ade domstol<strong>en</strong> att<br />
95 Se regering<strong>en</strong>s uttalande i MB-prop. Del 2, s. 252 om att det äv<strong>en</strong> ”fortsättningsvis” bör<br />
vara möjligt för <strong>till</strong>synsmyndigheterna att ingripa med stöd av de allmänna hänsynsreglerna i<br />
frågor som inte är uttryckligt reglerade i <strong>till</strong>stånd<strong>en</strong>.<br />
96 Se vidare i <strong>Darpö</strong>, J: Eftertanke och förutse<strong>en</strong>de. Uppsala universitet 2001, s. 92ff.<br />
97 Dom 2002-05-13 (DM 37) i mål M 8172-00.<br />
133
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
mottagningsstation<strong>en</strong> var så konkret beskriv<strong>en</strong> i ansökan att myndigheter,<br />
allmänhet<strong>en</strong> och andra berörda hade kunnat ta ställning <strong>till</strong> detta<br />
alternativ. Sammantaget talade detta för att station<strong>en</strong> hade prövats<br />
g<strong>en</strong>om KN:s beslut och således omfattades av <strong>till</strong>ståndet, vilket ledde<br />
<strong>till</strong> att länsstyrels<strong>en</strong>s beslut upphävdes.<br />
4.5 Enskildas och <strong>miljö</strong>organisationers möjlighet att komma<br />
<strong>till</strong> tals i <strong>till</strong>ståndsmål<br />
Äv<strong>en</strong> om man accepterar min snävare tolkning av <strong>till</strong>ståndets omfattning,<br />
är dess rättsliga verkan av stor betydelse för de motstå<strong>en</strong>de intress<strong>en</strong>a.<br />
98 I detta avslutande avsnitt diskuterar jag och drar några slutsatser<br />
kring detta förhållande. Inledningsvis vill jag bara kort beskriva<br />
situation<strong>en</strong> för <strong>en</strong>skilda och <strong>miljö</strong>organisationer vid själva <strong>till</strong>ståndsprövning<strong>en</strong>.<br />
En sådan <strong>miljö</strong>process är alltid initierad av d<strong>en</strong> som ansöker<br />
om <strong>till</strong>stånd att bedriva verksamhet<strong>en</strong> i fråga. 99 I detta sammanhang<br />
kan <strong>en</strong>skilda berörda och <strong>miljö</strong>organisationer agera fullt ut. I<br />
detta inledande stadium finns knappast någon anledning för prövningsinstans<strong>en</strong><br />
(kommun<strong>en</strong>, länsstyrels<strong>en</strong> eller <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong>) att avvisa<br />
alls någon som kommer med synpunkter. Samtliga omständigheter ska<br />
ju beaktas i prövning<strong>en</strong> i <strong>en</strong>lighet med officialprövningsprincip<strong>en</strong>. En<br />
prövning av någons behörighet att föra talan blir det först fråga om när<br />
beslutet väl är fattat och d<strong>en</strong>ne någon överklagar. Med de reservationer<br />
som gjordes i avsnitt 4.3, är min uppfattning att de sv<strong>en</strong>ska bestämmelserna<br />
i d<strong>en</strong>na del i huvudsak är i över<strong>en</strong>sstämmelse med de europarättsliga<br />
reglerna. Detta gäller såväl de krav som ställs i art. 6 EKMR<br />
som de krav som framgår av EG-rätt<strong>en</strong>, exempelvis i förslaget <strong>till</strong> ansvarsdirektiv.<br />
98 Lindblom kritiserar med skärpa användning<strong>en</strong> av uttrycket ”rättskraft” i förarbet<strong>en</strong>a<br />
eftersom han anser att uttrycket är missvisande i sammanhanget. Mig veterligt har detta<br />
uttryck inte heller använts för att beteckna <strong>till</strong>ståndets rättsliga verkan under de år som ML<br />
varit i kraft. Att Miljöbalksutredning<strong>en</strong> ändå använde sig av uttrycket sammanhängde nog<br />
mest med att sekretariatet var dominerat av domstolsjurister med lit<strong>en</strong> erfar<strong>en</strong>het av det förvaltningsrättsliga<br />
prövningssystemet. Att sedan <strong>en</strong> betydande del av d<strong>en</strong>na personal gick<br />
vidare in i departem<strong>en</strong>tet vid behandling<strong>en</strong> av lagstiftningsär<strong>en</strong>det innebar – i d<strong>en</strong>na del, liksom<br />
i många andra avse<strong>en</strong>d<strong>en</strong> – att överlevnadsproc<strong>en</strong>t<strong>en</strong> för allehanda obetänksamheter blev<br />
ovanligt hög.<br />
99 Numera kan visserlig<strong>en</strong> <strong>till</strong>synsmyndighet<strong>en</strong> förelägga <strong>en</strong> befintlig eller pot<strong>en</strong>tiell utövare<br />
av <strong>miljö</strong>farlig verksamhet att ansöka om <strong>till</strong>stånd om verksamhet<strong>en</strong> – trots att d<strong>en</strong> inte är <strong>till</strong>ståndspliktig<br />
– kan befaras medföra betydande föror<strong>en</strong>ingar eller andra betydande oläg<strong>en</strong>heter<br />
för människor eller <strong>miljö</strong> (9 kap. 6 § 2 st. MB). Äv<strong>en</strong> i dessa fall är det emellertid verksamhetsutövar<strong>en</strong><br />
som står som sökande, med allt vad det innebär i form av krav på MKB, samråd<br />
med myndigheter och berörda osv.<br />
134
Slutsats<strong>en</strong> blir emellertid d<strong>en</strong> motsatta när det gäller möjligheterna att<br />
agera mot <strong>en</strong> verksamhet som redan har <strong>till</strong>stånd att bedriva verksamhet.<br />
Som framgått ovan, är det – vid sidan av verksamhetsutövar<strong>en</strong> –<br />
<strong>en</strong>bart vissa <strong>miljö</strong>myndigheter som kan initiera <strong>en</strong> omprövning. Vare<br />
sig d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda berörda eller <strong>miljö</strong>organisationer kan ta ett sådant initiativ,<br />
äv<strong>en</strong> om de stränga förutsättningarna <strong>en</strong>ligt 24 kap. 5 § är vid<br />
hand<strong>en</strong>. D<strong>en</strong> kvalificerade <strong>miljö</strong>organisationers talerätt täcker bara<br />
möjlighet<strong>en</strong> att ”överklaga” domar och beslut om <strong>till</strong>stånd. D<strong>en</strong>na<br />
skrivning täcker inte möjlighet<strong>en</strong> att initiera <strong>en</strong> omprövning av <strong>till</strong>ståndet<br />
för <strong>en</strong> verksamhet. Mot bakgrund av d<strong>en</strong> snäva tolkning<strong>en</strong> av<br />
Naturvårdsverkets klagorätt i beslutet om Kubik<strong>en</strong>borgs Aluminium 100<br />
är det heller inte troligt att Miljööverdomstol<strong>en</strong> kommer att utöka <strong>till</strong>lämpning<strong>en</strong><br />
av 16 kap. 13 § <strong>till</strong> att avse <strong>till</strong>synsbeslut som gäller <strong>till</strong>ståndsfrågor.<br />
För d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda berörda betyder <strong>till</strong>ståndet att han för evigt är<br />
beskur<strong>en</strong> möjlighet<strong>en</strong> att väcka <strong>en</strong>skild talan (s.k. förbudstalan) <strong>en</strong>ligt<br />
32 kap. 12 §. Till dessa laggivna förutsättningar kommer Miljööverdomstol<strong>en</strong><br />
praxis, som i dessa sammanhang får sägas vara sträng; d<strong>en</strong><br />
<strong>en</strong>skilda berörda kan inte överklaga ett myndighetsbeslut att inte initiera<br />
<strong>en</strong> omprövning. D<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda kan inte heller klaga på ett beslut som<br />
innebär ett ställningstagande för <strong>till</strong>ståndets omfattning. D<strong>en</strong> motivering<br />
som användes i beslutet om Saint-Gobain i Vr<strong>en</strong>a var att <strong>miljö</strong>domstol<strong>en</strong>s<br />
dom i <strong>till</strong>synsfrågan inte inverkade på klagand<strong>en</strong>as möjligheter att<br />
agera g<strong>en</strong>temot bolaget. Detta är naturligtvis sant i (mycket) formellt<br />
avse<strong>en</strong>de på så vis att d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda bör kunna väcka <strong>en</strong>skild talan om<br />
det gäller <strong>en</strong> fråga som är oreglerad i <strong>till</strong>ståndet <strong>en</strong>ligt resonemanget i<br />
föregå<strong>en</strong>de avsnittet. Hon bör också kunna väcka sådan talan om det är<br />
fråga om <strong>en</strong> verksamhet som bryter mot ett givet <strong>till</strong>stånd då <strong>en</strong> motsatt<br />
tolkning av bestämmels<strong>en</strong> vore stötande. Man bör dock observera att<br />
d<strong>en</strong> <strong>en</strong>skilda härvid kan råka ut för d<strong>en</strong> Mom<strong>en</strong>t 22-situation som förelåg<br />
i målet om Saint-Gobain; förbudstalan ska anhängiggöras vid samma<br />
domstol som tidigare uttalat att <strong>till</strong>ståndet täckte d<strong>en</strong> kontroversiella<br />
ändring<strong>en</strong> av produktion<strong>en</strong>. Om klagand<strong>en</strong>a ändå skulle ha ork och råd<br />
att föra talan vidare hamnar frågan slutlig<strong>en</strong> åter på Miljööverdomstol<strong>en</strong>s<br />
bord. Det är inte självklart att de <strong>en</strong>skildas <strong>till</strong>tro <strong>till</strong> systemet går<br />
stärkt ur sådana turer.<br />
Sammanfattningsvis anser jag det tveksamt om de sv<strong>en</strong>ska omprövningsreglerna<br />
för verksamheter med <strong>till</strong>stånd – åtminstone när det gäl-<br />
100 Se ovan vid not 71.<br />
<strong>Rätt<strong>en</strong></strong> <strong>till</strong> <strong>en</strong> <strong>god</strong> <strong>miljö</strong><br />
135
ler <strong>en</strong>skildas möjligheter att få <strong>till</strong> stånd <strong>en</strong> sådan process – är för<strong>en</strong>lig<br />
med europarätt<strong>en</strong>. Här blir det närmast fråga om de över<strong>en</strong>sstämmer<br />
med kravet på <strong>till</strong>gång <strong>till</strong> domstolsprövning <strong>en</strong>ligt art. 6 EKMR. I<br />
d<strong>en</strong>na del bör man i likhet med Lindblom visserlig<strong>en</strong> kunna argum<strong>en</strong>tera<br />
för <strong>en</strong> vid tolkning av reglerna för att på så sätt möta konv<strong>en</strong>tionskrav<strong>en</strong>.<br />
101 En lösning av d<strong>en</strong>na fråga g<strong>en</strong>om <strong>en</strong> ext<strong>en</strong>siv tolkning av<br />
snäva bestämmer har dock sina givna begränsningar, varför <strong>en</strong> lagändring<br />
borde <strong>till</strong>. Lindblom förespråkar att reglerna borde ändras så<br />
att <strong>en</strong>skilda kunde väcka förbudstalan äv<strong>en</strong> emot verksamheter med<br />
<strong>till</strong>stånd. Då antalet ”rika självmordskandidater” kan antas vara ytterst<br />
begränsat m<strong>en</strong>ar jag emellertid att de <strong>en</strong>skilda skulle vara mer betjänta<br />
av att kunna gå d<strong>en</strong> förvaltningsrättsliga väg<strong>en</strong>. En lämplig lösning vore<br />
i så fall att <strong>till</strong>åta de berörda att överklaga myndighetsbeslut att inte<br />
initiera omprövning. Detta vore <strong>en</strong>ligt min m<strong>en</strong>ing det smidigaste sättet<br />
att få <strong>till</strong> stånd <strong>en</strong> domstolsprövning av om förutsättningarna för omprövning<br />
föreligger.<br />
5 Slutord<br />
Antalet vägledande avgörand<strong>en</strong> från Miljööverdomstol<strong>en</strong> om <strong>en</strong>skildas<br />
och <strong>miljö</strong>organisationers möjlighet att delta i <strong>miljö</strong>beslutsprocesser är<br />
ännu inte särskilt stort. Det kan därför verka som om jag har försökt att<br />
koka soppa på <strong>en</strong> spik av de fåtal domar och beslut som ändå har levererats<br />
under de s<strong>en</strong>aste tre och ett halvt år<strong>en</strong>. Och visst, rättsutveckling<strong>en</strong><br />
går snabbt på området och betraktelserna i d<strong>en</strong>na artikel kan<br />
kännas obsoleta efter bara ytterligare några år. Min avsikt har emellertid<br />
inte främst varit att i någon slags historisk anda spegla ”gällande<br />
rätt”. Betraktelserna är snarast tänkta att verka framåt g<strong>en</strong>om att peka<br />
på t<strong>en</strong>d<strong>en</strong>ser i d<strong>en</strong> rättsbildning som sker i avsikt att skapa debatt. Jag<br />
tror också att det framgår tydligt att jag är för ett <strong>en</strong>hetligt sakägarbegrepp<br />
och <strong>en</strong> utvidgad klagorätt i <strong>miljö</strong>balk<strong>en</strong>. D<strong>en</strong> devis som jag därvid<br />
förespråkar är att ett avgörande av sak<strong>en</strong> aldrig kan bli ”fel”, m<strong>en</strong><br />
att det omvända mycket väl kan bli resultatet av <strong>en</strong> avvisning.<br />
101 Jfr Lindblom, Del II, s. 692ff.<br />
<strong>Jan</strong> <strong>Darpö</strong><br />
136