COMISIA NAŢIONALĂ A VALORILOR MOBILIARE ... - CNVM

nr.28/2002, modificată şi aprobată prin Legea nr.525/2002.Prin Ordonanţa C.N.V.M. nr.427/02.08.2004, S.C. Continent Marine Enterprise Import - Export S.R.L.,acţionar majoritar al S.C. Continent Marine Enterprise S.A. a fost sancţionată cu amendă în cuantum 25.814.400lei, reprezentând 1% din capitalul social vărsat, în sarcina societăţii reţinându-se neefectuarea şi nefinalizarea uneioferte publice obligatorii de preluare în temeiul dispoziţiilor art.138 din O.U.G. nr.28/2002, modificată şi aprobată prinLegea nr.525/2002.În motivarea plângerii, petentul precizează următoarele:Acţionarii S.C. Continent Marine Enterprise Import - Export S.R.L., întruniţi în şedinţa AGEA din data de24.08.2004, au hotărât modificarea structurii acţionariatului ca urmare a derulării ofertei publice de preluare a acţiunilorS.C. Continent Marine Enterprise S.A., autorizată de C.N.V.M. cu adresa nr.65/29.02.2000.Dând curs solicitărilor C.N.V.M., domnul Roussalis Spyridon, reprezentant al S.C. Continent MarineEnterprise Import - Export S.R.L acţionarul majoritar al S.C. Continent Marine Enterprise S.A. a contactat mai multefirme de specialitate şi a purtat negocieri în vederea selectării unei societăţi care să întocmească documentaţia şi săfinalizeze oferta de tranzacţionare.Finalizarea ofertei publice de preluare a restului de acţiuni de pe piaţă a fost întârziată din motive obiective,întrucât domnul Roussalis Spyridon se afla de peste 12 luni în străinătate din motive medicale.Pentru îndeplinirea cu celeritate a solicitărilor C.N.V.M. a fost contactată firma de evaluări şi consultanţă S.C.Alfa Chim Consulting S.R.L. care a întocmit şi finalizat pe data de 20.02.2004 raportul de evaluare a preţului din ofertapublică de preluare a emitentului S.C. Continent Marine Enterprise S.A., documentaţie care a fost depusă la C.N.V.M.cu adresa nr.73/02.03.2004 şi retransmisă prin poştă cu adresa nr.206/19.08.2004. Petentul anexează contestaţiei acestedocumente.Consideră că fapta comisă de petent, în calitate de asociat unic al S.C. Continent Marine Enterprise Import -Export S.R.L., acţionar majoritar al S.C. Continent Marine Enterprise S.A. nu a cauzat daune patrimoniale ori prejudiciide altă natură persoanelor fizice sau juridice asociate, mai ales că societatea sancţionată deţine 96,52% din capitalulsocial al emitentului.Consideră sancţiunile aplicate nelegale şi nefondate deoarece:1. Atât reprezentantul legal cât şi acţionarul majoritar au fost sancţionaţi în baza art.173 lit.a), art.175 alin.(1),art.177 şi art.179 din OUG nr.28/2002, modificată şi aprobată prin Legea nr.525/2002;2. Ordonanţele de sancţionare nr.396/02.08.2004 au fost emise şi comunicate de către C.N.V.M., după intrareaîn vigoare a Legii nr.297/2004 privind piaţa de capital şi după abrogarea OUG nr.28/2002, astfel că faptele pentru careau fost sancţionaţi reprezentantul legal şi acţionarul majoritar nu mai sunt incriminate şi sancţionate de noul actnormativ. Aplicarea sancţiunii în baza unui act normativ abrogat este lipsită de temei legal, astfel că ordonanţele desancţionare emise de C.N.V.M. sunt nule de drept. În conformitate cu dispoziţiile art.203 alin.(3) din Legeanr.297/2004, prevederile art.203 alin.(1) din Legea nr.297/2004 nu se aplică persoanelor care anterior intrării în vigoarea prezentei legi au dobândit poziţia de deţinător a peste 33% din drepturile de vot asupra emitentului ca urmare a uneitranzacţii exceptate. Având în vedere că acţionarul majoritar S.C. Continent Marine Enterprise Import - Export S.R.L. adobândit 96,52% din drepturile de vot asupra emitentului S.C. Continent Marine Enterprise S.A. anterior intrării învigoare a Legii nr.297/2004, în cadrul procesului de privatizare ca urmare a unei tranzacţii exceptate, prevederileart.203 din Legea nr.297/2004 nu se vor aplica, iar acţionarul nu mai are obligaţia de a iniţia şi finaliza oferta publică depreluare a acţiunilor de pe piaţă, aşa cum în mod expres şi fără echivoc a dispus legiuitorul la art.205 alin.(2) lit.b) dinLegea nr.297/2004.1. Referitor la contravenţia săvârşită de petent:Ordonanţele de sancţionare care fac obiectul contestaţiei au fost emise în baza OUG nr.28/2002 modificată şiaprobată prin Legea nr.525/2002, fapta fiind calificată astfel de art.172 lit.d) conform căruia nerespectarea obligaţiilorimpuse în Cap. 3 din Titlul IV (Secţiunea a 5 a- Retragerea obligatorie de pe pieţele reglementate) constituiecontravenţie, iar săvârşirea contravenţiei prevăzute la art.172 se sancţionează cu amendă potrivit art.173 lit.a).Conform art.177 din OUG nr.28/2002 cu modificările ulterioare, când amenda se aplică persoanelor fizice,limitele acesteia se stabileau între 50 - 200.000.000 lei.Cât priveşte susţinerea petentului potrivit căreia sancţionarea atât a societăţii cât şi a administratorului estenelegală şi nefondată facem următoarele precizări: conform prevederilor legale, cuprinse în Legea nr.31/1990,modificată, privind societăţile comerciale, administratorii societăţii sunt reprezentanţii acesteia în raporturile cu terţii.Astfel, administratorul, în realizarea scopului pentru care a fost ales, este ţinut de respectarea art.72 din Legeanr.31/1990, modificată, conform căruia: „obligaţiile şi răspunderea administratorilor sunt reglementate de dispoziţiilereferitoare la mandat şi de cele special prevăzute de această lege”, coroborat cu prevederile art. 1532 C. civ., prin carese dă definiţia mandatului : „mandatul este un contract în puterea căruia o persoană se obligă să îndeplineascăanumite acte juridice pe seama altei persoane de la care a primit însărcinarea.”În art.73 lit.e) din aceeaşi lege se prevede că: „Administratorii sunt răspunzători faţă de societate pentrustricta îndeplinire a îndatoririlor pe care legea le impune.”Răspunderea pentru îndeplinirea obligaţiilor arătate mai sus este imperativ stabilită în cuprinsul dispoziţiilorart.144 alin.(1) din Legea nr.31/1990, modificată: „administratorii sunt răspunzători de îndeplinirea tuturorobligaţiilor, potrivit art.72 şi art.73.”În consecinţă, administratorul este răspunzător de executarea obligaţiilor legale ale societăţii, pe seamaacesteia, ca persoană juridică de la care a primit însărcinarea.