Curso de Direito Constitucional

Ao decidir e fixar critérios, o Tribunal valeu-se da experiência
apreendida na Audiência Pública e assim ponderou,
esquematicamente:
1. O primeiro dado a ser considerado é a existência, ou não,
de política estatal que abranja a prestação de saúde pleiteada pela
parte. Isso porque, ao deferir uma prestação de saúde incluída
entre as políticas sociais e econômicas formuladas pelo SUS, o
Judiciário não está criando política pública, mas apenas determinando
o seu cumprimento. Nesses casos, a existência de um direito
subjetivo público a determinada política pública de saúde parece
ser evidente.
1.1. Se a prestação de saúde pleiteada não estiver entre as
políticas do SUS, é preciso verificar se a falta de prestação de
saúde decorre de:
1.1.1. omissão legislativa ou administrativa;
1.1.2. decisão administrativa de não fornecê-la; ou
1.1.3. vedação legal expressa à sua dispensação.
Nesse caso, é preciso atentar para o fato de a prestação de
saúde estar registrada ou não na ANVISA. Isso porque não raro
busca-se, no Poder Judiciário, a condenação do Poder Público ao
fornecimento de prestação de saúde não registrada na ANVISA.
Como ficou claro nos depoimentos prestados na Audiência
Pública 101 , e como regra geral a ser adotada, é vedado à Administração
Pública fornecer fármaco que não possua registro na
ANVISA. Apenas em casos excepcionais, cuja verificação ocorrerá
em concreto, a importação de medicamento não registrado
poderá ser autorizada pela ANVISA 102 .
2. O segundo dado a ser considerado é a motivação para o
não fornecimento de determinada ação de saúde pelo SUS. Há
casos em que se ajuíza ação com o objetivo de garantir prestação
de saúde que o SUS decidiu não custear por entender que inexistem
evidências científicas suficientes para autorizar sua
inclusão.
Nessa hipótese, podem ocorrer duas situações:
2.1. A primeira, quando o SUS fornece tratamento alternativo,
mas não adequado a determinado paciente.
Como regra geral, a obrigação do Estado, à luz do disposto
no art. 196 da Constituição, restringe-se ao fornecimento das
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