Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...
Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...
Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: “Het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> ruime<br />
rechtsbescherming in het milieurecht?”<br />
een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> rechtsbescherming in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure na afschaffing<br />
<strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
Scriptie voor <strong>de</strong> studie Ne<strong>de</strong>rlands recht (onge<strong>de</strong>eld) aan <strong>de</strong> <strong>Open</strong> <strong>Universiteit</strong> Ne<strong>de</strong>rland<br />
Naam: Maaike Lucas<br />
Adres: Mezenstra<strong>at</strong> 2<br />
2333 VT Lei<strong>de</strong>n<br />
E-mail: maaike.lucas@dcmr.nl<br />
D<strong>at</strong>um: juni 2007<br />
Stu<strong>de</strong>ntnummer: 837546510
Inhoudsopgave<br />
1. Inleiding............................................................................................................................ - 2 -<br />
2. De regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> .................................... - 3 -<br />
2.1. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure .......... - 3 -<br />
2.2. De uniforme openbare voorbereidingsprocedure en <strong>de</strong> aanpassingswet uniforme<br />
openbare voorbereidingsprocedure ...................................................................... - 4 -<br />
2.3. Het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure - 6 -<br />
3. De discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur over <strong>de</strong> eventuele afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong>........................................................................................................................... - 8 -<br />
3.1. Argumenten tegen afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>.......................................... - 8 -<br />
3.2. Argumenten voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> ......................................... - 10 -<br />
3.3. De randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving stelt aan <strong>de</strong><br />
kring <strong>van</strong> beroepsgerechtig<strong>de</strong>n in een milieuvergunningenprocedure............... - 13 -<br />
4. De factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong>......................................................................................................................... - 15 -<br />
4.1. Belanghebben<strong>de</strong> .................................................................................................. - 15 -<br />
4.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn ................................................................................................ - 17 -<br />
4.3. De termijnlijn ...................................................................................................... - 19 -<br />
4.4. Het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len......................................................................................... - 20 -<br />
4.5. Overige factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming............ - 21 -<br />
5. De rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: een toets <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
bepalen<strong>de</strong> factoren aan <strong>de</strong> ontwikkel<strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie............................................. - 23 -<br />
5.1. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het milieurecht ... - 23 -<br />
5.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn ................................................................................................ - 25 -<br />
5.3. De termijnlijn ...................................................................................................... - 26 -<br />
5.4. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit................ - 28 -<br />
6. Conclusie ........................................................................................................................ - 33 -<br />
Liter<strong>at</strong>uurlijst ....................................................................................................................... - 2 -<br />
- 1 -
1. Inleiding<br />
De rechtsbescherming in het milieurecht is een groot goed. Is het immers niet zo d<strong>at</strong><br />
het milieu ons allemaal aanga<strong>at</strong>? Dan willen we ook d<strong>at</strong> onze bezwaren serieus<br />
wor<strong>de</strong>n genomen door het bestuur, bij een dreigen<strong>de</strong> aantasting <strong>van</strong> ons milieu. Voor<br />
het milieurecht was d<strong>at</strong> voor kort geen probleem. Daar bestond immers <strong>de</strong><br />
zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. Het beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> procedure bij<br />
het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning. De ruime rechtsbescherming die bestond in<br />
het milieurecht, lijkt nu echter te zijn aangetast. Was het voorheen zo d<strong>at</strong> ie<strong>de</strong>reen<br />
een beroepschrift mocht indienen, nu is d<strong>at</strong>, sinds er op 1 juli 2005 nieuwe wetgeving<br />
in werking is getre<strong>de</strong>n, beperkt tot belanghebben<strong>de</strong>n.<br />
Om mee te doen met <strong>de</strong> discussie of <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> moet wor<strong>de</strong>n<br />
afgeschaft, ben ik te la<strong>at</strong>. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is immers al afgeschaft. Een on<strong>de</strong>rzoek<br />
naar <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing, is echter geenszins verspil<strong>de</strong> moeite.<br />
Blijkt <strong>de</strong> rechtsbescherming verslechterd, zoals op het eerste gezicht lijkt, dan zal ik<br />
indien nodig voorstellen doen <strong>de</strong> rechtsbescherming weer op het ou<strong>de</strong> peil te<br />
brengen. Blijkt <strong>de</strong>ze toch verbeterd, dan is een belangrijk argument <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
tegenstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> afschaffing weggevallen.<br />
In <strong>de</strong>ze scriptie ga ik dus on<strong>de</strong>rzoeken hoe het met <strong>de</strong> rechtsbescherming is<br />
gesteld na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Vanwege <strong>de</strong> begrens<strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> dit<br />
on<strong>de</strong>rzoek, beperk ik mij tot <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure in het milieurecht. Dit<br />
leidt tot <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong> centrale vraag. In hoeverre heeft <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong> in het milieurecht geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?<br />
Om <strong>de</strong>ze centrale vraag te beantwoor<strong>de</strong>n bespreek en vergelijk ik in hoofdstuk<br />
2 eerst <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> en nieuwe regelgeving. Daarna ga ik in op <strong>de</strong> discussie die in <strong>de</strong><br />
liter<strong>at</strong>uur ontstond toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wellicht werd afgeschaft.<br />
In hoofdstuk 4 bespreek ik vervolgens <strong>de</strong> vier factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn<br />
op <strong>de</strong> rechtsbescherming. Tenslotte beschrijf ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak<br />
<strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e omga<strong>at</strong> met <strong>de</strong>ze factoren na <strong>de</strong> wetswijziging. Uitein<strong>de</strong>lijk<br />
beantwoord ik in <strong>de</strong> conclusie <strong>de</strong> door mij gestel<strong>de</strong> vraag.<br />
- 2 -
2. De regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
In dit hoofdstuk ga ik in op <strong>de</strong> regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong> in het milieurecht. Met <strong>de</strong> afschaffing is tegelijkertijd <strong>de</strong> procedure in <strong>de</strong><br />
Algemene wet bestuursrecht (Awb) die gevolgd moet wor<strong>de</strong>n voor <strong>de</strong> meeste<br />
milieubesluiten gewijzigd <strong>van</strong> <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure in<br />
<strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure. Bei<strong>de</strong> procedures bespreek ik in dit<br />
hoofdstuk. Als la<strong>at</strong>ste besteed ik aandacht aan <strong>de</strong> inhoud <strong>van</strong> het begrip<br />
‘belanghebben<strong>de</strong>’. In <strong>de</strong> nu gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong> procedure, waarbij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is<br />
afgeschaft, speelt dit begrip namelijk een belangrijke rol.<br />
2.1. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure<br />
Tot 1 juli 2005 gold voor <strong>de</strong> meeste milieubesluiten en een aantal besluiten in het<br />
ruimtelijk bestuursrecht, <strong>de</strong> zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is het<br />
beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> rechtsbeschermingsprocedures die gel<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong><br />
totstandkoming <strong>van</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> besluiten. Dit in tegenstelling tot <strong>de</strong> hoofdregel in<br />
het Ne<strong>de</strong>rlandse bestuursrecht die uitga<strong>at</strong> <strong>van</strong> een beroepsrecht voor alleen<br />
belanghebben<strong>de</strong>n. 1<br />
Omd<strong>at</strong> ik mij in mijn on<strong>de</strong>rzoek moet beperken, ga ik hier ver<strong>de</strong>r alleen in op<br />
<strong>de</strong> procedure die gevolgd moest wor<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong> verlening <strong>van</strong> een milieuvergunning.<br />
De Wet milieubeheer (Wm) gaf in art. 8.6 Wm (oud) aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> paragrafen 3.5.2 tot<br />
en met 3.5.5 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb <strong>van</strong> toepassing zijn bij <strong>de</strong> verlening <strong>van</strong> een<br />
milieuvergunning. In <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> af<strong>de</strong>lingen <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb werd <strong>de</strong> te volgen<br />
uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure beschreven. In het kort komt het erop<br />
neer d<strong>at</strong> het bevoegd gezag binnen twaalf weken nad<strong>at</strong> zij een aanvraag had<strong>de</strong>n<br />
ont<strong>van</strong>gen, een ontwerpbesluit moesten opstellen. 2 Dit ontwerp werd vervolgens ter<br />
inzage gelegd. Geduren<strong>de</strong> vier weken mocht vervolgens een ie<strong>de</strong>r, be<strong>de</strong>nkingen<br />
1 Art. 8:1 Awb<br />
2 Art. 3:19 Awb (oud)<br />
- 3 -
indienen. 3 ‘Een ie<strong>de</strong>r’ moest letterlijk wor<strong>de</strong>n genomen, dus ook niet-omwonen<strong>de</strong>n<br />
en algemeen-belangenbehartigers als politieke partijen en belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />
vielen hieron<strong>de</strong>r. 4 Het besluit moest in beginsel binnen zes maan<strong>de</strong>n na ont<strong>van</strong>gst<br />
<strong>van</strong> <strong>de</strong> aanvraag wor<strong>de</strong>n genomen op grond <strong>van</strong> art. 3:28 Awb (oud).<br />
Nad<strong>at</strong> het besluit genomen was, ving <strong>de</strong> beroepstermijn aan. De termijn voor<br />
het instellen <strong>van</strong> beroep bedroeg zes weken op grond <strong>van</strong> art. 6:7 Awb. Naast <strong>de</strong><br />
termijn <strong>van</strong> zes weken gold nog een extra vereiste d<strong>at</strong> was opgenomen in <strong>de</strong> Wet<br />
milieubeheer. Beroep kon binnen die termijn slechts wor<strong>de</strong>n ingesteld door <strong>de</strong>genen<br />
die tegen het ontwerp be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n ingebracht en <strong>de</strong>genen aan wie niet kon<br />
wor<strong>de</strong>n tegengeworpen d<strong>at</strong> ze tegen het ontwerp geen be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n<br />
ingebracht, art. 20.6 lid 2 Wm (oud). Tot <strong>de</strong> la<strong>at</strong>ste c<strong>at</strong>egorie behoor<strong>de</strong>n diegenen die<br />
slechts in beroep gingen naar aanleiding <strong>van</strong> wijzigingen in het besluit ten opzichte<br />
<strong>van</strong> het ontwerp. Daarnaast betrof het belanghebben<strong>de</strong>n aan wie re<strong>de</strong>lijkerwijs niet<br />
kon wor<strong>de</strong>n verweten d<strong>at</strong> ze geen be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n ingebracht. Het kan dan<br />
bijvoorbeeld gaan om persoonlijke omstandighe<strong>de</strong>n <strong>van</strong> <strong>de</strong> appellant. Omd<strong>at</strong> er wel<br />
enige voorwaar<strong>de</strong>n wer<strong>de</strong>n gesteld aan het instellen <strong>van</strong> beroep door een ie<strong>de</strong>r, werd<br />
gesproken <strong>van</strong> een ‘getrapte’ <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. 5<br />
2.2. De uniforme openbare voorbereidingsprocedure en <strong>de</strong> aanpassingswet<br />
uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />
Sinds 1 juli 2005 is <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure <strong>van</strong> af<strong>de</strong>ling<br />
3.5 Awb (oud) samengevoegd met <strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure <strong>van</strong><br />
af<strong>de</strong>ling 3.4 Awb (oud) tot <strong>de</strong> nieuwe uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />
(uov). 6 In <strong>de</strong> memorie <strong>van</strong> toelichting (MvT) bij het wetsvoorstel wordt<br />
aangegeven d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze wetswijziging tot doel heeft <strong>de</strong> juridisering <strong>van</strong> het openbaar<br />
bestuur terug te dringen. 7 De MvT verwijst daarbij naar het regeerakkoord, waarin is<br />
vastgelegd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> procedures moeten wor<strong>de</strong>n vereenvoudigd en versneld door <strong>de</strong><br />
verschillen<strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb en el<strong>de</strong>rs opgenomen openbare voorbereidingsprocedures te<br />
ver<strong>van</strong>gen door één enkele, niet ge<strong>de</strong>tailleer<strong>de</strong> procedure in <strong>de</strong> Awb. 8<br />
3 Art. 3:24 Awb (oud)<br />
4 Backes e.a. 2001, p. 314-318<br />
5 Backes e.a. 2001, p. 329-331<br />
6 Besluit <strong>van</strong> 1 juli 2005, Stb 2005, 54<br />
7 Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 1<br />
8 Kamerstukken II 1997/98, 26 024, nr. 10, p. 77<br />
- 4 -
Tegelijk met <strong>de</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong> <strong>de</strong> uov is <strong>de</strong> Aanpassingswet uniforme<br />
openbare voorbereidingsprocedure in werking getre<strong>de</strong>n. 9 Deze wet past<br />
verschillen<strong>de</strong> wetten aan, waaron<strong>de</strong>r <strong>de</strong> Wet milieubeheer, aan <strong>de</strong> nieuwe uniforme<br />
openbare voorbereidingsprocedure. De belangrijkste veran<strong>de</strong>ring is, d<strong>at</strong> door <strong>de</strong><br />
aanpassingswet <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verdwijnt uit het omgevingsrecht. De regering<br />
geeft in <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel aan d<strong>at</strong> met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong> niet wordt verwacht d<strong>at</strong> dit leidt tot een om<strong>van</strong>grijke afname <strong>van</strong> het<br />
beroep bij <strong>de</strong> rechter. Wel ga<strong>at</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> afschaffing en <strong>de</strong> harmonis<strong>at</strong>ie met <strong>de</strong> Awb<br />
een belangrijk signaal uit d<strong>at</strong> het <strong>de</strong> regering ernst is met het terugdringen <strong>van</strong><br />
onnodig beroep op <strong>de</strong> rechter en met <strong>de</strong> noodzakelijke stroomlijning <strong>van</strong> procedures<br />
op het terrein <strong>van</strong> het omgevingsrecht. 10<br />
Hoewel <strong>de</strong> nieuwe procedure min<strong>de</strong>r ge<strong>de</strong>tailleerd is, blijkt uit <strong>de</strong> MvT op <strong>de</strong><br />
aanpassingswet echter d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever het aan het bestuursorgaan overla<strong>at</strong> om met<br />
<strong>de</strong> uov tot een zorgvuldige besluitvorming te komen. Volgens <strong>de</strong> MvT betekent dit<br />
d<strong>at</strong> een werkwijze die tot 1 juli 2005 werd gevolgd gewoon kan wor<strong>de</strong>n voortgezet. 11<br />
Samen met Ol<strong>de</strong>nziel vraag ik me dan ook af of in <strong>de</strong> praktijk wel sprake zal zijn <strong>van</strong><br />
een vereenvoudiging en uniformering <strong>van</strong> besluitvormingsprocedures. 12<br />
De uov kan bij wettelijk voorschrift of bij besluit <strong>van</strong> het bestuursorgaan <strong>van</strong><br />
toepassing wor<strong>de</strong>n verklaard. 13 Voor <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure is d<strong>at</strong> gebeurt<br />
in art. 8.6 Wm. 14 De nieuwe procedure verloopt globaal als volgt. De uov, in <strong>de</strong><br />
nieuwe af<strong>de</strong>ling 3.4 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, geeft aan d<strong>at</strong> in een openbare kennisgeving<br />
me<strong>de</strong><strong>de</strong>ling wordt gedaan <strong>van</strong> het ontwerpbesluit. Vervolgens wordt het<br />
ontwerpbesluit ter inzage gelegd. Daarna kunnen belanghebben<strong>de</strong>n geduren<strong>de</strong> zes<br />
weken mon<strong>de</strong>ling of schriftelijk zienswijzen naar voren brengen. 15 Op grond <strong>van</strong> het<br />
twee<strong>de</strong> lid <strong>van</strong> art. 3:15 Awb kan het bestuursorgaan of <strong>de</strong> bijzon<strong>de</strong>re wet een<br />
ruimere kring <strong>van</strong> inspraakgerechtig<strong>de</strong>n aanwijzen. Dit is on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re voor <strong>de</strong><br />
procedure bij <strong>de</strong> totstandkoming <strong>van</strong> een milieuvergunning gebeurd. De Wet<br />
milieubeheer bepaalt in artikel 13.3 d<strong>at</strong> niet alleen belanghebben<strong>de</strong>n zienswijzen<br />
kunnen indienen maar een ie<strong>de</strong>r. De termijn voor het indienen <strong>van</strong> zienswijzen is<br />
9 Besluit <strong>van</strong> 1 juli 2005, Stb 2005, 282<br />
10 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.3<br />
11 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.2<br />
12 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 633<br />
13 Art. 3:10 lid 1 Awb<br />
14 Teunissen 2005, p.143<br />
15 Art. 3:11 lid 1, 3:12 lid 1, 3:15 lid 1 en 3:16 lid 1 Awb<br />
- 5 -
twee weken langer dan in <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> procedure. De term be<strong>de</strong>nkingen in <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong><br />
openbare voorbereidingsprocedure in <strong>de</strong> Awb (oud) is overigens komen te vervallen<br />
en er wordt nu alleen nog gesproken over zienswijzen. 16 Zo spoedig mogelijk, maar<br />
in beginsel uiterlijk zes maan<strong>de</strong>n na <strong>de</strong> ont<strong>van</strong>gst <strong>van</strong> <strong>de</strong> aanvraag, moet het besluit<br />
zijn genomen. Als er geen zienswijzen zijn ingediend, moet het besluit binnen vier<br />
weken nad<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijn voor het indienen <strong>van</strong> zienswijzen is verstreken, wor<strong>de</strong>n<br />
genomen. 17<br />
Tegen het besluit kan evenals in <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> procedure geduren<strong>de</strong> zes weken<br />
beroep wor<strong>de</strong>n ingesteld bij <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e<br />
op grond <strong>van</strong> art. 6:7 Awb en art. 20.1 Wm. Een belangrijk verschil is echter hierin<br />
gelegen d<strong>at</strong> het beroepsrecht alleen open sta<strong>at</strong> voor belanghebben<strong>de</strong>n en niet meer<br />
voor een ie<strong>de</strong>r. 18 De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is hiermee afgeschaft. Ook in <strong>de</strong> nieuwe<br />
procedure geldt <strong>de</strong> aanvullen<strong>de</strong> eis d<strong>at</strong> diegene die beroep instelt wel in een eer<strong>de</strong>re<br />
fase een zienswijze moet hebben ingediend tegen het ontwerpbesluit of d<strong>at</strong> diegene<br />
re<strong>de</strong>lijkerwijs niet verweten kan wor<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> eer<strong>de</strong>r geen zienswijze is ingediend. Dit<br />
vereiste sta<strong>at</strong> nu echter in art. 6:13 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, waar het voorheen in <strong>de</strong> Wm<br />
geregeld was. Dit betekent d<strong>at</strong> dit extra vereiste niet alleen maar geldt voor <strong>de</strong><br />
milieuvergunningenprocedure, maar voor alle procedures die wor<strong>de</strong>n voorbereid met<br />
<strong>de</strong> uov. 19<br />
Bij nieuwe regelgeving wordt gewoonlijk voorzien in een overgangstermijn. D<strong>at</strong><br />
is ook hier het geval. Voor <strong>de</strong> nieuwe uov geldt d<strong>at</strong> ten aanzien <strong>van</strong> het nemen <strong>van</strong><br />
besluiten die zijn aangevraagd vóór het tijdstip <strong>van</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong> <strong>de</strong> wet, het<br />
recht zoals het gold vóór d<strong>at</strong> tijdstip <strong>van</strong> toepassing blijft. 20<br />
2.3. Het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />
Het begrip belanghebben<strong>de</strong> wordt ge<strong>de</strong>finieerd in art. 1:2 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb. Lid 1 geeft<br />
aan d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r een belanghebben<strong>de</strong> diegene wordt verstaan wiens belang rechtstreeks<br />
bij een besluit is betrokken. Lid 2 <strong>van</strong> hetzelf<strong>de</strong> artikel vervolgt met <strong>de</strong> vermelding<br />
16<br />
Art. 3:15 lid 1 Awb en Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p.634<br />
17<br />
Art. 3:18 lid 1 en 4 Awb<br />
18<br />
Art. 20.1 Wm<br />
19<br />
Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p.635<br />
20<br />
Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nrs. 1–2, p. 5<br />
- 6 -
d<strong>at</strong> ten aanzien <strong>van</strong> bestuursorganen, <strong>de</strong> hun toevertrouw<strong>de</strong> belangen als hun<br />
belangen wor<strong>de</strong>n beschouwd. Het la<strong>at</strong>ste en <strong>de</strong>r<strong>de</strong> lid ga<strong>at</strong> in op <strong>de</strong> rechtspersoon.<br />
Ten aanzien <strong>van</strong> rechtspersonen wor<strong>de</strong>n als hun belangen me<strong>de</strong> beschouwd <strong>de</strong><br />
algemene en collectieve belangen die zij krachtens hun doelstellingen en blijkens hun<br />
feitelijke werkzaamhe<strong>de</strong>n in het bijzon<strong>de</strong>r behartigen. Er kunnen dus verschillen<strong>de</strong><br />
soorten belanghebben<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n.<br />
Om aan het begrip belanghebben<strong>de</strong> te voldoen moet aan vier vereisten wor<strong>de</strong>n<br />
voldaan. Het belang moet eigen, persoonlijk en objectief zijn. Daarnaast moet er een<br />
causaal verband bestaan tussen het besluit en het belang. 21<br />
Een eigen belang houdt in d<strong>at</strong> diegene zelf een belang heeft. Niemand mag<br />
zon<strong>de</strong>r machtiging voor het belang <strong>van</strong> een an<strong>de</strong>r opkomen. Een belang is<br />
persoonlijk als het een belang betreft d<strong>at</strong> <strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rscheidt <strong>van</strong> grote<br />
aantallen an<strong>de</strong>ren. Men moet in dit belang zijn getroffen. Het belang hoeft niet in<br />
geld waar<strong>de</strong>erbaar te zijn. Een objectief belang betekent d<strong>at</strong> er meer moet zijn dan<br />
een louter subjectief belang. Een belang slechts berustend op emotionele<br />
overwegingen is onvoldoen<strong>de</strong>. Een causaal verband is aanwezig als door het besluit<br />
<strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> in zijn belang is getroffen. Hiervoor moet tussen het besluit en<br />
het belang een onlosmakelijk en direct verband bestaan. 22<br />
De eigen belangen <strong>van</strong> bestuursorganen kunnen wor<strong>de</strong>n omschreven als <strong>de</strong> hun<br />
toevertrouw<strong>de</strong> belangen. W<strong>at</strong> <strong>de</strong> hun toevertrouw<strong>de</strong> belangen zijn, is afhankelijk <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> taken die aan het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan zijn opgedragen. 23<br />
Rechtspersonen wor<strong>de</strong>n gezien als belanghebben<strong>de</strong>n indien het belangen<br />
betreft die zij krachtens hun doelstellingen en blijkens hun feitelijke werkzaamhe<strong>de</strong>n<br />
in het bijzon<strong>de</strong>r behartigen. Dit betekent wel d<strong>at</strong> een nauwkeurige omschrijving <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> doelstelling in bijvoorbeeld <strong>de</strong> st<strong>at</strong>uten, kan wor<strong>de</strong>n geëist. 24<br />
Uit het voorgaan<strong>de</strong> blijkt d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> beperkter moet<br />
wor<strong>de</strong>n uitgelegd dan het begrip een ie<strong>de</strong>r. Zo vallen on<strong>de</strong>r het begrip een ie<strong>de</strong>r<br />
bijvoorbeeld ook niet-omwonen<strong>de</strong>n zon<strong>de</strong>r een eigen belang en actiegroepen die<br />
geen omschrijving <strong>van</strong> hun doelstellingen hebben.<br />
21<br />
De Poorter 2006, p. 308; Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.25; Backes e.a. 2001, p. 331<br />
22<br />
Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.25-26<br />
23<br />
Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.27<br />
24<br />
Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.28<br />
- 7 -
3. De discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur over <strong>de</strong> eventuele afschaffing <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
Om mijn on<strong>de</strong>rzoek in een bre<strong>de</strong>r perspectief te pla<strong>at</strong>sen, beschrijf ik in dit hoofdstuk<br />
<strong>de</strong> discussie die in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur ontstond toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
wellicht werd afgeschaft. Eerst behan<strong>de</strong>l ik <strong>de</strong> argumenten <strong>van</strong> <strong>de</strong> tegenstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong><br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en vervolgens <strong>van</strong> <strong>de</strong> voorstan<strong>de</strong>rs. Daarna ga ik<br />
kort in op <strong>de</strong> discussie die ontstond over <strong>de</strong> vraag of <strong>de</strong> eventuele afschaffing wel<br />
voldoet aan <strong>de</strong> randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving stelt.<br />
3.1. Argumenten tegen afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> levert volgens Gilhuis geen bijdrage aan <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>juridisering zoals <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel suggereert. Hij verwacht slechts een<br />
optisch effect. 25 Hij komt tot <strong>de</strong>ze conclusie naar aanleiding <strong>van</strong> een on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong><br />
is uitgevoerd door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht waaruit blijkt d<strong>at</strong> maar weinig nietbelanghebben<strong>de</strong>n<br />
gebruik maken <strong>van</strong> het beroepsrecht. 26 Ook Verschuuren komt tot<br />
een vergelijkbare conclusie. 27<br />
Ol<strong>de</strong>nziel wijst er op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing een verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong> werklast betekent<br />
voor <strong>de</strong> rechter. De rechter, in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e, moet immers gaan bepalen of diegene die<br />
beroep heeft ingediend wel kan wor<strong>de</strong>n aangemerkt als een belanghebben<strong>de</strong>. 28 Ook<br />
Jongsma & Michiels wijzen hierop. <strong>Afschaffing</strong> leidt volgens hen wellicht tot iets<br />
min<strong>de</strong>r zaken maar leidt tevens tot extra ont<strong>van</strong>kelijkheidsperikelen. 29 Ik ben het hier<br />
niet geheel mee eens. Er zijn immers al voldoen<strong>de</strong> criteria ontwikkeld in het<br />
algemene bestuursrecht, waar al gewerkt werd met het begrip belanghebben<strong>de</strong>, om<br />
aan te toetsen. Ook Walraven wijst hier op. 30 Ik verwacht d<strong>at</strong> door <strong>de</strong> toetsing een<br />
zaak wellicht iets meer tijd kost, maar om te spreken over een verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
werklast <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechter, ga<strong>at</strong> mij te ver.<br />
25 Gilhuis 2000, p. 260<br />
26 Gier & Robbe 1999/1, p. 611<br />
27 Verschuuren 2000, p.180<br />
28 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 635<br />
29 Jongsma & Michiels 2002, p. 2239<br />
30 Walraven 2004, p. 39<br />
- 8 -
De afschaffing kan volgens Ol<strong>de</strong>nziel ook lei<strong>de</strong>n tot rechtsonzekerheid bij<br />
inspraakgerechtig<strong>de</strong>n. Inspraakgerechtig<strong>de</strong>n zullen zich namelijk niet snel realiseren<br />
d<strong>at</strong> het beroepsrecht beperkter is dan het geven <strong>van</strong> een zienswijze op het ontwerp-<br />
besluit. 31 Nu uit het hiervoor genoem<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoek door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht blijkt<br />
d<strong>at</strong> er maar weinig niet-belanghebben<strong>de</strong>n zijn die in beroep gingen voor <strong>de</strong><br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, lijkt mij dit geen groot probleem.<br />
Jongsma & Michiels zijn bang d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
mogelijk <strong>de</strong> weg openzet tot een beperking <strong>van</strong> een beroepsrecht voor<br />
milieuorganis<strong>at</strong>ies. Zij zijn juist voorstan<strong>de</strong>r <strong>van</strong> het beroepsrecht voor<br />
milieuorganis<strong>at</strong>ies. 32 Schueler vindt ook d<strong>at</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies in het<br />
omgevingsrecht een te rechtvaardigen bevoorrechte positie hebben. Als argument<br />
noemt hij on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re d<strong>at</strong> een omgevingsrechtelijk besluit ingrijpen<strong>de</strong> en blijven<strong>de</strong><br />
gevolgen kan hebben, die vele burgers treffen. Wel vindt hij d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong><br />
belangenorganis<strong>at</strong>ies moet wor<strong>de</strong>n beperkt tot <strong>de</strong> algemene belangen waarvoor die<br />
organis<strong>at</strong>ies staan. 33 Ik ben <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> milieuorganis<strong>at</strong>ies<br />
een meerwaar<strong>de</strong> heeft. Ik kom tot <strong>de</strong>ze conclusie nu blijkt uit het eer<strong>de</strong>r genoem<strong>de</strong><br />
on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> <strong>van</strong> Utrecht, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door milieubelangenorganis<strong>at</strong>ies<br />
ingedien<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen (tegenwoordig zienswijzen) en beroepschriften in een<br />
aanzienlijk aantal gevallen lei<strong>de</strong>n tot wijzigingen <strong>van</strong> het besluit. De inbreng <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
belangenorganis<strong>at</strong>ies leidt dus tot een kwaliteitsverbetering <strong>van</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong><br />
besluiten. Bovendien blijkt uit het on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong> <strong>de</strong> inbreng <strong>van</strong> die organis<strong>at</strong>ies door<br />
<strong>de</strong> betrokkenen bij bestuur en rechtspraak op prijs wordt gesteld. 34 Wel vind ik, net<br />
als Schueler, d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies moet wor<strong>de</strong>n ingeperkt<br />
tot die organis<strong>at</strong>ies die on<strong>de</strong>r het begrip belanghebben<strong>de</strong> vallen. Ik vind <strong>de</strong> eis d<strong>at</strong> er<br />
een nauwkeurige omschrijving <strong>van</strong> <strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> <strong>de</strong> organis<strong>at</strong>ie moet zijn, niet<br />
teveel gevraagd.<br />
De angst <strong>van</strong> Jongsma & Michiels d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> milieubelangenorganis<strong>at</strong>ies<br />
in <strong>de</strong> toekomst wellicht wordt afgeschaft, is overigens onterecht.<br />
Volgens Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel is dit namelijk in strijd met het door Ne<strong>de</strong>rland<br />
on<strong>de</strong>rteken<strong>de</strong> Verdrag <strong>van</strong> Aarhus (Verdrag betreffen<strong>de</strong> toegang tot inform<strong>at</strong>ie,<br />
31 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 635<br />
32 Jongsma & Michiels 2002, p.2239<br />
33 Schueler 2005, p. 118<br />
34 Gier & Robbe 1999/2, p. 642<br />
- 9 -
particip<strong>at</strong>ie bij besluitvorming en toegang tot <strong>de</strong> rechter in milieu-<br />
aangelegenhe<strong>de</strong>n). 35<br />
Goedhart & Robesin zijn bang voor een an<strong>de</strong>r gevolg d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> met zich mee kan brengen. Zij waarschuwen d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing op<br />
termijn kan lei<strong>de</strong>n tot <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een Schutznorm oftewel een<br />
rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste. Dit zou betekenen d<strong>at</strong> een besluit slechts wordt vernietigd,<br />
indien het bestuursorgaan een rechtsnorm heeft geschon<strong>de</strong>n die het belang <strong>van</strong><br />
appellant beoogt te beschermen. Zij vin<strong>de</strong>n <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> het<br />
begin <strong>van</strong> het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming in het omgevingsrecht. 36 Ook<br />
Schueler noemt plannen voor invoering <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste. Hij komt echter<br />
tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> het EG-recht en het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een<br />
rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste op een aantal punten belemmerd. 37 Wid<strong>de</strong>rshoven is nog stelliger<br />
als het milieuorganis<strong>at</strong>ies betreft. De invoer <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste is volgens<br />
hem dan helemaal niet mogelijk op grond <strong>van</strong> het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. 38 Ik <strong>de</strong>nk dan<br />
ook, d<strong>at</strong> het niet zo’n vaart zal lopen met invoering <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste.<br />
3.2. Argumenten voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
Volgens Walraven komt er met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> meer eenheid in<br />
het bestuursrecht, waar<strong>van</strong> het milieurecht <strong>de</strong>el uitmaakt. Dit is volgens hem toe te<br />
juichen. 39 Walraven is daarnaast <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming door<br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verbeterd. Volgens hem stelt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling namelijk<br />
extra toegangseisen bij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Eisen die in niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
zaken niet wor<strong>de</strong>n gesteld. Het ga<strong>at</strong> om <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn en <strong>de</strong> termijnlijn. Wel<br />
waarschuwt hij voor een nieuwe eis die wellicht ga<strong>at</strong> gel<strong>de</strong>n na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik. 40 De Me<strong>de</strong>mbliklijn wordt ook genoemd door<br />
on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re Wid<strong>de</strong>rshoven. Al heeft Wid<strong>de</strong>rshoven er een an<strong>de</strong>re naam voor, <strong>de</strong><br />
‘be<strong>de</strong>nkingenfuik’. 41 Op <strong>de</strong> drie genoem<strong>de</strong> eisen ga ik in het volgen<strong>de</strong> hoofdstuk<br />
ver<strong>de</strong>r in. Daar beschrijf ik <strong>de</strong> factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />
35 Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003, p.229<br />
36 Goedhart & Robesin 2004, p. 145<br />
37 Schueler 2005, p.120 en p. 123<br />
38 Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p.537<br />
39 Walraven 2004, p. 39<br />
40 Walraven 2004, p. 40; Walraven 2005, p. 1289<br />
41 Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 537<br />
- 10 -
Teunissen pleit voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en voor afschaffing <strong>van</strong><br />
het beroepsrecht voor milieuorganis<strong>at</strong>ies en bestuursorganen. Hij is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong><br />
een beroepsrecht slechts open moet staan voor echte belanghebben<strong>de</strong>n, diegenen die<br />
in hun eigen rechtsbelangen wor<strong>de</strong>n getroffen. Het indienen <strong>van</strong> zienswijzen kan<br />
volgens hem wel open staan voor een ie<strong>de</strong>r omd<strong>at</strong> d<strong>at</strong> <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> procedure een<br />
an<strong>de</strong>re functie heeft dan <strong>de</strong> beroepsprocedure. Volgens Teunissen is daarnaast een<br />
beroepsrecht voor belangenorganis<strong>at</strong>ies on<strong>de</strong>mocr<strong>at</strong>isch. Zo’n organis<strong>at</strong>ie kan<br />
volgens hem namelijk nooit echt het algemeen belang behartigen. D<strong>at</strong> is namelijk <strong>de</strong><br />
exclusieve taak <strong>van</strong> <strong>de</strong> overheid. Bovendien zullen er altijd burgers zijn die zich niet<br />
herkennen in het standpunt d<strong>at</strong> als algemeen belang wordt uitgedragen door <strong>de</strong><br />
betreffen<strong>de</strong> organis<strong>at</strong>ie. 42<br />
Teunissen vindt d<strong>at</strong> het argument d<strong>at</strong> door <strong>de</strong> inspraak <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />
<strong>de</strong> bestuurlijke kwaliteit verbeterd, geen hout snijdt. Hij is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> dit<br />
geen doelstelling is <strong>van</strong> het bestuursrecht. Volgens hem is bij <strong>de</strong> totstandkoming <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> twee<strong>de</strong> tranche <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb gebleken d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbeschermingsfunctie voorop<br />
sta<strong>at</strong>. En dus niet <strong>de</strong> toezichtsfunctie waaron<strong>de</strong>r je <strong>de</strong> handhaving en verbetering <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> kwaliteit <strong>van</strong> <strong>de</strong> milieuvergunningen zou kunnen scharen. Hij verzwakt zijn<br />
argument echter door toe te geven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever <strong>de</strong>ze doelstelling niet echt heeft<br />
doorgevoerd in <strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb opgenomen procedures. 43 Ik ben dan ook niet<br />
overtuigd door dit argument en vindt d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />
vooral voor<strong>de</strong>len oplevert. Deze, al in <strong>de</strong> vorige paragraaf aangegeven, voor<strong>de</strong>len<br />
zijn kwaliteitsverbetering <strong>van</strong> <strong>de</strong> besluiten en het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> inbreng <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
belangenorganis<strong>at</strong>ies door <strong>de</strong> betrokkenen bij bestuur en rechtspraak op prijs wordt<br />
gesteld. Waar Teunissen wel een punt heeft, is d<strong>at</strong> hij erop wijst d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze voor<strong>de</strong>len<br />
ook te behalen zijn door het instellen <strong>van</strong> een beroepsmogelijkheid bij een hoger<br />
bestuursorgaan. 44 Als <strong>de</strong>ze weg wordt bewan<strong>de</strong>ld, vraag ik mij echter af, waar het<br />
doel <strong>van</strong> <strong>de</strong> regering blijft om <strong>de</strong> eenheid in het bestuursrecht te bevor<strong>de</strong>ren.<br />
Ook Verheij geeft aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever ervoor gekozen heeft <strong>de</strong><br />
bestuursrechtspraak geen toezichtfunctie te geven. Geschilbeslechting is <strong>de</strong> taak <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> bestuursrechter. Een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> hoort daar volgens hem niet in thuis. D<strong>at</strong><br />
dwingt <strong>de</strong> rechter namelijk in <strong>de</strong> rol <strong>van</strong> toezichthou<strong>de</strong>r. Er is dan immers beroep<br />
42 Teunissen 2003, p. 63-64 en 67<br />
43 Teunissen 2003, p.62<br />
44 Teunissen 2003, p. 67<br />
- 11 -
mogelijk als het ga<strong>at</strong> om algemene belangen en niet alleen als het ga<strong>at</strong> om specifieke<br />
belangen <strong>van</strong> burgers. Verheij wijst erop d<strong>at</strong> hier een taak is weggelegd voor <strong>de</strong><br />
politiek en niet voor <strong>de</strong> rechter. De politiek moet hier <strong>de</strong> keuzes maken. De<br />
belangenorganis<strong>at</strong>ies moeten volgens hem daar maar hun i<strong>de</strong>eën ventileren en niet bij<br />
<strong>de</strong> rechter. 45 Verheij vergeet dan kennelijk d<strong>at</strong> diezelf<strong>de</strong> politiek er bewust voor heeft<br />
gekozen belangenorganis<strong>at</strong>ies toe te l<strong>at</strong>en in beroepsprocedures bij<br />
milieuvergunningen. Zowel Teunissen als Jongsma & Michiels wijzen erop d<strong>at</strong><br />
tij<strong>de</strong>ns <strong>de</strong> verga<strong>de</strong>ringen over <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in <strong>de</strong> Twee<strong>de</strong><br />
kamer, <strong>de</strong>ze discussie wel <strong>de</strong>gelijk is gevoerd. 46<br />
Verheij beseft overigens d<strong>at</strong> na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> het instellen<br />
<strong>van</strong> beroep door belangenorganis<strong>at</strong>ies nog steeds mogelijk blijft. Hij is hier tegen,<br />
maar is voorstan<strong>de</strong>r <strong>van</strong> gelei<strong>de</strong>lijkheid bij veran<strong>de</strong>ringen in het recht. Hij stelt met<br />
betrekking tot het instellen <strong>van</strong> beroep door een belangenorganis<strong>at</strong>ie een<br />
minimumvariant voor. Deze houdt in d<strong>at</strong> het instellen <strong>van</strong> beroep alleen mogelijk<br />
blijft voor verenigingen met minimaal 100.000 le<strong>de</strong>n.<br />
Omd<strong>at</strong> een bestuursorgaan geen eigen subjectieve rechten en belangen heeft, is<br />
Teunissen <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> ook w<strong>at</strong> betreft bestuursorganen het beroepsrecht moet<br />
wor<strong>de</strong>n geschrapt. Hij vindt daarnaast d<strong>at</strong> bestuursgeschillen tussen overhe<strong>de</strong>n niet<br />
door <strong>de</strong> rechter maar door een hoger bestuursorgaan moeten wor<strong>de</strong>n beslecht. 47<br />
Hoe verhou<strong>de</strong>n <strong>de</strong> voorstellen <strong>van</strong> Teunissen en Verheij zich tot het<br />
intern<strong>at</strong>ionale en Europese recht? Bei<strong>de</strong>n hebben daar over nagedacht. Om <strong>de</strong><br />
n<strong>at</strong>ionale wetgeving niet in strijd te l<strong>at</strong>en komen met het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus, die een<br />
beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies vereist, zou volgens Teunissen een an<strong>de</strong>re<br />
onafhankelijke en onpartijdig orgaan dan <strong>de</strong> rechter moeten wor<strong>de</strong>n aangewezen. Als<br />
voorbeeld noemt hij <strong>de</strong> N<strong>at</strong>ionale Ombudsman. 48 Verheij beseft d<strong>at</strong> intern<strong>at</strong>ionale<br />
regelgeving zijn voorstel wellicht niet toela<strong>at</strong>. Hij doet daarom een oproep om een<br />
<strong>de</strong>b<strong>at</strong> te starten op intern<strong>at</strong>ionaal niveau over <strong>de</strong> wenselijkheid <strong>van</strong> algemeen-belangacties.<br />
45<br />
Verheij 2004, p. 145-146<br />
46<br />
Teunissen 2003, p. 61; Jongsma & Michiels 2002, p. 2239<br />
47<br />
Teunissen 2003, p. 67<br />
48<br />
Teunissen 2003, p. 69<br />
- 12 -
3.3. De randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving<br />
stelt aan <strong>de</strong> kring <strong>van</strong> beroepsgerechtig<strong>de</strong>n in een milieuvergunningen-<br />
procedure<br />
De discussie of afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wel voldoet aan intern<strong>at</strong>ionale en<br />
Europese regelgeving, is beslecht ten voor<strong>de</strong>le <strong>van</strong> <strong>de</strong> voorstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
afschaffing. Uit verschillen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoeken bleek namelijk al snel d<strong>at</strong> die regelgeving<br />
<strong>de</strong> afschaffing hoogst waarschijnlijk niet in <strong>de</strong> weg sta<strong>at</strong>. Zo hebben Mesters &<br />
Ol<strong>de</strong>nziel <strong>de</strong> afschaffing getoetst aan het Intern<strong>at</strong>ionale Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. Zij<br />
komen tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door het Verdrag vereiste kring <strong>van</strong><br />
beroepsgerechtig<strong>de</strong>n bij milieubesluiten, bijna overeenkomt met ons begrip<br />
belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb. Zij zien in het Verdrag dan ook geen belemmering voor<br />
afschaffing. Zij waarschuwen echter wel d<strong>at</strong> ze <strong>de</strong> afschaffing geen goed signaal<br />
vin<strong>de</strong>n geven richting Europa. Ne<strong>de</strong>rland heeft immers bij <strong>de</strong> totstandkoming gepleit<br />
voor een ruime toegang tot <strong>de</strong> rechter. Het zou dan vreemd overkomen d<strong>at</strong> na<strong>de</strong>rhand<br />
Ne<strong>de</strong>rland overga<strong>at</strong> tot een inperking <strong>van</strong> dit recht in hun n<strong>at</strong>ionale wetgeving, ook al<br />
is dit dan niet in strijd met het Verdrag. 49 Wid<strong>de</strong>rshoven, Verschuuren en ook Gier &<br />
Robbe in hun on<strong>de</strong>rzoek voor <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht, komen tot een vergelijkbare<br />
conclusie: afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is niet in strijd met het Verdrag <strong>van</strong><br />
Aarhus. 50 Wid<strong>de</strong>rshoven maakt nog wel een kanttekening. De n<strong>at</strong>ionale rechter mag<br />
dan namelijk niet het vereiste <strong>van</strong> een persoonlijk of individueel belang <strong>van</strong> art. 1:2<br />
eerste lid Awb te strikt uitleggen.<br />
Bij <strong>de</strong> Europese regelgeving zijn in dit verband <strong>de</strong> verschillen<strong>de</strong> EG-richtlijnen<br />
<strong>van</strong> belang. In <strong>de</strong>ze richtlijnen wor<strong>de</strong>n namelijk wel eens rechten expliciet toegekend<br />
aan een ie<strong>de</strong>r. D<strong>at</strong> is on<strong>de</strong>r meer het geval bij bestuurlijke beslissingen die gevolgen<br />
kunnen hebben voor een aspect <strong>van</strong> <strong>de</strong> milieukwaliteit waarvoor Europese standaards<br />
bestaan (milieukwaliteitseisen). Dit kan voorkomen bij milieuvergunningen.<br />
Verschuuren conclu<strong>de</strong>ert hieruit d<strong>at</strong> in die gevallen een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />
n<strong>at</strong>ionale recht is vereist. 51 Gier & Robbe komen tot een an<strong>de</strong>r conclusie. Volgens<br />
hen betekent dit juist niet d<strong>at</strong> een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is vereist. W<strong>at</strong> wel is vereist, is d<strong>at</strong><br />
het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip overeenkomstig het EG-recht wordt geïnterpreteerd. W<strong>at</strong><br />
betekent d<strong>at</strong> in <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gevallen ‘een ie<strong>de</strong>r’ on<strong>de</strong>r het begrip belanghebben<strong>de</strong><br />
49<br />
Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003, p.229-230<br />
50<br />
Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 536; Verschuuren 2000, p 181; Gier & Robbe 1999, p. 607-609<br />
51<br />
Verschuuren 2000, p. 182<br />
- 13 -
valt. Hun conclusie is d<strong>at</strong> dit in een groot aantal situ<strong>at</strong>ies aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> zal zijn,<br />
waardoor het verschil tussen wel of niet een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in die gevallen is<br />
verdwenen. 52<br />
Bij een verzoek om milieu inform<strong>at</strong>ie geldt overigens niet w<strong>at</strong> hiervoor is<br />
uiteengezet. Dan vereist het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus d<strong>at</strong> een ie<strong>de</strong>r hier om kan<br />
verzoeken. 53 Verschuuren wijst hier ook op en noemt daarnaast <strong>de</strong> EG-richtlijn over<br />
milieu-effectbeoor<strong>de</strong>ling. Volgens hem verplicht <strong>de</strong>ze richtlijn uitdrukkelijk tot een<br />
<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Dit leidt hij af uit het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> richtlijn eist d<strong>at</strong> het betrokken<br />
publiek in <strong>de</strong> gelegenheid moet wor<strong>de</strong>n gesteld zijn zienswijze te geven voord<strong>at</strong> een<br />
vergunning wordt verleend. 54 Op het eerste gezicht lijkt mij echter ‘het betrokken<br />
publiek’ overeen te komen met het begrip belanghebben<strong>de</strong> en <strong>de</strong>nk ik d<strong>at</strong> een <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong> hier niet vereist is. Daarnaast vermoed ik d<strong>at</strong> als d<strong>at</strong> nodig is, het hier ook<br />
mogelijk is om het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip overeenkomstig het EG-recht te<br />
interpreteren, zoals Gier & Robbe voorstellen bij <strong>de</strong> milieukwaliteitseisen. Ik ga hier<br />
echter ver<strong>de</strong>r niet op in, omd<strong>at</strong> het buiten het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> mijn on<strong>de</strong>rzoek valt.<br />
52 Gier & Robbe 1999, p. 609-610<br />
53 O.a. Gier &Robbe, p. 608<br />
54 Verschuuren 2000, p. 182<br />
- 14 -
4. De factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na<br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
Uit <strong>de</strong> regelgeving, liter<strong>at</strong>uur en jurispru<strong>de</strong>ntie zijn vier factoren af te lei<strong>de</strong>n die <strong>van</strong><br />
invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming. Ten eerste het verschil tussen ‘een ie<strong>de</strong>r’ en<br />
‘belanghebben<strong>de</strong>’, behan<strong>de</strong>ld in hoofdstuk 2. Daarnaast betreft het <strong>de</strong><br />
Me<strong>de</strong>mbliklijn, <strong>de</strong> termijnlijn en <strong>de</strong> invulling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Deze drie<br />
factoren kwamen naar voren in hoofdstuk 3. In dit hoofdstuk ga ik vervolgens dieper<br />
in op al <strong>de</strong>ze factoren. Als la<strong>at</strong>ste sta ik kort stil bij een aantal an<strong>de</strong>re ontwikkelingen<br />
die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure.<br />
4.1. Belanghebben<strong>de</strong><br />
Uit het al eer<strong>de</strong>r genoem<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoek uit 1999 door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht, blijkt<br />
d<strong>at</strong> nauwelijks gebruik werd gemaakt door niet-belanghebben<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het<br />
beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r. 55 Ook uit een recenter on<strong>de</strong>rzoek uit 2005 door<br />
Marseille, blijkt dit. 56<br />
Volgens Marseille is er daarnaast weinig re<strong>de</strong>n om te veron<strong>de</strong>rstellen d<strong>at</strong><br />
afschaffing grote gevolgen zal hebben voor belangenorganis<strong>at</strong>ies om beroep in te<br />
stellen. Nu zij nog slechts een beroepsrecht hebben als ze voldoen aan het begrip<br />
belanghebben<strong>de</strong> in art. 1:2 lid 3 Awb, verwacht hij d<strong>at</strong> <strong>de</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies,<br />
indien nodig, ma<strong>at</strong>regelen treffen om daar alsnog aan te voldoen. 57 Ook het<br />
on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht komt tot een vergelijkbare conclusie. 58<br />
Voor bestuursorganen ligt het an<strong>de</strong>rs volgens Marseille. Bij hen zal <strong>de</strong><br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wellicht meer effect sorteren. Dit is echter<br />
afhankelijk <strong>van</strong> het oor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong><br />
St<strong>at</strong>e over <strong>de</strong> belanghebbendheid <strong>van</strong> het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan. Bij <strong>de</strong> door<br />
Marseille on<strong>de</strong>rzochte milieuprocedures (102 zaken) waren in 75 % <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen<br />
(76 zaken) <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n betrokken. In <strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzochte milieuprocedures waarbij <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n<br />
55 Gier & Robbe 1999/1, p. 611<br />
56 Marseille 2005/2, p.79<br />
57 Marseille 2005/2, p.79<br />
58 Gier & Robbe 1999/2, p. 642<br />
- 15 -
etrokken waren, was in 12 % <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen een bestuursorgaan betrokken. Door<br />
<strong>de</strong>ze cijfers te combineren kan wor<strong>de</strong>n geconclu<strong>de</strong>erd d<strong>at</strong> in 9% <strong>van</strong> <strong>de</strong>, door<br />
Marseille on<strong>de</strong>rzochte, milieuzaken een bestuursorgaan was betrokken.<br />
Het percentage <strong>van</strong> 9% lijkt mij aan <strong>de</strong> hoge kant. Ik heb verschillen<strong>de</strong> jaren<br />
ervaring met milieuvergunningenprocedures bij <strong>de</strong> gemeenten Den Haag en<br />
Rotterdam. Bij bei<strong>de</strong> gemeenten werd alleen in uitzon<strong>de</strong>rlijke gevallen beroep<br />
ingesteld bij een an<strong>de</strong>r bestuursorgaan. Dit heeft er mee te maken d<strong>at</strong> men <strong>de</strong><br />
on<strong>de</strong>rlinge verhoudingen niet wil verstoren. Er wordt eerst geprobeerd<br />
overeenstemming te bereiken door overleg of het indienen <strong>van</strong> een zienswijze. Om<br />
mijn gevoel te on<strong>de</strong>rbouwen, heb ik zelf een on<strong>de</strong>rzoek uitgevoerd. Ik heb alle<br />
hoofdzaken waarbij een milieuvergunning ter discussie stond, behan<strong>de</strong>lt door <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e tussen 1 november 2006 en 30<br />
april 2007, bekeken. Het ging om 75 procedures. Slechts in 4% <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen was<br />
een bestuursorgaan als appellant betrokken.<br />
Ik kom tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op<br />
<strong>de</strong> rechtsbescherming. Dit geldt volgens mij ook in het geval <strong>van</strong> bestuursorganen,<br />
om <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong> drie re<strong>de</strong>nen. Ten eerste blijkt uit mijn eigen on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong> slechts<br />
in een klein percentage <strong>van</strong> <strong>de</strong> beroepszaken, bestuursorganen als appellant zijn<br />
betrokken. Ten twee<strong>de</strong> is in het on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> Marseille slechts in drie gevallen vast<br />
komen te staan d<strong>at</strong> het beroep was ingesteld door een niet-belanghebben<strong>de</strong>. Hier was<br />
geen bestuursorgaan bij aanwezig. 59 Ten <strong>de</strong>r<strong>de</strong> wordt in het on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
<strong>Universiteit</strong> Utrecht niet apart aandacht geschonken aan <strong>de</strong>ze c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong><br />
beroepsgerechtig<strong>de</strong>n. Het on<strong>de</strong>rzoek komt slechts tot <strong>de</strong> algemene conclusie d<strong>at</strong> er<br />
nauwelijks <strong>van</strong> het beroepsrecht door niet-belanghebben<strong>de</strong>n gebruik wordt gemaakt.<br />
Dit geldt dan dus ook voor bestuursorganen.<br />
Vanwege het minimale effect <strong>van</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming ga ik in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> mijn scriptie hier niet meer diep op in. In<br />
paragraaf 5.1 zal ik nog wel kort behan<strong>de</strong>len hoe het belanghebben<strong>de</strong> begrip in het<br />
milieurecht momenteel in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie wordt uitgelegd.<br />
59 Marseille 2005/2, p. 78-79 en p. 84<br />
- 16 -
4.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> extra toegangseisen bij het indienen <strong>van</strong> beroep, in het<br />
geval <strong>van</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken, wor<strong>de</strong>n gesteld. Eisen die in niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
zaken niet wor<strong>de</strong>n gesteld. 60 Hierdoor zou met afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming juist verbeteren.<br />
De eerste extra toegangseis die hij noemt, is <strong>de</strong> in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie<br />
ontwikkel<strong>de</strong>, Me<strong>de</strong>mbliklijn. Hoewel in art. 20.6 Wm (oud) slechts <strong>de</strong> eis werd<br />
gesteld d<strong>at</strong> be<strong>de</strong>nkingen moesten zijn ingediend door diegene die beroep wil<strong>de</strong><br />
instellen, ging <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e een stapje<br />
ver<strong>de</strong>r. Volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling kon alleen beroep wor<strong>de</strong>n ingesteld voorzover d<strong>at</strong><br />
beroep ‘zijn grondslag vindt in <strong>de</strong> aangevoer<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen’. Walraven const<strong>at</strong>eert<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling hier steeds strenger op toezag. Als voorbeeld noemt hij het geval d<strong>at</strong><br />
appellanten ge<strong>de</strong>eltelijk niet-ont<strong>van</strong>kelijk wer<strong>de</strong>n verklaard toen zij in hun beroep<br />
aanvoer<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> geen rekening was gehou<strong>de</strong>n met gevelreflectie, hoewel zij in hun<br />
be<strong>de</strong>nkingen <strong>de</strong> vrees voor geluidshin<strong>de</strong>r had<strong>de</strong>n aangevoerd. 61 Ook Marseille noemt<br />
<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mblikjurispru<strong>de</strong>ntie. 62<br />
Wanneer beroepsgron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd waar<strong>van</strong> niet gezegd kan wor<strong>de</strong>n<br />
d<strong>at</strong> zij hun grondslag vin<strong>de</strong>n in <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen, is <strong>de</strong> appellant met betrekking tot<br />
die beroepsgron<strong>de</strong>n niet-ont<strong>van</strong>kelijk. Er kan dan dus sprake zijn <strong>van</strong> ge<strong>de</strong>eltelijke<br />
niet-ont<strong>van</strong>kelijkheid. In niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken komt <strong>de</strong>ze constructie volgens<br />
Walraven niet voor. Daar is sprake <strong>van</strong> een min<strong>de</strong>r strenge lijn, door Walraven <strong>de</strong><br />
argument<strong>at</strong>ieve fuik genoemd. Deze argument<strong>at</strong>ieve fuik houdt in d<strong>at</strong> in beroep in<br />
beginsel geen nieuwe argumenten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Volgens Walraven<br />
leidt het niet noemen <strong>van</strong> bepaal<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen onherroepelijk tot een ge<strong>de</strong>eltelijke<br />
niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring waarbij mogelijke verschoonbaarheid nooit aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong><br />
komt. Bij ongegrondverklaring komt mogelijke verschoonbaarheid wel aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong><br />
en dit heeft volgens hem een positieve invloed op <strong>de</strong> rechtsbescherming. 63 Minister<br />
Donner blijkt het hier overigens niet mee eens. Hij stelt in zijn Memorie <strong>van</strong><br />
Antwoord d<strong>at</strong> volgens hem het niet uitmaakt voor het eindresulta<strong>at</strong> of een niet-<br />
60 Walraven 2004, p.40; Walraven 2005, p. 1289<br />
61 Walraven 2005, p. 1290<br />
62 Marseille 2005/1, p. 5394<br />
63 Walraven 2005, p. 1291<br />
- 17 -
ont<strong>van</strong>kelijk verklaring of een ongegrond verklaring wordt uitgesproken. De keuze<br />
die gemaakt wordt, wil hij overl<strong>at</strong>en aan <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie. 64<br />
Volgens Walraven kan na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
niet meer gehandhaafd wor<strong>de</strong>n en zullen alleen nog ongegrondverklaringen wor<strong>de</strong>n<br />
uitgesproken. Ook annot<strong>at</strong>oren De Graaf en Van <strong>de</strong>r Lin<strong>de</strong>n verwachten na <strong>de</strong><br />
wetswijziging, alleen nog ongegrondverklaringen. 65 Daarnaast <strong>de</strong>nkt Walraven d<strong>at</strong><br />
<strong>de</strong>, daarvoor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s komen<strong>de</strong>, argument<strong>at</strong>ieve fuik op termijn ga<strong>at</strong> verdwijnen.<br />
Dit leidt hij af uit een aanbeveling <strong>van</strong> <strong>de</strong> Commissie Boukema, die <strong>de</strong> twee<strong>de</strong><br />
evalu<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb heeft uitgevoerd, en aan een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling uit<br />
2003. 66 Ook minister Donner geeft aan in een brief aan <strong>de</strong> Twee<strong>de</strong> Kamer te<br />
verwachten, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik zal wor<strong>de</strong>n genuanceerd. 67<br />
Wid<strong>de</strong>rshoven noemt <strong>de</strong> door Walraven aangedui<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn, <strong>de</strong><br />
‘be<strong>de</strong>nkingenfuik’. Deze be<strong>de</strong>nkingenfuik wordt volgens hem na <strong>de</strong> wetswijziging<br />
waarbij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wordt afgeschaft, ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> ‘zienswijzefuik’.<br />
Deze fuik is vergelijkbaar met <strong>de</strong> door Walraven genoem<strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik.<br />
Volgens Wid<strong>de</strong>rshoven is <strong>de</strong> zienswijzefuik aan <strong>de</strong> ene kant min<strong>de</strong>r streng dan <strong>de</strong><br />
be<strong>de</strong>nkingenfuik. Hij komt tot <strong>de</strong>ze conclusie omd<strong>at</strong> gron<strong>de</strong>n die niet reeds zijn<br />
aangevoerd in <strong>de</strong> zienswijzefase alleen door <strong>de</strong> rechter buiten beschouwing mogen<br />
wor<strong>de</strong>n gel<strong>at</strong>en, indien appellant re<strong>de</strong>lijkerwijs kan wor<strong>de</strong>n verweten <strong>de</strong>ze niet eer<strong>de</strong>r<br />
te hebben ingebracht. Aan <strong>de</strong> an<strong>de</strong>re kant is <strong>de</strong> zienswijzefuik volgens hem strenger.<br />
Dit leidt hij af uit het feit d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> MvT <strong>de</strong> zienswijzefuik ook betrekking zal<br />
hebben op gegevens en bewijsmid<strong>de</strong>len die verwijtbaar niet reeds in <strong>de</strong><br />
zienswijzenfase zijn ingebracht. Dit la<strong>at</strong>ste gold volgens Wid<strong>de</strong>rshoven niet bij <strong>de</strong><br />
be<strong>de</strong>nkingenfuik en betekent volgens hem een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming. 68<br />
Het argument <strong>van</strong> Wid<strong>de</strong>rshoven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> zienswijzefuik min<strong>de</strong>r streng is<br />
gewor<strong>de</strong>n, ga<strong>at</strong> volgens mij in ie<strong>de</strong>r geval niet op voor het milieurecht. Het art. 6:13<br />
Awb is immers vergelijkbaar met het ou<strong>de</strong> artikel 20.6 Wm (oud). Daar zit dus<br />
weinig verschil in. Een verschil kan alleen ontstaan door een an<strong>de</strong>re uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
nieuwe wetsbepaling door <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling. Dit is w<strong>at</strong> Walraven suggereert. Zijn twee<strong>de</strong><br />
64<br />
Kamerstukken I 2004/2005, 29 421, D, p. 1<br />
65<br />
ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p. 621-622; ABRvS 24 november 2004, JB 2005, 36 m.nt.<br />
Van <strong>de</strong>r Lin<strong>de</strong>n, p 177<br />
66<br />
Walraven 2005, p. 1291-1292<br />
67<br />
Kamerstukken I I 2004/2005, 29 421, 11 p. 3<br />
68<br />
Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 537; Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.7<br />
- 18 -
argument overtuigt mij ook niet. Ook bij <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingenfuik wer<strong>de</strong>n geen gegevens<br />
en bewijsmid<strong>de</strong>len toegel<strong>at</strong>en als <strong>de</strong>ze niet eer<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen waren<br />
genoemd. 69 Ik <strong>de</strong>nk eer<strong>de</strong>r d<strong>at</strong> hier sprake is <strong>van</strong> een min<strong>de</strong>r strenge lijn. Ik krijg uit<br />
<strong>de</strong> MvT ook <strong>de</strong> indruk d<strong>at</strong> met het nieuwe artikel 6:13 Awb juist sneller zal wor<strong>de</strong>n<br />
toegel<strong>at</strong>en d<strong>at</strong> in beroep nieuwe gegevens, beroepsgron<strong>de</strong>n of bewijsmid<strong>de</strong>len<br />
wor<strong>de</strong>n ingebracht die niet eer<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> zienswijze naar voren zijn gebracht. 70 Of dit<br />
zo zal zijn, moet blijken uit een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie, d<strong>at</strong> ik in<br />
hoofdstuk 5 bespreek.<br />
4.3. De termijnlijn<br />
De twee<strong>de</strong> toegangseis volgens Walraven is <strong>de</strong> termijnlijn. Pro forma be<strong>de</strong>nkingen in<br />
<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken zijn niet mogelijk in tegenstelling tot pro forma<br />
bezwaarschriften die wel mogelijk zijn in <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Pro forma<br />
be<strong>de</strong>nkingen zijn be<strong>de</strong>nkingen die buiten <strong>de</strong> termijn <strong>van</strong> vier weken nog wor<strong>de</strong>n<br />
aangevuld of na<strong>de</strong>r gemotiveerd. Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn zou<br />
moeten verdwijnen. Met het nieuwe art. 6:13 Awb wordt <strong>de</strong> zienswijze (voorheen<br />
be<strong>de</strong>nking) immers op één lijn gesteld met het bezwaarschrift. Dan kan volgens hem<br />
moeilijk wor<strong>de</strong>n volgehou<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> een pro forma zienswijze geen zienswijze is,<br />
terwijl d<strong>at</strong> voor een bezwaarschrift niet geldt. 71<br />
Annot<strong>at</strong>or De Graaf twijfelt aan <strong>de</strong> conclusie <strong>van</strong> Walraven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn<br />
zou moeten verdwijnen. Hij on<strong>de</strong>rbouwt zijn mening door aan te geven d<strong>at</strong> in het<br />
geval <strong>van</strong> het indienen <strong>van</strong> zienswijzen een aantal bepalingen die gel<strong>de</strong>n bij het<br />
indienen <strong>van</strong> bezwaar, niet geldig zijn. Het ga<strong>at</strong> ten eerste om <strong>de</strong> bepaling <strong>van</strong> art.<br />
6:11 Awb, betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> verschoonbare termijnoverschrijding. Daarnaast noemt hij,<br />
art. 6:5 Awb, waarin <strong>de</strong> vereisten staan waaraan een bezwaarschrift moet voldoen en<br />
art. 6:6 Awb, d<strong>at</strong> het gunnen <strong>van</strong> een termijn verplicht stelt aan diegene die een<br />
bezwaar heeft ingediend d<strong>at</strong> niet voldoet aan art. 6:5 Awb. Als la<strong>at</strong>ste ga<strong>at</strong> het om<br />
art. 7:10 Awb, op grond waar<strong>van</strong> <strong>de</strong> termijn voor het bestuursorgaan om te beslissen<br />
wordt opgeschort indien art. 6:6 Awb <strong>van</strong> toepassing is. Alleen <strong>de</strong> bepalingen uit<br />
hoofdstuk 6 die in art. 3:16 Awb expliciet <strong>van</strong> toepassing wor<strong>de</strong>n verklaard, zijn<br />
geldig bij een zienswijzeprocedure. Het ga<strong>at</strong> dan om art. 6:9 Awb (ont<strong>van</strong>gstheorie)<br />
69 ABRvS 9 mei 1995, AB 1995, 529<br />
70 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.7<br />
71 Walraven 2005, p. 1290 en 1292<br />
- 19 -
en art. 6:10 Awb (prem<strong>at</strong>uur bezwaar). Hij ga<strong>at</strong> er dan ook <strong>van</strong>uit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
vasthoudt aan <strong>de</strong> strenge termijnlijn. 72 Ik vind zijn argument<strong>at</strong>ie zeer plausibel en<br />
<strong>de</strong>nk dan ook d<strong>at</strong> hij gelijk ga<strong>at</strong> krijgen.<br />
De Graaf verwacht overigens wel d<strong>at</strong> <strong>de</strong> strenge termijnlijn zal wor<strong>de</strong>n<br />
gerel<strong>at</strong>iveerd door een rel<strong>at</strong>ivering <strong>van</strong> <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingenfuik (vergelijkbaar met <strong>de</strong><br />
door Walraven genoem<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn). Hij verwijst daarbij naar <strong>de</strong> al eer<strong>de</strong>r door<br />
mij aangehaal<strong>de</strong> brief <strong>van</strong> minister Donner, waarin <strong>de</strong> minister aangeeft d<strong>at</strong> in beroep<br />
wel nieuwe gron<strong>de</strong>n, bewijsmid<strong>de</strong>len en argumenten mogen wor<strong>de</strong>n aangevoerd,<br />
mits die zijn gericht tegen hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el als in een zienswijze aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> werd<br />
gesteld. 73<br />
4.4. Het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len<br />
Hoewel Walraven aangeeft te verwachten d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming verbetert na<br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, is hij nog wel huiverig voor een nieuwe<br />
toegangseis, door hem <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik genoemd. De on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik heeft te<br />
maken met het feit d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> MvT het beroep zich niet mag richten tegen<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit waarop <strong>de</strong> zienswijzen geen betrekking had<strong>de</strong>n. D<strong>at</strong> roept<br />
<strong>de</strong> vraag op w<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len moet wor<strong>de</strong>n verstaan.<br />
Walraven is bang d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling tot het oor<strong>de</strong>el komt d<strong>at</strong> een vergunning uit<br />
allemaal kleine on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len besta<strong>at</strong>. Als voorbeeld noemt hij d<strong>at</strong> gevelreflectie, net als<br />
in <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mblikjurispru<strong>de</strong>ntie, als een apart on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el zou kunnen wor<strong>de</strong>n gezien<br />
ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> geluidsvoorschriften, terwijl het bei<strong>de</strong>n het on<strong>de</strong>rwerp geluid<br />
betreft. Als <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip op die wijze ga<strong>at</strong> interpreteren dan zijn we terug<br />
bij af, is <strong>de</strong> conclusie <strong>van</strong> Walraven. Volgens <strong>de</strong> MvT is een conclusie <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
Commissie Boukema in haar rapport bij <strong>de</strong> evalu<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb uit 2001, <strong>de</strong> re<strong>de</strong>n<br />
om een beroep tegen on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len te verbie<strong>de</strong>n als het betreffen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el niet aan<br />
<strong>de</strong> or<strong>de</strong> is geweest bij <strong>de</strong> zienswijze. In het rapport wordt geconclu<strong>de</strong>erd d<strong>at</strong> bij<br />
milieubesluiten het vaak ga<strong>at</strong> om complexe besluiten die uit vele on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len bestaan.<br />
In die gevallen is het volgens <strong>de</strong> Commissie voor <strong>de</strong> rechter niet goed mogelijk,<br />
tenminste onevenredig veel werk, om een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el te beoor<strong>de</strong>len d<strong>at</strong> in <strong>de</strong><br />
be<strong>de</strong>nkingenfase (nu zienswijzefase) in het geheel niet aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> is gesteld.<br />
72 ABRvS 29 juni 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p.863<br />
73 ABRvS 29 juni 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p.863; Kamerstukken I I 2004/05, 29 421, nr. 11, p. 3<br />
- 20 -
Walraven begrijpt niet waarom wel in beroep nieuwe argumenten mogen wor<strong>de</strong>n<br />
aangevoerd, maar d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze argumenten geen betrekking mogen hebben op nieuwe<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. In <strong>de</strong> MvT sta<strong>at</strong> immers ook d<strong>at</strong> indien een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong><br />
zienswijzefase naar voren is gebracht, tegen d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> beroepsfase wel<br />
nieuwe gron<strong>de</strong>n of argumenten moeten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Hij vraagt zich<br />
af waarom het één teveel werk kost en het an<strong>de</strong>r kennelijk niet. Volgens hem leidt<br />
<strong>de</strong>ze wettekst tot juridisering <strong>van</strong> <strong>de</strong> bestuurlijke fase, nu <strong>de</strong> rechter <strong>de</strong> mogelijkheid<br />
krijgt beroepsgron<strong>de</strong>n te schrappen als ze niet in <strong>de</strong> bestuurlijke fase zijn aangevoerd.<br />
En d<strong>at</strong> was tenslotte nou juist niet <strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> <strong>de</strong> regering. 74<br />
Ook Marseille en Schueler noemen het nieuwe begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len en verwijzen<br />
daarbij naar verschillen<strong>de</strong> kamerstukken. Marseille ga<strong>at</strong> hierbij niet in op <strong>de</strong><br />
consequenties die <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> dit begrip volgens hem zal hebben. Schueler doet<br />
dit wel en zegt d<strong>at</strong> het voor hem dui<strong>de</strong>lijk is, d<strong>at</strong> dit <strong>de</strong> har<strong>de</strong> kanten <strong>van</strong> het<br />
fuikensysteem probeert weg te nemen en tegelijk een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> eigen<br />
verantwoor<strong>de</strong>lijkheid <strong>van</strong> <strong>de</strong> eiser probeert te behou<strong>de</strong>n. Net als Walraven vraagt hij<br />
zich af, w<strong>at</strong> precies moet wor<strong>de</strong>n verstaan on<strong>de</strong>r het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een<br />
besluit. 75 Annot<strong>at</strong>or <strong>de</strong> Graaf lijkt net als Schueler w<strong>at</strong> positiever over het begrip<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len dan Walraven is. Hij <strong>de</strong>nkt d<strong>at</strong> hoewel in beroep niet voor het eerst tegen<br />
een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el kan wor<strong>de</strong>n geageerd, d<strong>at</strong> het aanvoeren <strong>van</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n binnen<br />
<strong>de</strong> reeds aangevochten on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len eenvoudiger is gewor<strong>de</strong>n. 76 Een toets aan <strong>de</strong><br />
inmid<strong>de</strong>ls ontwikkel<strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie in het volgen<strong>de</strong> hoofdstuk moet antwoord<br />
geven op <strong>de</strong> vraag w<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling nu eigenlijk versta<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el<br />
<strong>van</strong> een besluit.<br />
4.5. Overige factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming<br />
Niet gelijk aan <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, maar wel horen<strong>de</strong> bij <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong><br />
ontwikkeling <strong>van</strong> min<strong>de</strong>r regels en lastenverlichting zijn <strong>de</strong> (voorstellen tot)<br />
wetswijzigingen die lei<strong>de</strong>n tot min<strong>de</strong>r milieuvergunningsplichtige bedrijven. Veel<br />
bedrijven hebben hierdoor geen vergunning meer nodig, maar vallen in <strong>de</strong> meeste<br />
gevallen on<strong>de</strong>r algemene regels, AMvB’s. Er is helemaal geen beroep mogelijk tegen<br />
<strong>de</strong>ze AMvB’s. Niet voor een ie<strong>de</strong>r, maar ook niet voor een belanghebben<strong>de</strong>. Een<br />
74 Walraven 2005, p. 1292; Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p. 7<br />
75 Marseille 2005/1, p. 5394, Schueler 2005, p. 120<br />
76 ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf , p. 620-621 (LJN AU0119)<br />
- 21 -
voorbeeld hier<strong>van</strong> is het Activiteitenbesluit (Besluit algemene regels voor<br />
inrichtingen milieubeheer), waar<strong>van</strong> het ontwerp op 29 juni 2006 is gepubliceerd in<br />
<strong>de</strong> Sta<strong>at</strong>scourant. 77 Dit Activiteitenbesluit voegt een groot aantal bestaan<strong>de</strong> AMvB’s<br />
samen en verruimt <strong>de</strong> grenzen voor w<strong>at</strong> betreft <strong>de</strong> soorten bedrijven die on<strong>de</strong>r dit<br />
besluit vallen en geen vergunning meer hoeven aan te vragen.<br />
Verschuuren vraagt zich af of <strong>de</strong>ze ontwikkeling zich verdraagt met <strong>de</strong> geest <strong>van</strong> het<br />
Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. Strikt genomen is er volgens hem echter geen sprake <strong>van</strong><br />
strijdigheid met het verdrag. 78<br />
Deze (voorstellen tot) wetswijzigingen lijken mij in ie<strong>de</strong>r geval een grotere<br />
invloed te hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming dan <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
in het milieurecht. Er is dan immers geen sprake <strong>van</strong> een kleinere groep <strong>van</strong><br />
beroepsgerechtig<strong>de</strong>n, in <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gevallen is helemaal geen beroep meer<br />
mogelijk. Als nuancering kan wor<strong>de</strong>n opgemerkt d<strong>at</strong> het wel mogelijk blijft voor een<br />
belanghebben<strong>de</strong> om een verzoek tot handhaving in te dienen op grond <strong>van</strong> art. 18.14<br />
Wm. Verschuuren merkt echter terecht op d<strong>at</strong> dit alleen zin heeft als een bedrijf <strong>de</strong><br />
regels uit <strong>de</strong> AMvB overtreedt. Een beroep tegen <strong>de</strong> inhoud <strong>van</strong> <strong>de</strong> AMvB, zoals bij<br />
een milieuvergunning, is niet mogelijk. 79 Deze nuancering neemt dan ook niet weg<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> ontwikkelingen hieromtrent, w<strong>at</strong> mij betreft, goed in <strong>de</strong> g<strong>at</strong>en moeten wor<strong>de</strong>n<br />
gehou<strong>de</strong>n.<br />
77<br />
VROM streeft ernaar om het besluit begin september 2007 <strong>de</strong>finitief te publiceren en per 1 januari 2008 in<br />
werking te l<strong>at</strong>en tre<strong>de</strong>n<br />
78<br />
Verschuuren 2000, p.183<br />
79<br />
Verschuuren 2000, p.183<br />
- 22 -
5. De rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>:<br />
een toets <strong>van</strong> <strong>de</strong> bepalen<strong>de</strong> factoren aan <strong>de</strong> ontwikkel<strong>de</strong><br />
jurispru<strong>de</strong>ntie<br />
Om <strong>de</strong> vraag “In hoeverre heeft <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />
milieurecht geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?” te kunnen<br />
beantwoor<strong>de</strong>n, is on<strong>de</strong>rzoek nodig naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie na <strong>de</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> wetswijziging. D<strong>at</strong> is dus na 1 juli 2005. In dit hoofdstuk beschrijf ik hoe <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e omga<strong>at</strong> met <strong>de</strong> vier in het vorige<br />
hoofdstuk beschreven factoren, die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming. Eerst vertel ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling momenteel invulling geeft aan het<br />
begrip belanghebben<strong>de</strong>. Daarna ga ik in op <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn en <strong>de</strong> termijnlijn. Zoals<br />
in het vorige hoofdstuk beschreven, ging Walraven er <strong>van</strong>uit d<strong>at</strong> zowel <strong>de</strong><br />
Me<strong>de</strong>mbliklijn als <strong>de</strong> termijnlijn zou gaan verdwijnen. Als la<strong>at</strong>ste bespreek ik <strong>de</strong><br />
uitleg <strong>van</strong> het nieuwe begrip ‘on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit’ door <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling.<br />
5.1. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het<br />
milieurecht<br />
In hoofdstuk 4 is gebleken d<strong>at</strong> <strong>de</strong> introductie <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong><br />
milieuvergunningenprocedure nauwelijks invloed zal hebben op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming. Omd<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> nieuw is in <strong>de</strong><br />
milieuvergunningenprocedure wil ik hier echter wel kort ingaan op <strong>de</strong> recente<br />
jurispru<strong>de</strong>ntie waaruit blijkt hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling dit begrip uitlegt.<br />
De Af<strong>de</strong>ling heeft in het verle<strong>de</strong>n een aantal dui<strong>de</strong>lijke criteria met betrekking<br />
tot het begrip belanghebben<strong>de</strong> ontwikkeld. Verhoeven noemt het nabijheidscriterium,<br />
het criterium aantasting woon- en leefmilieu en het criterium d<strong>at</strong> een concurrent die<br />
werkt in <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong> regio en marktsegment als belanghebben<strong>de</strong> kan wor<strong>de</strong>n<br />
aangemerkt. Hij wijst er echter vervolgens terecht op, d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze criteria niet één op<br />
één toepasbaar hoeven te zijn in het milieurecht. Milieugevolgen kunnen<br />
bijvoorbeeld ook wor<strong>de</strong>n gehoord en geroken. 80<br />
80 Verhoeven 2007, p. 42-43.<br />
- 23 -
Verhoeven komt na analyse <strong>van</strong> een aantal recente uitspraken tot <strong>de</strong> conclusie<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip invult met het criterium milieugevolg. 81<br />
Ik ben het met hem eens. Uit verschillen<strong>de</strong> uitspraken blijkt d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
on<strong>de</strong>r meer <strong>de</strong> eigenaren en bewoners <strong>van</strong> percelen waarop milieugevolgen <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
inrichting kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n, belanghebben<strong>de</strong>n zijn. Is dit<br />
onwaarschijnlijk dan is <strong>de</strong> appellant geen belanghebben<strong>de</strong>. 82 In <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> 16<br />
augustus 2006 bijvoorbeeld, overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong>, gezien het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> drie<br />
appellanten verschei<strong>de</strong>ne kilometers <strong>van</strong> <strong>de</strong> inrichting wonen, het niet aannemelijk is<br />
d<strong>at</strong> zij daar milieugevolgen kunnen on<strong>de</strong>rvin<strong>de</strong>n. Zij kunnen dan ook niet als<br />
belanghebben<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangemerkt. Deze uitspraak was overigens <strong>de</strong> eerste en<br />
toen nog enige uitspraak in hoofdzaak over het belanghebben<strong>de</strong> begrip. 83 D<strong>at</strong> het een<br />
tijd geduurd heeft tot <strong>de</strong> eerste uitspraak er was, heeft te maken met <strong>de</strong> gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong><br />
overgangstermijn, zoals vermeld in paragraaf 2.2.<br />
Het nabijheidscriterium is een belangrijk criterium in het milieurecht. Uit <strong>de</strong><br />
uitspraken <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling over het begrip belanghebben<strong>de</strong>, zijn echter geen<br />
standaard afstan<strong>de</strong>n te bepalen, waarbij een appellant nog als belanghebben<strong>de</strong> wordt<br />
beschouwd. Dit komt omd<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling naar <strong>de</strong> mogelijke milieugevolgen kijkt.<br />
Hoe ver <strong>de</strong>ze milieugevolgen kunnen reiken, hangt volledig <strong>van</strong> <strong>de</strong> omstandighe<strong>de</strong>n<br />
<strong>van</strong> het geval af. Tot een vergelijkbare conclusie komen ook Verhoeven, Blomberg<br />
en De Graaf. 84<br />
De Graaf wijst er in zijn annot<strong>at</strong>ie bij een uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007 op, d<strong>at</strong><br />
<strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling niet vereist d<strong>at</strong> omwonen<strong>de</strong>n rechtstreeks geraakt moeten zijn in hun<br />
belang, zoals bepaald in art. 1:2 Awb. Daarnaast valt het hem op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling gebruikte formulering er op neerkomt d<strong>at</strong> slechts aannemelijk hoeft te zijn<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> milieugevolgen op <strong>de</strong> percelen kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n. De Graaf komt<br />
tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip (vooralsnog) ruim<br />
interpreteert. 85<br />
Van ’t Lam const<strong>at</strong>eert met betrekking tot <strong>de</strong> uitleg <strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip<br />
bij belangenorganis<strong>at</strong>ies een koerswijziging, in zijn noot on<strong>de</strong>r een uitspraak<br />
81<br />
Verhoeven 2007, p. 44<br />
82<br />
ABRvS 16 augustus 2006, M&R 2006, p. 583-585, r.o. 2.2.1; ABRvS 18 oktober 2006, AB 2007, p. 491-494,<br />
r.o. 2.1.1.; ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, p.331-337, r.o. 2.1.2 (LJN: AZ7960).<br />
83<br />
ABRvS 16 augustus 2006, M&R 2006, m. nt. <strong>van</strong> ‘t Lam, p. 583-585<br />
84<br />
Verhoeven 2007, p. 45; ABRvS 18 oktober 2006, AB 2007, m. nt. Blomberg, p. 494; ABRvS 7 februari 2007,<br />
JM 2007, m. nt. De Graaf, p.336<br />
85<br />
ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, m.nt. De Graaf, .p. 336<br />
- 24 -
<strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 23 augustus 2006. Uit <strong>de</strong> uitspraak blijkt volgens Van ’t Lam<br />
d<strong>at</strong> bij belangenorganis<strong>at</strong>ies er voortaan <strong>van</strong> wordt uitgegaan d<strong>at</strong> zij een collectief<br />
belang hebben. Voorheen moest het hebben <strong>van</strong> een collectief belang echter wor<strong>de</strong>n<br />
bewezen, nu moet kennelijk het ontbreken er<strong>van</strong> wor<strong>de</strong>n bewezen. Een<br />
belangenorganis<strong>at</strong>ie zal hierdoor volgens hem eer<strong>de</strong>r als belanghebben<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n<br />
aangemerkt. Van ’t Lam vraagt zich af of <strong>de</strong>ze koerswijziging wellicht iets te maken<br />
heeft met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. 86<br />
In mijn eigen on<strong>de</strong>rzoek naar het percentage bestuursorganen, al eer<strong>de</strong>r<br />
genoemd in paragraaf 4.1, ben ik nagegaan of <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling een uitspraak heeft gedaan<br />
over <strong>de</strong> vraag of het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan gezien kan wor<strong>de</strong>n als<br />
belanghebben<strong>de</strong> op grond <strong>van</strong> art. 1:2 Awb. Dit is niet gebeurd. In alle drie <strong>de</strong> zaken<br />
was het overgangsrecht namelijk nog <strong>van</strong> toepassing. 87 Dit betekent d<strong>at</strong> het ou<strong>de</strong><br />
recht werd toegepast en een ie<strong>de</strong>r nog gewoon in beroep kon gaan en het<br />
beroepsrecht dus niet was beperkt tot belanghebben<strong>de</strong>n.<br />
Uit het voorgaan<strong>de</strong> trek ik <strong>de</strong> voorzichtige conclusie d<strong>at</strong> het begrip<br />
belanghebben<strong>de</strong> in het milieurecht w<strong>at</strong> ruimer lijkt te wor<strong>de</strong>n uitgelegd. Tenminste<br />
als het een belanghebben<strong>de</strong> burger danwel belangenorganis<strong>at</strong>ie betreft. Over het<br />
belanghebben<strong>de</strong> bestuursorgaan kunnen nog geen uitspraken wor<strong>de</strong>n gedaan. Of<br />
<strong>de</strong>ze verruiming zo blijft, moet wor<strong>de</strong>n afgewacht. Al eer<strong>de</strong>r bleek d<strong>at</strong> <strong>de</strong> invoering<br />
<strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong> begrip weinig invloed zal hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />
Die invloed wordt nog min<strong>de</strong>r nu het erop lijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip in het<br />
milieurecht, ook nog eens ruim uitlegt.<br />
5.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
Uit verschillen<strong>de</strong> recente uitspraken blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling gron<strong>de</strong>n niet-ont<strong>van</strong>kelijk<br />
verklaard indien blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gron<strong>de</strong>n verwijtbaar niet zijn aangevoerd<br />
bij <strong>de</strong> zienswijzen tegen een bepaald on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het ontwerp-besluit. 88 Dit was<br />
ook al zo voor <strong>de</strong> wetswijziging toen <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn toepaste. Dus<br />
geen ongegrondverklaring zoals door on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re Walraven werd verwacht. Het<br />
86<br />
ABRvS 23 augustus 2006, M&R 2006, m.nt. Van ‘t Lam, p. 586<br />
87<br />
ABRvS 13 <strong>de</strong>cember 2006, nr. 200601935/1; ABRvS 21 februari 2007, nr. 200600350/1; ABRvS 14 maart<br />
2007, nr. 200603661/1<br />
88<br />
O.a. ABRvS 1 november 2006, JB 2007, p.59-67; ABRvS 18 april 2007, nr. 200606227/1; ABRvS 18 april<br />
2007, nr. 200606383/1<br />
- 25 -
verschil tussen niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring en ongegrondverklaring is volgens<br />
Walraven, zoals vermeld in paragraaf 4.2, d<strong>at</strong> in het eerste geval mogelijke<br />
verschoonbaarheid nooit aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> komt, terwijl dit in het twee<strong>de</strong> geval wel zou<br />
gebeuren. Daarom zou een ongegrondverklaring volgens Walraven een positieve<br />
invloed hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming. De Graaf merkt echter op in zijn annot<strong>at</strong>ie<br />
on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> 27 juli 2005, d<strong>at</strong> in <strong>de</strong>ze uitspraak die gewezen is on<strong>de</strong>r het<br />
ou<strong>de</strong> recht, <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling zich wel <strong>de</strong>gelijk afvraagt in rechtsoverweging 2.2 of het pas<br />
in beroep aanvoeren <strong>van</strong> een bepaal<strong>de</strong> grond wellicht verschoonbaar moet wor<strong>de</strong>n<br />
geacht. 89 Dus naast het feit d<strong>at</strong> blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling gewoon niet-ont<strong>van</strong>kelijk blijft<br />
verklaren, lijkt het erop d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling wel <strong>de</strong>gelijk kijkt naar <strong>de</strong> mogelijke<br />
verschoonbaarheid.<br />
Voor Walraven’s opv<strong>at</strong>ting d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik (die <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
ver<strong>van</strong>gt nu <strong>de</strong> wet is gewijzigd) op termijn zal verdwijnen, lijken wel aanwijzingen<br />
te zijn. Wid<strong>de</strong>rshoven komt in zijn annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
<strong>van</strong> 12 januari 2005, tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>nfuik (vergelijkbaar met <strong>de</strong><br />
argument<strong>at</strong>ieve fuik <strong>van</strong> Walraven) tussen <strong>de</strong> bezwaarfase en <strong>de</strong> beroepsfase, tot het<br />
verle<strong>de</strong>n behoort. 90 Ook Timmermans komt in zijn noot on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 1 november 2006 tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling meer ruimte biedt<br />
voor het alsnog in bezwaar inbrengen <strong>van</strong> gron<strong>de</strong>n die niet in beroep zijn<br />
ingebracht. 91<br />
Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille geven in hun annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r twee uitspraken<br />
<strong>van</strong> 1 november 2006 en 6 <strong>de</strong>cember 2006 aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik meer<br />
ruimte liet voor het aanvoeren <strong>van</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n dan <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn. Iets w<strong>at</strong><br />
Walraven ook al const<strong>at</strong>eer<strong>de</strong>. 92 Of <strong>de</strong> nieuwe on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenbena<strong>de</strong>ring die hiervoor in<br />
<strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s is gekomen ook mil<strong>de</strong>r is dan <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn bespreek ik in<br />
paragraaf 5.4.<br />
5.3. De termijnlijn<br />
W<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn betreft, heb ik geen uitspraken kunnen vin<strong>de</strong>n over het indienen<br />
<strong>van</strong> pro forma zienswijzen. De argument<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> De Graaf, zoals besproken in<br />
89 ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf , p. 621 (LJN AU0119)<br />
90 ABRvS 12 januari 2005, AB 2005, m.nt. Wid<strong>de</strong>rshoven, p. 486<br />
91 ABRvS 1 november 2006, JB 2007, m.nt. LJMT, p. 65<br />
92 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p.526<br />
- 26 -
paragraaf 4.3, waarom volgens hem <strong>de</strong> termijnlijn gewoon gehandhaafd blijft, lijkt<br />
mij echter dui<strong>de</strong>lijk. Ook <strong>de</strong> const<strong>at</strong>ering <strong>van</strong> Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling nog steeds eist, net zoals voorheen bij <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen, d<strong>at</strong> in <strong>de</strong><br />
zienswijzen concreet wordt aangegeven welke c<strong>at</strong>egorieën na<strong>de</strong>lige gevolgen aan <strong>de</strong><br />
or<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n gesteld, lijkt mij geen ruimte te bie<strong>de</strong>n voor het niet toepassen <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
termijnlijn. 93 Bovendien zie ik in een uitspraak <strong>van</strong> 18 oktober 2006 een aanwijzing<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn nog gewoon besta<strong>at</strong>. In <strong>de</strong>ze uitspraak wordt in rechtsoverweging<br />
2.2 expliciet aangegeven d<strong>at</strong>, on<strong>de</strong>r het niet naar voren brengen <strong>van</strong> zienswijzen als<br />
bedoeld in artikel 6:13 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, me<strong>de</strong> moet wor<strong>de</strong>n verstaan het buiten <strong>de</strong> in<br />
artikel 3:16 eerste lid <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb bedoel<strong>de</strong> termijn naar voren brengen <strong>van</strong><br />
zienswijzen. 94<br />
Ook in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur wordt uitgegaan <strong>van</strong> het in stand blijven <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
termijnlijn. Robbe vindt d<strong>at</strong> mag wor<strong>de</strong>n aangenomen d<strong>at</strong> ook na <strong>de</strong> wetswijziging,<br />
geen pro forma zienswijzen zullen wor<strong>de</strong>n toegel<strong>at</strong>en als het ga<strong>at</strong> om besluiten op<br />
aanvraag zoals milieuvergunningen. 95 Ook in <strong>de</strong> memorie <strong>van</strong> toelichting wordt dit<br />
trouwens aangenomen. 96 Robbe wijst net als De Graaf er op (zie paragraaf 4.3), d<strong>at</strong><br />
art. 6:11 Awb, betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> verschoonbare termijnoverschrijding, niet <strong>van</strong><br />
toepassing is verklaard. Dit is volgens Robbe een bewuste keuze geweest. Hij<br />
verwijst daarbij naar <strong>de</strong> MvT waarin sta<strong>at</strong> aangegeven d<strong>at</strong> het karakter <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
uniforme openbare voorbereidingsprocedure, met vaste beslistermijnen, zich moeilijk<br />
verdraagt met <strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie d<strong>at</strong> in een l<strong>at</strong>er stadium alsnog rekening moet wor<strong>de</strong>n<br />
gehou<strong>de</strong>n met zienswijzen <strong>van</strong> personen die <strong>de</strong>ze pas na afloop <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
inspraakperio<strong>de</strong> naar voren hebben gebracht. 97 Ook Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom geeft aan<br />
d<strong>at</strong> een zienswijze een naar haar aard inhou<strong>de</strong>lijke argument<strong>at</strong>ie is en dus<br />
gemotiveerd dient te wor<strong>de</strong>n. Een pro forma zienswijze is volgens haar niet<br />
mogelijk. 98<br />
De termijnlijn besta<strong>at</strong> dus nog gewoon. Ik <strong>de</strong>nk wel, net als De Graaf (zie<br />
paragraaf 4.3), d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn wordt gerel<strong>at</strong>iveerd als het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ruim<br />
wordt uitgelegd. Immers, als blijkt d<strong>at</strong> in beroep snel wordt aangenomen d<strong>at</strong> een<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el al naar voren is gebracht in <strong>de</strong> zienswijze en <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> grond dus<br />
93<br />
ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p.527<br />
94<br />
ABRvS 18 oktober 2006, nr. 200603703/1, r.o. 2.2<br />
95<br />
Robbe 2006, p. 174<br />
96<br />
Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 27<br />
97<br />
Robbe 2006, p. 176; Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 12<br />
98<br />
Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom 2006, p. 3<br />
- 27 -
ont<strong>van</strong>kelijk is, dan zal <strong>de</strong> strenge termijnlijn min<strong>de</strong>r knellen. In <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong><br />
paragraaf beschrijf ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len invult.<br />
5.4. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit<br />
Door <strong>de</strong> <strong>van</strong> toepassing zijn<strong>de</strong> overgangstermijn duur<strong>de</strong> het een tijd voor <strong>de</strong> eerste<br />
uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling er was over het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Op 1 november 2006<br />
was het zover. Het belang <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze uitspraak blijkt wel uit het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> uitspraak in<br />
verschillen<strong>de</strong> tijdschriften is gepubliceerd en <strong>van</strong> een annot<strong>at</strong>ie is voorzien. 99 In <strong>de</strong><br />
uitspraak overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het volgen<strong>de</strong> over een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een besluit:<br />
“Aan een besluit inzake een vergunning als bedoeld in <strong>de</strong> Wet milieubeheer ligt een<br />
aantal beslissingen over <strong>de</strong> aanvaardbaarheid <strong>van</strong> verschillen<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorieën<br />
milieugevolgen, zoals gelui<strong>de</strong>missie en geuremissie, ten grondslag. Deze<br />
beslissingen kunnen naar het oor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len in<br />
vorenbedoel<strong>de</strong> zin <strong>van</strong> d<strong>at</strong> besluit wor<strong>de</strong>n beschouwd. Gelet hierop en gezien <strong>de</strong><br />
weergegeven uitleg <strong>van</strong> artikel 6:13 Awb, kunnen in beroep in beginsel slechts<br />
c<strong>at</strong>egorieën milieugevolgen aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n gesteld waarover een zienswijze<br />
naar voren is gebracht.” Net als De Poorter conclu<strong>de</strong>er ik hieruit d<strong>at</strong> het bij<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit tot het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning ga<strong>at</strong> om <strong>de</strong><br />
verschillen<strong>de</strong> te on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n c<strong>at</strong>egorieën <strong>van</strong> milieugevolgen. In dit geval had<strong>de</strong>n<br />
appellanten geen zienswijze ingediend met betrekking tot lichthin<strong>de</strong>r. Omd<strong>at</strong> niet is<br />
gebleken d<strong>at</strong> appellanten re<strong>de</strong>lijkerwijs niet kon wor<strong>de</strong>n verweten hierover geen<br />
zienswijze te hebben ingediend, is het beroep voor w<strong>at</strong> betreft lichthin<strong>de</strong>r, nietont<strong>van</strong>kelijk<br />
verklaard. De Poorter vindt d<strong>at</strong> hieruit blijkt d<strong>at</strong> binnen <strong>de</strong> grenzen <strong>van</strong><br />
<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len waartegen wel zienswijzen zijn aangevoerd, nog nieuwe gron<strong>de</strong>n en<br />
feiten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Er is dus volgens hem geen sprake meer <strong>van</strong> een<br />
gron<strong>de</strong>ntrechter tussen <strong>de</strong> zienswijzenfase en het beroep. 100 Deze conclusie vind ik<br />
w<strong>at</strong> ver gaan. De gron<strong>de</strong>ntrechter besta<strong>at</strong> w<strong>at</strong> mij betreft nog wel <strong>de</strong>gelijk. Het<br />
betreffen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el moet namelijk aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> zijn geweest in <strong>de</strong> zienswijze. De<br />
gron<strong>de</strong>ntrechter is wel sterk gerel<strong>at</strong>iveerd en een stuk min<strong>de</strong>r streng gewor<strong>de</strong>n dan <strong>de</strong><br />
voorheen gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn.<br />
99<br />
ABRvS 1 november 2006, AB 2007, p. 522-529; JB 2007, p. 59-67; M&R 2007, p. 52-57<br />
100<br />
De Poorter 2007, p.105<br />
- 28 -
Uit <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 6 <strong>de</strong>cember 2006 blijkt, w<strong>at</strong> mij betreft,<br />
dui<strong>de</strong>lijk <strong>de</strong>ze mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter. 101 Dit is overigens ook <strong>de</strong><br />
conclusie <strong>van</strong> annot<strong>at</strong>oren Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille. 102 Het betrof in dit geval een<br />
oprichtingsvergunning voor een schapenhou<strong>de</strong>rij. De Af<strong>de</strong>ling legt hier een verband<br />
tussen trillingshin<strong>de</strong>r en <strong>de</strong> opslag <strong>van</strong> riet. In <strong>de</strong> zienswijze is on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re naar<br />
voren gebracht d<strong>at</strong> appellanten vrezen voor trillingshin<strong>de</strong>r. Voor hen is dit een<br />
belangrijk punt aangezien appellanten een palingkwekerij exploiteren en palingen<br />
zeer gevoelig zijn voor trillingshin<strong>de</strong>r en <strong>de</strong>ze hin<strong>de</strong>r kan lei<strong>de</strong>n tot ernstige<br />
verstoringen <strong>van</strong> <strong>de</strong> groei <strong>van</strong> <strong>de</strong> palingen. In beroep wordt naar voren gebracht d<strong>at</strong><br />
het appellanten niet dui<strong>de</strong>lijk is of aan <strong>de</strong> aanvrager ook het opslaan en verwerken<br />
<strong>van</strong> riet is vergund. De Af<strong>de</strong>ling ga<strong>at</strong> vervolgens na of <strong>de</strong>ze beroepsgrond een<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit betreft d<strong>at</strong> ook al in <strong>de</strong> zienswijze ter discussie is gesteld.<br />
De Af<strong>de</strong>ling meent <strong>van</strong> wel. Indien het verwerken <strong>van</strong> riet vergund zou zijn, is<br />
namelijk niet dui<strong>de</strong>lijk of bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling gekeken is naar <strong>de</strong> transportbewegingen<br />
die <strong>de</strong> aan- en afvoer <strong>van</strong> riet met zich meebrengt. Deze transportbewegingen zou<strong>de</strong>n<br />
trillingen kunnen veroorzaken die <strong>de</strong> groei <strong>van</strong> <strong>de</strong> palingen kan verstoren. Er is dus<br />
een verband volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling en er is dan ook geen grond om <strong>de</strong> beroepsgrond<br />
niet-ont<strong>van</strong>kelijk te verklaren.<br />
De mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring vind ik ook terug in een eer<strong>de</strong>r uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling op 8 november 2006. Het betrof hier een vergunning voor een<br />
nertsenfokkerij, waarbij appellanten in hun zienswijze hun vrees voor stankhin<strong>de</strong>r<br />
naar voren had<strong>de</strong>n gebracht. In beroep stel<strong>de</strong>n appellanten het verpla<strong>at</strong>sen <strong>van</strong> een<br />
emissiepunt ter discussie. Volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling kan het verpla<strong>at</strong>sen <strong>van</strong> een<br />
emissiepunt als hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit wor<strong>de</strong>n gezien als stankhin<strong>de</strong>r. 103<br />
Van ’t Lam conclu<strong>de</strong>ert in zijn annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r <strong>de</strong>ze uitspraak, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> regering<br />
vermoe<strong>de</strong>lijk <strong>de</strong> vergunningvoorschriften <strong>van</strong> een milieuvergunning als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el<br />
<strong>van</strong> een milieuvergunning ziet. 104 D<strong>at</strong> lijkt mij niet. Ook in <strong>de</strong>ze uitspraak wordt als<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el gezien, een groep <strong>van</strong> vergunningvoorschriften die te maken hebben met<br />
een bepaal<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong> milieugevolgen en het betreft dus niet één enkel<br />
voorschrift. Zou een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el gelijk zijn aan een enkel voorschrift dan wordt het<br />
lastig om in beroep te gaan. De gron<strong>de</strong>ntrechter zou dan zeer streng uitpakken en het<br />
101 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006, AB 2007, p. 519-529<br />
102 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p. 527<br />
103 ABRvS 8 november 2006, M&R, p. 53-57<br />
104 ABRvS 1 en 8 november 2006, M&R, m.nt. Van ’t Lam, p. 57<br />
- 29 -
ijna onmogelijk maken iets aan te voeren d<strong>at</strong> niet expliciet in <strong>de</strong> zienswijzefase aan<br />
<strong>de</strong> or<strong>de</strong> is geweest. Van ’t Lam trekt daarnaast een conclusie uit het feit d<strong>at</strong> volgens<br />
<strong>de</strong> regering tegen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit die in <strong>de</strong> bestuurlijke fase zijn<br />
bestre<strong>de</strong>n, <strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> fase <strong>van</strong> beroep bij <strong>de</strong> rechter wel nieuwe<br />
gron<strong>de</strong>n, argumenten en bewijsmid<strong>de</strong>len mag inbrengen, mits d<strong>at</strong> niet in strijd komt<br />
met <strong>de</strong> beginselen <strong>van</strong> <strong>de</strong> goe<strong>de</strong> procesor<strong>de</strong> (zie ook paragraaf 4.4). Als <strong>de</strong> rechter<br />
<strong>de</strong>ze mogelijkheid ruimhartig uitlegt, besta<strong>at</strong> volgens hem <strong>de</strong> kans d<strong>at</strong> er alsnog<br />
‘nieuwe’ besluiton<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len wor<strong>de</strong>n ingebracht. Ik kan zijn argument<strong>at</strong>ie volgen,<br />
maar echt nieuw zullen die on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len volgens mij toch niet zijn. De eis d<strong>at</strong> het om<br />
hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit moet gaan, blijft immers bestaan. Wellicht d<strong>at</strong><br />
daarom Van ’t Lam het woord ‘nieuwe’ tussen aanhalingstekens heeft gepla<strong>at</strong>st. Ik<br />
<strong>de</strong>nk wel d<strong>at</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> bepaling voor een verruiming zorgt <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
gron<strong>de</strong>ntrechter.<br />
In <strong>de</strong> uitspraken <strong>van</strong> 24 januari en 21 februari 2007 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling komt<br />
we<strong>de</strong>rom <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring naar voren. De Af<strong>de</strong>ling overweegt in <strong>de</strong> uitspraak<br />
<strong>van</strong> 24 januari d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepson<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len over <strong>de</strong> gezondheidseffecten <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
emissies <strong>van</strong> NOx en zweven<strong>de</strong> <strong>de</strong>eltjes eveneens betrekking hebben op<br />
luchtverontreiniging. Vrees voor luchtverontreiniging was al eer<strong>de</strong>r naar voren<br />
gebracht in <strong>de</strong> zienswijze. De Af<strong>de</strong>ling ziet dan ook geen grond voor het nietont<strong>van</strong>kelijk<br />
verklaren <strong>van</strong> appellant op dit punt. 105 De uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
<strong>van</strong> 21 februari betrof een milieuvergunning voor het fokken, opfokken en africhten<br />
<strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n. In rechtsoverweging 2.1 overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong> tegen het<br />
ontwerpbesluit on<strong>de</strong>r meer zienswijzen naar voren zijn gebracht met betrekking tot<br />
stankhin<strong>de</strong>r. Vervolgens stelt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n <strong>van</strong> appellanten sub<br />
1 over het ten onrechte niet betrekken bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het grasland voor <strong>de</strong><br />
beweiding <strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n, het ten onrechte niet betrekken <strong>van</strong> <strong>de</strong> bebouwing <strong>van</strong><br />
appellanten sub 1 en het vergun<strong>de</strong> aantal paar<strong>de</strong>n en <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n <strong>van</strong><br />
appellanten sub 2 over ten onrechte niet betrekken bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het<br />
grasland voor <strong>de</strong> beweiding <strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n , <strong>de</strong> afstand tussen <strong>de</strong> inrichting en <strong>de</strong><br />
woning <strong>van</strong> appellanten sub 2 en <strong>de</strong> onmogelijkheid tot uitbreiding <strong>van</strong> het aantal<br />
paar<strong>de</strong>n, eveneens betrekking hebben op stankhin<strong>de</strong>r. Ook hier komt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling tot<br />
<strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> er geen grond is voor niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring. 106<br />
105 ABRvS 24 januari 2007, nr. 200602467/1, r.o. 2.1<br />
106 ABRvS 21 februari 2007, LJN AZ9030, r.o. 2.1<br />
- 30 -
Ondanks <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring, komen ook nog niet-ont<strong>van</strong>kelijk verklaringen<br />
voor, zoals in <strong>de</strong> hiervoor besproken uitspraak <strong>van</strong> 1 november 2006 en ook in een<br />
uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007. In het la<strong>at</strong>ste geval ging het om een milieuvergunning<br />
voor een zendmast. De Af<strong>de</strong>ling oor<strong>de</strong>el<strong>de</strong> het beroep voor zover d<strong>at</strong> betrekking had<br />
op gevaar voor aantasting <strong>van</strong> een nabijgelegen hoogspanningsleiding alsme<strong>de</strong><br />
geluidhin<strong>de</strong>r niet-ont<strong>van</strong>kelijk. Appellanten had<strong>de</strong>n geen zienswijze omtrent <strong>de</strong>ze<br />
on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len naar voren gebracht en er waren geen gron<strong>de</strong>n aanwezig voor het oor<strong>de</strong>el<br />
d<strong>at</strong> appellanten re<strong>de</strong>lijkerwijs niet kon wor<strong>de</strong>n verweten d<strong>at</strong> zij over <strong>de</strong>ze c<strong>at</strong>egorieën<br />
milieugevolgen geen zienswijzen naar voren had<strong>de</strong>n gebracht. 107<br />
Als la<strong>at</strong>ste wil ik ingaan op een zeer interessante uitspraak <strong>van</strong> 16 mei 2007.<br />
Het betrof hier een milieuvergunning voor een garagebedrijf met LPG tankst<strong>at</strong>ion.<br />
De Af<strong>de</strong>ling overweegt d<strong>at</strong> nu <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n, geen betrekking hebben op een<br />
besluiton<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el, art. 6:13 Awb er niet aan in <strong>de</strong> weg sta<strong>at</strong> d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze gron<strong>de</strong>n eerst in<br />
beroep wor<strong>de</strong>n aangevoerd. 108 Zoals ik al eer<strong>de</strong>r aangaf, conclu<strong>de</strong>er ik d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een besluit een groep <strong>van</strong> vergunningvoorschriften ziet,<br />
die te maken hebben met een bepaal<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong> milieugevolgen. Eén <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
beroepsgron<strong>de</strong>n ging bijvoorbeeld over <strong>de</strong> ondui<strong>de</strong>lijkheid met betrekking tot <strong>de</strong><br />
hoeveelheid LPG d<strong>at</strong> per tijdseenheid zou wor<strong>de</strong>n verkocht. Dit hoort te zijn<br />
aangegeven op <strong>de</strong> aanvraag voor <strong>de</strong> milieuvergunning. D<strong>at</strong> was hier niet gebeurd. Nu<br />
in dit geval <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n niet over <strong>de</strong> voorschriften gaan, is het kennelijk geen<br />
probleem d<strong>at</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Ook dit lijkt mij een verruiming<br />
ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie voor <strong>de</strong> wetswijziging.<br />
De Graaf geeft in zijn noot on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007 aan, d<strong>at</strong> hij<br />
zich nog wel afvraagt welke on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len nu precies kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n en<br />
waar <strong>de</strong> scheidslijn tussen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ligt. De jurispru<strong>de</strong>ntie moet dit volgens hem<br />
hel<strong>de</strong>r maken. 109 Ook Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille geven in hun annot<strong>at</strong>ie aan d<strong>at</strong> per<br />
besluit <strong>de</strong> vraag moet wor<strong>de</strong>n beantwoord w<strong>at</strong> <strong>de</strong> zelfstandige on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len daar<strong>van</strong><br />
zijn. 110 Hoe meer uitspraken er komen, hoe dui<strong>de</strong>lijker dit moet wor<strong>de</strong>n. Hoewel uit<br />
<strong>de</strong> besproken uitspraken blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter is verruimd, raad ik toch<br />
107 ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, r.o. 2.2<br />
108 ABRvS 16 mei 2007, nr. 200604994/1, r.o. 2.2<br />
109 ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, m.nt. De Graaf, p. 336-337<br />
110 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p. 527<br />
- 31 -
ie<strong>de</strong>reen aan om voor <strong>de</strong> zekerheid al in <strong>de</strong> zienswijzefase alle gron<strong>de</strong>n en<br />
bewijsmid<strong>de</strong>len op tafel te leggen. D<strong>at</strong> is <strong>de</strong> enige manier om er zeker <strong>van</strong> te zijn d<strong>at</strong><br />
je beroepsgron<strong>de</strong>n ook daadwerkelijk wor<strong>de</strong>n behan<strong>de</strong>ld.<br />
- 32 -
6. Conclusie<br />
In <strong>de</strong>ze scriptie heb ik on<strong>de</strong>rzocht in hoeverre <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
bij <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure heeft geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming. Hoewel op het eerste gezicht lijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming<br />
verslechtert met <strong>de</strong>ze wetswijziging, kom ik na mijn on<strong>de</strong>rzoek tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong><br />
dit niet het geval is. De rechtsbescherming is zelfs licht verbeterd.<br />
Tot 1 juli 2005 gold voor <strong>de</strong> meeste milieubesluiten, waaron<strong>de</strong>r <strong>de</strong><br />
milieuvergunning, <strong>de</strong> zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is het<br />
beroepsrecht voor ‘een ie<strong>de</strong>r’ in pla<strong>at</strong>s <strong>van</strong> voor alleen ’belanghebben<strong>de</strong>n’. Sinds 1<br />
juli 2005 is <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> afgeschaft en is het beroepsrecht beperkt tot<br />
belanghebben<strong>de</strong>n. Om aan het begrip belanghebben<strong>de</strong> te voldoen moet voldaan<br />
wor<strong>de</strong>n aan een aantal vereisten, die volgen uit <strong>de</strong> wet en <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie. Deze<br />
vereisten gel<strong>de</strong>n niet bij het begrip een ie<strong>de</strong>r, waardoor geconclu<strong>de</strong>erd kan wor<strong>de</strong>n<br />
d<strong>at</strong> het begrip een ie<strong>de</strong>r ruimer is dan het begrip belanghebben<strong>de</strong>.<br />
Toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> misschien werd afgeschaft ontspon<br />
zich een discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur tussen <strong>de</strong> voor- en tegenstan<strong>de</strong>rs. De tegenstan<strong>de</strong>rs<br />
wezen er met name op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing geen bijdrage levert aan <strong>de</strong> <strong>de</strong>juridisering<br />
zoals <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel suggereert, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing leidt tot een<br />
verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong> werklast voor <strong>de</strong> rechter en tot rechtsonzekerheid bij<br />
inspraakgerechtig<strong>de</strong>n. De voorstan<strong>de</strong>rs von<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />
<strong>popularis</strong> meer eenheid in het bestuursrecht komt, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming door<br />
afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verbeterd en d<strong>at</strong> een beroepsrecht slechts open<br />
moet staan voor echte belanghebben<strong>de</strong>n. Naast <strong>de</strong> discussie tussen <strong>de</strong> voor- en<br />
tegenstan<strong>de</strong>rs, werd <strong>de</strong> vraag opgeroepen of <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
wel zou voldoen aan intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving. Uit verschillen<strong>de</strong><br />
on<strong>de</strong>rzoeken bleek echter al gauw d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing hoogst waarschijnlijk niet in<br />
strijd is met <strong>de</strong>ze regelgeving.<br />
Uit <strong>de</strong> vergelijking tussen <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> en nieuwe regelgeving en <strong>de</strong> discussie<br />
tussen <strong>de</strong> voor- en tegenstan<strong>de</strong>rs komen vier factoren naar voren die <strong>van</strong> invloed<br />
kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Dit is ten<br />
eerste het verschil tussen het begrip belanghebben<strong>de</strong> en het begrip een ie<strong>de</strong>r. Uit<br />
twee on<strong>de</strong>rzoeken uit 1999 en 2005 blijkt echter d<strong>at</strong> nauwelijks gebruik werd<br />
- 33 -
gemaakt door niet-belanghebben<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r. Ik kom dan<br />
ook tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming.<br />
De twee<strong>de</strong> factor betreft <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn. Deze strenge, in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie<br />
ontwikkel<strong>de</strong>, lijn hield in d<strong>at</strong> alleen beroep kon wor<strong>de</strong>n ingesteld voorzover d<strong>at</strong><br />
beroep ‘zijn grondslag vond in <strong>de</strong> aangevoer<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen’. Deze Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
wordt door <strong>de</strong> wetswijziging ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> min<strong>de</strong>r strenge argument<strong>at</strong>ieve fuik,<br />
die voorheen al gold bij <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Daarnaast zijn er aanwijzingen<br />
d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik op termijn helemaal ga<strong>at</strong> verdwijnen. Dit zou een<br />
verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming betekenen.<br />
De <strong>de</strong>r<strong>de</strong> factor is <strong>de</strong> termijnlijn. Pro forma be<strong>de</strong>nkingen in <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />
zaken zijn niet mogelijk in tegenstelling tot pro forma bezwaarschriften die wel<br />
mogelijk zijn in <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />
termijnlijn verdwijnt na <strong>de</strong> wetswijziging. Is dit het geval dan leidt dit ook tot een<br />
verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />
De vier<strong>de</strong> en la<strong>at</strong>ste factor is <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik. Volgens <strong>de</strong> nieuwe<br />
regelgeving mag het beroep zich niet richten tegen on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit<br />
waarop <strong>de</strong> zienswijzen geen betrekking had<strong>de</strong>n. In hoeverre dit nieuwe drempels<br />
oproept bij het instellen <strong>van</strong> beroep, is afhankelijk <strong>van</strong> <strong>de</strong> uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />
bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Er geldt echter<br />
daarnaast ook d<strong>at</strong> indien een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> zienswijzefase naar voren is gebracht,<br />
tegen d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> beroepsfase wel weer nieuwe gron<strong>de</strong>n of argumenten<br />
kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Dit lijkt op een verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> beroepsmogelijkhe<strong>de</strong>n<br />
en daarmee <strong>de</strong> rechtsbescherming te wijzen.<br />
Een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie na <strong>de</strong> wetswijziging, geeft meer<br />
dui<strong>de</strong>lijkheid over <strong>de</strong> invloed <strong>van</strong> <strong>de</strong> vier genoem<strong>de</strong> factoren op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming. De Af<strong>de</strong>ling blijkt het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip, d<strong>at</strong> nieuw is in<br />
het milieurecht, in te vullen met het criterium milieugevolg. Uit verschillen<strong>de</strong><br />
uitspraken blijkt d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling on<strong>de</strong>r meer <strong>de</strong> eigenaren en bewoners <strong>van</strong><br />
percelen waarop milieugevolgen <strong>van</strong> <strong>de</strong> inrichting kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n,<br />
belanghebben<strong>de</strong>n zijn. Daarnaast lijkt het erop d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het<br />
milieurecht w<strong>at</strong> ruimer wordt uitgelegd. Dit la<strong>at</strong>ste versterkt <strong>de</strong> al eer<strong>de</strong>r getrokken<br />
conclusie d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming.<br />
- 34 -
Met betrekking tot <strong>de</strong> twee<strong>de</strong> factor, <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn, zijn er in<strong>de</strong>rdaad<br />
aanwijzingen te vin<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> <strong>de</strong> daarvoor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s gekomen argument<strong>at</strong>ieve fuik<br />
ga<strong>at</strong> verdwijnen. Daar komt echter <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik voor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s.<br />
De <strong>de</strong>r<strong>de</strong> factor, <strong>de</strong> termijnlijn, is gewoon gehandhaafd. Er zijn weliswaar<br />
(nog) geen uitspraken over pro forma zienswijzen, maar <strong>de</strong> argumenten voor het<br />
voortbestaan <strong>van</strong> <strong>de</strong> termijnlijn in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur en <strong>de</strong> MvT zijn zeer overtuigend. Zo<br />
zijn een aantal artikelen uit <strong>de</strong> Awb, zoals art. 6:11 Awb over <strong>de</strong> verschoonbare<br />
termijnoverschrijding, bewust niet <strong>van</strong> toepassing verklaard bij het indienen <strong>van</strong><br />
zienwijzen. Ook wordt in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur aangegeven d<strong>at</strong> een zienswijze een naar haar<br />
aard inhou<strong>de</strong>lijke argument<strong>at</strong>ie is en dus gemotiveerd dient te wor<strong>de</strong>n.<br />
Op 1 november 2006 heeft <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling zich voor het eerst uitgesproken over<br />
<strong>de</strong> vier<strong>de</strong> factor, het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit. Uit <strong>de</strong>ze uitspraak blijkt d<strong>at</strong><br />
het bij on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit tot het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning ga<strong>at</strong> om<br />
<strong>de</strong> verschillen<strong>de</strong> te on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n c<strong>at</strong>egorieën <strong>van</strong> milieugevolgen. Ver<strong>de</strong>r kan uit <strong>de</strong><br />
uitspraken na <strong>de</strong>ze d<strong>at</strong>um over het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len wor<strong>de</strong>n geconclu<strong>de</strong>erd, d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />
Af<strong>de</strong>ling <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter min<strong>de</strong>r streng toepast en het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ruim<br />
interpreteert. Uit een uitspraak <strong>van</strong> 16 mei 2007 blijkt tevens d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling in het<br />
geval d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n niet over <strong>de</strong> voorschriften gaan, er geen probleem <strong>van</strong><br />
maakt d<strong>at</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd in beroep. Ook dit is een verruiming<br />
ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie. Hoe meer uitspraken er komen, hoe dui<strong>de</strong>lijker<br />
moet wor<strong>de</strong>n welke on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len nu precies kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n en waar <strong>de</strong><br />
scheidslijn tussen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ligt.<br />
Samenv<strong>at</strong>tend conclu<strong>de</strong>er ik d<strong>at</strong> er geen re<strong>de</strong>n is tot bezorgdheid. De<br />
rechtsbescherming is met <strong>de</strong>ze wetswijziging niet aangetast. De rechtsbescherming<br />
lijkt zelfs iets verbeterd. De invoering <strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip heeft immers<br />
nauwelijks invloed. De termijnlijn is dan wel blijven bestaan, maar <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />
is afgeschaft en ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenbena<strong>de</strong>ring. We moeten echter<br />
niet te snel juichen. Er komen meer wetswijzigingen aan. On<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re<br />
wetswijzigingen die lei<strong>de</strong>n tot min<strong>de</strong>r milieuvergunningsplichtige bedrijven. Deze<br />
ontwikkelingen moeten dan ook w<strong>at</strong> mij betreft kritisch wor<strong>de</strong>n gevolgd. Want w<strong>at</strong><br />
blijft er in die gevallen over <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?<br />
- 35 -
Liter<strong>at</strong>uurlijst<br />
Backes e.a. 2001<br />
Ch. Backes e.a., Milieurecht, Deventer: W.E.J. Tjeenk Willink, 2001.<br />
Gier & Robbe 1999/1<br />
A.A.J. <strong>de</strong> Gier & J. Robbe, ‘De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het ruimtelijke or<strong>de</strong>ningsrecht en het milieurecht (I).<br />
Verslag <strong>van</strong> een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> werking <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in <strong>de</strong> praktijk en naar het gewicht<br />
d<strong>at</strong> aan <strong>de</strong> argumenten inzake <strong>de</strong> wenselijkheid <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze <strong>actio</strong> moet wor<strong>de</strong>n toegekend, Gemeentestem<br />
1999, p. 605-611.<br />
Gier & Robbe 1999/2<br />
A.A.J. <strong>de</strong> Gier & J. Robbe, ‘De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het ruimtelijke or<strong>de</strong>ningsrecht en het milieurecht<br />
(slot)’, Gemeentestem 1999, p. 639-643.<br />
Goedhart & Robesin 2004<br />
A.F.F.Goedhart & M.A Robesin, ‘Het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: het begin <strong>van</strong> het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />
rechtsbescherming’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2004, p. 143-145.<br />
Jongsma & Michiels 2002<br />
M. Jongsma & L. Michiels, ‘Het beroepsrecht <strong>van</strong> milieu-organis<strong>at</strong>ies moet blijven!’, Ne<strong>de</strong>rlands<br />
juristenblad 2002, p. 2238-2239.<br />
Marseille 2005/1<br />
A.T. Marseille, ‘Bestuurs(proces)recht’, Ars Aequi (AA-K<strong>at</strong>ern nr. 97, Bijlage bij AA nr. 12) 2005,<br />
p. 5393-5397.<br />
Marseille 2005/2<br />
A.T. Marseille, ‘Belasten<strong>de</strong> <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong> bestuursrechter’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor<br />
bestuursrecht 2005, p. 75-84.<br />
Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003<br />
W.J. Mesters & H.A. Ol<strong>de</strong>nziel, ’<strong>Open</strong>baarheid <strong>van</strong> milieu-inform<strong>at</strong>ie na Aarhus’, Ne<strong>de</strong>rlands<br />
tijdschrift voor bestuursrecht 2003, p. 221-230.<br />
Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006<br />
D. <strong>van</strong> <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n, Algemene wet bestuursrecht: tekst en toelichting in rel<strong>at</strong>ie tot milieurecht,<br />
Den Haag: SDU Uitgevers, 2006.<br />
Ol<strong>de</strong>nziel 2005<br />
H.A. Ol<strong>de</strong>nziel, ‘De uniforme openbare voorbereidingsprocedure Awb en <strong>de</strong> milieuwetgeving’,<br />
Milieu en Recht 2005, p. 633-635.<br />
De Poorter 2007<br />
J.C.A. <strong>de</strong> Poorter, ‘Kroniek <strong>van</strong> het bestuursprocesrecht’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor<br />
bestuursrecht 2007, p. 98-107.<br />
- 36 -
De Poorter 2006<br />
J.C.A. <strong>de</strong> Poorter, ‘Van <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> naar kringen <strong>van</strong> belanghebben<strong>de</strong>n’, Bouwrecht 2006,<br />
p. 303-312.<br />
Robbe 2006<br />
J. Robbe, ‘De uniforme openbare voorbereidingsprocedure na<strong>de</strong>r beschouwd’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift<br />
voor bestuursrecht 2006, p. 169-179.<br />
Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom 2006<br />
M. Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom, ‘Het gewijzig<strong>de</strong> artikel 6:13 Awb, een trechter tussen bestuur en rechter’,<br />
Jurispru<strong>de</strong>ntie Bestuursrecht plus-Verklaard 2006, p.3-15.<br />
Schueler 2005<br />
B.J. Schueler, ‘Hoe ver strekt <strong>de</strong> rechtsbescherming in het omgevingsrecht? Over subjectivering in het<br />
bestuursprocesrecht’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2005, p. 114-123.<br />
Teunissen 2005<br />
J.M.H.F. Teunissen, Handboek Milieurecht, Amsterdam: Berghauser Pont Publishing, 2005.<br />
Teunissen 2003<br />
J.M.H.F. Teunissen, ‘De algemeen belangorganis<strong>at</strong>ie als bestuursrechtelijk (pseudo-) <strong>Open</strong>baar<br />
Ministerie’, Gemeentestem 2003, p. 61-69.<br />
Verheij 2004<br />
N. Verheij, ‘Weg met <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>!’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2004, p. 145-146.<br />
Verhoeven 2007<br />
M.J.H.M. Verhoeven, ‘Het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip in het milieurecht’, Journaal Bestuursrecht 2007,<br />
p. 42-46.<br />
Verschuuren 2000<br />
J.M.Verschuuren, ‘De openbare voorbereidingsprocedure Awb en <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />
milieurecht’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor bestuursrecht 2000, p. 178-184.<br />
Walraven 2005<br />
B.J.W. Walraven, ‘<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, geen fuiken meer!?’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift<br />
voor bestuursrecht 2005, p. 1289-1292.<br />
Walraven 2004<br />
B.J.W. Walraven, ‘Actio <strong>popularis</strong> maakt pla<strong>at</strong>s voor belanghebben<strong>de</strong>’, Vastgoedrecht 2004, p. 39-41.<br />
Wid<strong>de</strong>rshoven 2004<br />
R.J.G.M. Wid<strong>de</strong>rshoven, ‘Rechtsbescherming in het milieurecht in Europees perspectief’, Milieu en<br />
recht 2004, p. 530-540.<br />
- 37 -