23.11.2012 Views

Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...

Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...

Afschaffing van de actio popularis - Dspace at Open Universiteit ...

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: “Het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> ruime<br />

rechtsbescherming in het milieurecht?”<br />

een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> rechtsbescherming in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure na afschaffing<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

Scriptie voor <strong>de</strong> studie Ne<strong>de</strong>rlands recht (onge<strong>de</strong>eld) aan <strong>de</strong> <strong>Open</strong> <strong>Universiteit</strong> Ne<strong>de</strong>rland<br />

Naam: Maaike Lucas<br />

Adres: Mezenstra<strong>at</strong> 2<br />

2333 VT Lei<strong>de</strong>n<br />

E-mail: maaike.lucas@dcmr.nl<br />

D<strong>at</strong>um: juni 2007<br />

Stu<strong>de</strong>ntnummer: 837546510


Inhoudsopgave<br />

1. Inleiding............................................................................................................................ - 2 -<br />

2. De regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> .................................... - 3 -<br />

2.1. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure .......... - 3 -<br />

2.2. De uniforme openbare voorbereidingsprocedure en <strong>de</strong> aanpassingswet uniforme<br />

openbare voorbereidingsprocedure ...................................................................... - 4 -<br />

2.3. Het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure - 6 -<br />

3. De discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur over <strong>de</strong> eventuele afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong>........................................................................................................................... - 8 -<br />

3.1. Argumenten tegen afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>.......................................... - 8 -<br />

3.2. Argumenten voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> ......................................... - 10 -<br />

3.3. De randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving stelt aan <strong>de</strong><br />

kring <strong>van</strong> beroepsgerechtig<strong>de</strong>n in een milieuvergunningenprocedure............... - 13 -<br />

4. De factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong>......................................................................................................................... - 15 -<br />

4.1. Belanghebben<strong>de</strong> .................................................................................................. - 15 -<br />

4.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn ................................................................................................ - 17 -<br />

4.3. De termijnlijn ...................................................................................................... - 19 -<br />

4.4. Het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len......................................................................................... - 20 -<br />

4.5. Overige factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming............ - 21 -<br />

5. De rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: een toets <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

bepalen<strong>de</strong> factoren aan <strong>de</strong> ontwikkel<strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie............................................. - 23 -<br />

5.1. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het milieurecht ... - 23 -<br />

5.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn ................................................................................................ - 25 -<br />

5.3. De termijnlijn ...................................................................................................... - 26 -<br />

5.4. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit................ - 28 -<br />

6. Conclusie ........................................................................................................................ - 33 -<br />

Liter<strong>at</strong>uurlijst ....................................................................................................................... - 2 -<br />

- 1 -


1. Inleiding<br />

De rechtsbescherming in het milieurecht is een groot goed. Is het immers niet zo d<strong>at</strong><br />

het milieu ons allemaal aanga<strong>at</strong>? Dan willen we ook d<strong>at</strong> onze bezwaren serieus<br />

wor<strong>de</strong>n genomen door het bestuur, bij een dreigen<strong>de</strong> aantasting <strong>van</strong> ons milieu. Voor<br />

het milieurecht was d<strong>at</strong> voor kort geen probleem. Daar bestond immers <strong>de</strong><br />

zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. Het beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> procedure bij<br />

het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning. De ruime rechtsbescherming die bestond in<br />

het milieurecht, lijkt nu echter te zijn aangetast. Was het voorheen zo d<strong>at</strong> ie<strong>de</strong>reen<br />

een beroepschrift mocht indienen, nu is d<strong>at</strong>, sinds er op 1 juli 2005 nieuwe wetgeving<br />

in werking is getre<strong>de</strong>n, beperkt tot belanghebben<strong>de</strong>n.<br />

Om mee te doen met <strong>de</strong> discussie of <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> moet wor<strong>de</strong>n<br />

afgeschaft, ben ik te la<strong>at</strong>. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is immers al afgeschaft. Een on<strong>de</strong>rzoek<br />

naar <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing, is echter geenszins verspil<strong>de</strong> moeite.<br />

Blijkt <strong>de</strong> rechtsbescherming verslechterd, zoals op het eerste gezicht lijkt, dan zal ik<br />

indien nodig voorstellen doen <strong>de</strong> rechtsbescherming weer op het ou<strong>de</strong> peil te<br />

brengen. Blijkt <strong>de</strong>ze toch verbeterd, dan is een belangrijk argument <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

tegenstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> afschaffing weggevallen.<br />

In <strong>de</strong>ze scriptie ga ik dus on<strong>de</strong>rzoeken hoe het met <strong>de</strong> rechtsbescherming is<br />

gesteld na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Vanwege <strong>de</strong> begrens<strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> dit<br />

on<strong>de</strong>rzoek, beperk ik mij tot <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure in het milieurecht. Dit<br />

leidt tot <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong> centrale vraag. In hoeverre heeft <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong> in het milieurecht geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?<br />

Om <strong>de</strong>ze centrale vraag te beantwoor<strong>de</strong>n bespreek en vergelijk ik in hoofdstuk<br />

2 eerst <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> en nieuwe regelgeving. Daarna ga ik in op <strong>de</strong> discussie die in <strong>de</strong><br />

liter<strong>at</strong>uur ontstond toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wellicht werd afgeschaft.<br />

In hoofdstuk 4 bespreek ik vervolgens <strong>de</strong> vier factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn<br />

op <strong>de</strong> rechtsbescherming. Tenslotte beschrijf ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e omga<strong>at</strong> met <strong>de</strong>ze factoren na <strong>de</strong> wetswijziging. Uitein<strong>de</strong>lijk<br />

beantwoord ik in <strong>de</strong> conclusie <strong>de</strong> door mij gestel<strong>de</strong> vraag.<br />

- 2 -


2. De regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

In dit hoofdstuk ga ik in op <strong>de</strong> regelgeving voor en na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong> in het milieurecht. Met <strong>de</strong> afschaffing is tegelijkertijd <strong>de</strong> procedure in <strong>de</strong><br />

Algemene wet bestuursrecht (Awb) die gevolgd moet wor<strong>de</strong>n voor <strong>de</strong> meeste<br />

milieubesluiten gewijzigd <strong>van</strong> <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure in<br />

<strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure. Bei<strong>de</strong> procedures bespreek ik in dit<br />

hoofdstuk. Als la<strong>at</strong>ste besteed ik aandacht aan <strong>de</strong> inhoud <strong>van</strong> het begrip<br />

‘belanghebben<strong>de</strong>’. In <strong>de</strong> nu gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong> procedure, waarbij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is<br />

afgeschaft, speelt dit begrip namelijk een belangrijke rol.<br />

2.1. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure<br />

Tot 1 juli 2005 gold voor <strong>de</strong> meeste milieubesluiten en een aantal besluiten in het<br />

ruimtelijk bestuursrecht, <strong>de</strong> zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is het<br />

beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> rechtsbeschermingsprocedures die gel<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong><br />

totstandkoming <strong>van</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> besluiten. Dit in tegenstelling tot <strong>de</strong> hoofdregel in<br />

het Ne<strong>de</strong>rlandse bestuursrecht die uitga<strong>at</strong> <strong>van</strong> een beroepsrecht voor alleen<br />

belanghebben<strong>de</strong>n. 1<br />

Omd<strong>at</strong> ik mij in mijn on<strong>de</strong>rzoek moet beperken, ga ik hier ver<strong>de</strong>r alleen in op<br />

<strong>de</strong> procedure die gevolgd moest wor<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong> verlening <strong>van</strong> een milieuvergunning.<br />

De Wet milieubeheer (Wm) gaf in art. 8.6 Wm (oud) aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> paragrafen 3.5.2 tot<br />

en met 3.5.5 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb <strong>van</strong> toepassing zijn bij <strong>de</strong> verlening <strong>van</strong> een<br />

milieuvergunning. In <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> af<strong>de</strong>lingen <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb werd <strong>de</strong> te volgen<br />

uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure beschreven. In het kort komt het erop<br />

neer d<strong>at</strong> het bevoegd gezag binnen twaalf weken nad<strong>at</strong> zij een aanvraag had<strong>de</strong>n<br />

ont<strong>van</strong>gen, een ontwerpbesluit moesten opstellen. 2 Dit ontwerp werd vervolgens ter<br />

inzage gelegd. Geduren<strong>de</strong> vier weken mocht vervolgens een ie<strong>de</strong>r, be<strong>de</strong>nkingen<br />

1 Art. 8:1 Awb<br />

2 Art. 3:19 Awb (oud)<br />

- 3 -


indienen. 3 ‘Een ie<strong>de</strong>r’ moest letterlijk wor<strong>de</strong>n genomen, dus ook niet-omwonen<strong>de</strong>n<br />

en algemeen-belangenbehartigers als politieke partijen en belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />

vielen hieron<strong>de</strong>r. 4 Het besluit moest in beginsel binnen zes maan<strong>de</strong>n na ont<strong>van</strong>gst<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> aanvraag wor<strong>de</strong>n genomen op grond <strong>van</strong> art. 3:28 Awb (oud).<br />

Nad<strong>at</strong> het besluit genomen was, ving <strong>de</strong> beroepstermijn aan. De termijn voor<br />

het instellen <strong>van</strong> beroep bedroeg zes weken op grond <strong>van</strong> art. 6:7 Awb. Naast <strong>de</strong><br />

termijn <strong>van</strong> zes weken gold nog een extra vereiste d<strong>at</strong> was opgenomen in <strong>de</strong> Wet<br />

milieubeheer. Beroep kon binnen die termijn slechts wor<strong>de</strong>n ingesteld door <strong>de</strong>genen<br />

die tegen het ontwerp be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n ingebracht en <strong>de</strong>genen aan wie niet kon<br />

wor<strong>de</strong>n tegengeworpen d<strong>at</strong> ze tegen het ontwerp geen be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n<br />

ingebracht, art. 20.6 lid 2 Wm (oud). Tot <strong>de</strong> la<strong>at</strong>ste c<strong>at</strong>egorie behoor<strong>de</strong>n diegenen die<br />

slechts in beroep gingen naar aanleiding <strong>van</strong> wijzigingen in het besluit ten opzichte<br />

<strong>van</strong> het ontwerp. Daarnaast betrof het belanghebben<strong>de</strong>n aan wie re<strong>de</strong>lijkerwijs niet<br />

kon wor<strong>de</strong>n verweten d<strong>at</strong> ze geen be<strong>de</strong>nkingen had<strong>de</strong>n ingebracht. Het kan dan<br />

bijvoorbeeld gaan om persoonlijke omstandighe<strong>de</strong>n <strong>van</strong> <strong>de</strong> appellant. Omd<strong>at</strong> er wel<br />

enige voorwaar<strong>de</strong>n wer<strong>de</strong>n gesteld aan het instellen <strong>van</strong> beroep door een ie<strong>de</strong>r, werd<br />

gesproken <strong>van</strong> een ‘getrapte’ <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. 5<br />

2.2. De uniforme openbare voorbereidingsprocedure en <strong>de</strong> aanpassingswet<br />

uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />

Sinds 1 juli 2005 is <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure <strong>van</strong> af<strong>de</strong>ling<br />

3.5 Awb (oud) samengevoegd met <strong>de</strong> openbare voorbereidingsprocedure <strong>van</strong><br />

af<strong>de</strong>ling 3.4 Awb (oud) tot <strong>de</strong> nieuwe uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />

(uov). 6 In <strong>de</strong> memorie <strong>van</strong> toelichting (MvT) bij het wetsvoorstel wordt<br />

aangegeven d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze wetswijziging tot doel heeft <strong>de</strong> juridisering <strong>van</strong> het openbaar<br />

bestuur terug te dringen. 7 De MvT verwijst daarbij naar het regeerakkoord, waarin is<br />

vastgelegd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> procedures moeten wor<strong>de</strong>n vereenvoudigd en versneld door <strong>de</strong><br />

verschillen<strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb en el<strong>de</strong>rs opgenomen openbare voorbereidingsprocedures te<br />

ver<strong>van</strong>gen door één enkele, niet ge<strong>de</strong>tailleer<strong>de</strong> procedure in <strong>de</strong> Awb. 8<br />

3 Art. 3:24 Awb (oud)<br />

4 Backes e.a. 2001, p. 314-318<br />

5 Backes e.a. 2001, p. 329-331<br />

6 Besluit <strong>van</strong> 1 juli 2005, Stb 2005, 54<br />

7 Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 1<br />

8 Kamerstukken II 1997/98, 26 024, nr. 10, p. 77<br />

- 4 -


Tegelijk met <strong>de</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong> <strong>de</strong> uov is <strong>de</strong> Aanpassingswet uniforme<br />

openbare voorbereidingsprocedure in werking getre<strong>de</strong>n. 9 Deze wet past<br />

verschillen<strong>de</strong> wetten aan, waaron<strong>de</strong>r <strong>de</strong> Wet milieubeheer, aan <strong>de</strong> nieuwe uniforme<br />

openbare voorbereidingsprocedure. De belangrijkste veran<strong>de</strong>ring is, d<strong>at</strong> door <strong>de</strong><br />

aanpassingswet <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verdwijnt uit het omgevingsrecht. De regering<br />

geeft in <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel aan d<strong>at</strong> met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong> niet wordt verwacht d<strong>at</strong> dit leidt tot een om<strong>van</strong>grijke afname <strong>van</strong> het<br />

beroep bij <strong>de</strong> rechter. Wel ga<strong>at</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> afschaffing en <strong>de</strong> harmonis<strong>at</strong>ie met <strong>de</strong> Awb<br />

een belangrijk signaal uit d<strong>at</strong> het <strong>de</strong> regering ernst is met het terugdringen <strong>van</strong><br />

onnodig beroep op <strong>de</strong> rechter en met <strong>de</strong> noodzakelijke stroomlijning <strong>van</strong> procedures<br />

op het terrein <strong>van</strong> het omgevingsrecht. 10<br />

Hoewel <strong>de</strong> nieuwe procedure min<strong>de</strong>r ge<strong>de</strong>tailleerd is, blijkt uit <strong>de</strong> MvT op <strong>de</strong><br />

aanpassingswet echter d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever het aan het bestuursorgaan overla<strong>at</strong> om met<br />

<strong>de</strong> uov tot een zorgvuldige besluitvorming te komen. Volgens <strong>de</strong> MvT betekent dit<br />

d<strong>at</strong> een werkwijze die tot 1 juli 2005 werd gevolgd gewoon kan wor<strong>de</strong>n voortgezet. 11<br />

Samen met Ol<strong>de</strong>nziel vraag ik me dan ook af of in <strong>de</strong> praktijk wel sprake zal zijn <strong>van</strong><br />

een vereenvoudiging en uniformering <strong>van</strong> besluitvormingsprocedures. 12<br />

De uov kan bij wettelijk voorschrift of bij besluit <strong>van</strong> het bestuursorgaan <strong>van</strong><br />

toepassing wor<strong>de</strong>n verklaard. 13 Voor <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure is d<strong>at</strong> gebeurt<br />

in art. 8.6 Wm. 14 De nieuwe procedure verloopt globaal als volgt. De uov, in <strong>de</strong><br />

nieuwe af<strong>de</strong>ling 3.4 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, geeft aan d<strong>at</strong> in een openbare kennisgeving<br />

me<strong>de</strong><strong>de</strong>ling wordt gedaan <strong>van</strong> het ontwerpbesluit. Vervolgens wordt het<br />

ontwerpbesluit ter inzage gelegd. Daarna kunnen belanghebben<strong>de</strong>n geduren<strong>de</strong> zes<br />

weken mon<strong>de</strong>ling of schriftelijk zienswijzen naar voren brengen. 15 Op grond <strong>van</strong> het<br />

twee<strong>de</strong> lid <strong>van</strong> art. 3:15 Awb kan het bestuursorgaan of <strong>de</strong> bijzon<strong>de</strong>re wet een<br />

ruimere kring <strong>van</strong> inspraakgerechtig<strong>de</strong>n aanwijzen. Dit is on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re voor <strong>de</strong><br />

procedure bij <strong>de</strong> totstandkoming <strong>van</strong> een milieuvergunning gebeurd. De Wet<br />

milieubeheer bepaalt in artikel 13.3 d<strong>at</strong> niet alleen belanghebben<strong>de</strong>n zienswijzen<br />

kunnen indienen maar een ie<strong>de</strong>r. De termijn voor het indienen <strong>van</strong> zienswijzen is<br />

9 Besluit <strong>van</strong> 1 juli 2005, Stb 2005, 282<br />

10 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.3<br />

11 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.2<br />

12 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 633<br />

13 Art. 3:10 lid 1 Awb<br />

14 Teunissen 2005, p.143<br />

15 Art. 3:11 lid 1, 3:12 lid 1, 3:15 lid 1 en 3:16 lid 1 Awb<br />

- 5 -


twee weken langer dan in <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> procedure. De term be<strong>de</strong>nkingen in <strong>de</strong> uitgebrei<strong>de</strong><br />

openbare voorbereidingsprocedure in <strong>de</strong> Awb (oud) is overigens komen te vervallen<br />

en er wordt nu alleen nog gesproken over zienswijzen. 16 Zo spoedig mogelijk, maar<br />

in beginsel uiterlijk zes maan<strong>de</strong>n na <strong>de</strong> ont<strong>van</strong>gst <strong>van</strong> <strong>de</strong> aanvraag, moet het besluit<br />

zijn genomen. Als er geen zienswijzen zijn ingediend, moet het besluit binnen vier<br />

weken nad<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijn voor het indienen <strong>van</strong> zienswijzen is verstreken, wor<strong>de</strong>n<br />

genomen. 17<br />

Tegen het besluit kan evenals in <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> procedure geduren<strong>de</strong> zes weken<br />

beroep wor<strong>de</strong>n ingesteld bij <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e<br />

op grond <strong>van</strong> art. 6:7 Awb en art. 20.1 Wm. Een belangrijk verschil is echter hierin<br />

gelegen d<strong>at</strong> het beroepsrecht alleen open sta<strong>at</strong> voor belanghebben<strong>de</strong>n en niet meer<br />

voor een ie<strong>de</strong>r. 18 De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is hiermee afgeschaft. Ook in <strong>de</strong> nieuwe<br />

procedure geldt <strong>de</strong> aanvullen<strong>de</strong> eis d<strong>at</strong> diegene die beroep instelt wel in een eer<strong>de</strong>re<br />

fase een zienswijze moet hebben ingediend tegen het ontwerpbesluit of d<strong>at</strong> diegene<br />

re<strong>de</strong>lijkerwijs niet verweten kan wor<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> eer<strong>de</strong>r geen zienswijze is ingediend. Dit<br />

vereiste sta<strong>at</strong> nu echter in art. 6:13 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, waar het voorheen in <strong>de</strong> Wm<br />

geregeld was. Dit betekent d<strong>at</strong> dit extra vereiste niet alleen maar geldt voor <strong>de</strong><br />

milieuvergunningenprocedure, maar voor alle procedures die wor<strong>de</strong>n voorbereid met<br />

<strong>de</strong> uov. 19<br />

Bij nieuwe regelgeving wordt gewoonlijk voorzien in een overgangstermijn. D<strong>at</strong><br />

is ook hier het geval. Voor <strong>de</strong> nieuwe uov geldt d<strong>at</strong> ten aanzien <strong>van</strong> het nemen <strong>van</strong><br />

besluiten die zijn aangevraagd vóór het tijdstip <strong>van</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong> <strong>de</strong> wet, het<br />

recht zoals het gold vóór d<strong>at</strong> tijdstip <strong>van</strong> toepassing blijft. 20<br />

2.3. Het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> uniforme openbare voorbereidingsprocedure<br />

Het begrip belanghebben<strong>de</strong> wordt ge<strong>de</strong>finieerd in art. 1:2 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb. Lid 1 geeft<br />

aan d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r een belanghebben<strong>de</strong> diegene wordt verstaan wiens belang rechtstreeks<br />

bij een besluit is betrokken. Lid 2 <strong>van</strong> hetzelf<strong>de</strong> artikel vervolgt met <strong>de</strong> vermelding<br />

16<br />

Art. 3:15 lid 1 Awb en Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p.634<br />

17<br />

Art. 3:18 lid 1 en 4 Awb<br />

18<br />

Art. 20.1 Wm<br />

19<br />

Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p.635<br />

20<br />

Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nrs. 1–2, p. 5<br />

- 6 -


d<strong>at</strong> ten aanzien <strong>van</strong> bestuursorganen, <strong>de</strong> hun toevertrouw<strong>de</strong> belangen als hun<br />

belangen wor<strong>de</strong>n beschouwd. Het la<strong>at</strong>ste en <strong>de</strong>r<strong>de</strong> lid ga<strong>at</strong> in op <strong>de</strong> rechtspersoon.<br />

Ten aanzien <strong>van</strong> rechtspersonen wor<strong>de</strong>n als hun belangen me<strong>de</strong> beschouwd <strong>de</strong><br />

algemene en collectieve belangen die zij krachtens hun doelstellingen en blijkens hun<br />

feitelijke werkzaamhe<strong>de</strong>n in het bijzon<strong>de</strong>r behartigen. Er kunnen dus verschillen<strong>de</strong><br />

soorten belanghebben<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n.<br />

Om aan het begrip belanghebben<strong>de</strong> te voldoen moet aan vier vereisten wor<strong>de</strong>n<br />

voldaan. Het belang moet eigen, persoonlijk en objectief zijn. Daarnaast moet er een<br />

causaal verband bestaan tussen het besluit en het belang. 21<br />

Een eigen belang houdt in d<strong>at</strong> diegene zelf een belang heeft. Niemand mag<br />

zon<strong>de</strong>r machtiging voor het belang <strong>van</strong> een an<strong>de</strong>r opkomen. Een belang is<br />

persoonlijk als het een belang betreft d<strong>at</strong> <strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rscheidt <strong>van</strong> grote<br />

aantallen an<strong>de</strong>ren. Men moet in dit belang zijn getroffen. Het belang hoeft niet in<br />

geld waar<strong>de</strong>erbaar te zijn. Een objectief belang betekent d<strong>at</strong> er meer moet zijn dan<br />

een louter subjectief belang. Een belang slechts berustend op emotionele<br />

overwegingen is onvoldoen<strong>de</strong>. Een causaal verband is aanwezig als door het besluit<br />

<strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> in zijn belang is getroffen. Hiervoor moet tussen het besluit en<br />

het belang een onlosmakelijk en direct verband bestaan. 22<br />

De eigen belangen <strong>van</strong> bestuursorganen kunnen wor<strong>de</strong>n omschreven als <strong>de</strong> hun<br />

toevertrouw<strong>de</strong> belangen. W<strong>at</strong> <strong>de</strong> hun toevertrouw<strong>de</strong> belangen zijn, is afhankelijk <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> taken die aan het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan zijn opgedragen. 23<br />

Rechtspersonen wor<strong>de</strong>n gezien als belanghebben<strong>de</strong>n indien het belangen<br />

betreft die zij krachtens hun doelstellingen en blijkens hun feitelijke werkzaamhe<strong>de</strong>n<br />

in het bijzon<strong>de</strong>r behartigen. Dit betekent wel d<strong>at</strong> een nauwkeurige omschrijving <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> doelstelling in bijvoorbeeld <strong>de</strong> st<strong>at</strong>uten, kan wor<strong>de</strong>n geëist. 24<br />

Uit het voorgaan<strong>de</strong> blijkt d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> beperkter moet<br />

wor<strong>de</strong>n uitgelegd dan het begrip een ie<strong>de</strong>r. Zo vallen on<strong>de</strong>r het begrip een ie<strong>de</strong>r<br />

bijvoorbeeld ook niet-omwonen<strong>de</strong>n zon<strong>de</strong>r een eigen belang en actiegroepen die<br />

geen omschrijving <strong>van</strong> hun doelstellingen hebben.<br />

21<br />

De Poorter 2006, p. 308; Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.25; Backes e.a. 2001, p. 331<br />

22<br />

Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.25-26<br />

23<br />

Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.27<br />

24<br />

Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006, p.28<br />

- 7 -


3. De discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur over <strong>de</strong> eventuele afschaffing <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

Om mijn on<strong>de</strong>rzoek in een bre<strong>de</strong>r perspectief te pla<strong>at</strong>sen, beschrijf ik in dit hoofdstuk<br />

<strong>de</strong> discussie die in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur ontstond toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

wellicht werd afgeschaft. Eerst behan<strong>de</strong>l ik <strong>de</strong> argumenten <strong>van</strong> <strong>de</strong> tegenstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong><br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en vervolgens <strong>van</strong> <strong>de</strong> voorstan<strong>de</strong>rs. Daarna ga ik<br />

kort in op <strong>de</strong> discussie die ontstond over <strong>de</strong> vraag of <strong>de</strong> eventuele afschaffing wel<br />

voldoet aan <strong>de</strong> randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving stelt.<br />

3.1. Argumenten tegen afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> levert volgens Gilhuis geen bijdrage aan <strong>de</strong><br />

<strong>de</strong>juridisering zoals <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel suggereert. Hij verwacht slechts een<br />

optisch effect. 25 Hij komt tot <strong>de</strong>ze conclusie naar aanleiding <strong>van</strong> een on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong><br />

is uitgevoerd door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht waaruit blijkt d<strong>at</strong> maar weinig nietbelanghebben<strong>de</strong>n<br />

gebruik maken <strong>van</strong> het beroepsrecht. 26 Ook Verschuuren komt tot<br />

een vergelijkbare conclusie. 27<br />

Ol<strong>de</strong>nziel wijst er op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing een verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong> werklast betekent<br />

voor <strong>de</strong> rechter. De rechter, in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e, moet immers gaan bepalen of diegene die<br />

beroep heeft ingediend wel kan wor<strong>de</strong>n aangemerkt als een belanghebben<strong>de</strong>. 28 Ook<br />

Jongsma & Michiels wijzen hierop. <strong>Afschaffing</strong> leidt volgens hen wellicht tot iets<br />

min<strong>de</strong>r zaken maar leidt tevens tot extra ont<strong>van</strong>kelijkheidsperikelen. 29 Ik ben het hier<br />

niet geheel mee eens. Er zijn immers al voldoen<strong>de</strong> criteria ontwikkeld in het<br />

algemene bestuursrecht, waar al gewerkt werd met het begrip belanghebben<strong>de</strong>, om<br />

aan te toetsen. Ook Walraven wijst hier op. 30 Ik verwacht d<strong>at</strong> door <strong>de</strong> toetsing een<br />

zaak wellicht iets meer tijd kost, maar om te spreken over een verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

werklast <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechter, ga<strong>at</strong> mij te ver.<br />

25 Gilhuis 2000, p. 260<br />

26 Gier & Robbe 1999/1, p. 611<br />

27 Verschuuren 2000, p.180<br />

28 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 635<br />

29 Jongsma & Michiels 2002, p. 2239<br />

30 Walraven 2004, p. 39<br />

- 8 -


De afschaffing kan volgens Ol<strong>de</strong>nziel ook lei<strong>de</strong>n tot rechtsonzekerheid bij<br />

inspraakgerechtig<strong>de</strong>n. Inspraakgerechtig<strong>de</strong>n zullen zich namelijk niet snel realiseren<br />

d<strong>at</strong> het beroepsrecht beperkter is dan het geven <strong>van</strong> een zienswijze op het ontwerp-<br />

besluit. 31 Nu uit het hiervoor genoem<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoek door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht blijkt<br />

d<strong>at</strong> er maar weinig niet-belanghebben<strong>de</strong>n zijn die in beroep gingen voor <strong>de</strong><br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, lijkt mij dit geen groot probleem.<br />

Jongsma & Michiels zijn bang d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

mogelijk <strong>de</strong> weg openzet tot een beperking <strong>van</strong> een beroepsrecht voor<br />

milieuorganis<strong>at</strong>ies. Zij zijn juist voorstan<strong>de</strong>r <strong>van</strong> het beroepsrecht voor<br />

milieuorganis<strong>at</strong>ies. 32 Schueler vindt ook d<strong>at</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies in het<br />

omgevingsrecht een te rechtvaardigen bevoorrechte positie hebben. Als argument<br />

noemt hij on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re d<strong>at</strong> een omgevingsrechtelijk besluit ingrijpen<strong>de</strong> en blijven<strong>de</strong><br />

gevolgen kan hebben, die vele burgers treffen. Wel vindt hij d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong><br />

belangenorganis<strong>at</strong>ies moet wor<strong>de</strong>n beperkt tot <strong>de</strong> algemene belangen waarvoor die<br />

organis<strong>at</strong>ies staan. 33 Ik ben <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> milieuorganis<strong>at</strong>ies<br />

een meerwaar<strong>de</strong> heeft. Ik kom tot <strong>de</strong>ze conclusie nu blijkt uit het eer<strong>de</strong>r genoem<strong>de</strong><br />

on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> <strong>van</strong> Utrecht, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door milieubelangenorganis<strong>at</strong>ies<br />

ingedien<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen (tegenwoordig zienswijzen) en beroepschriften in een<br />

aanzienlijk aantal gevallen lei<strong>de</strong>n tot wijzigingen <strong>van</strong> het besluit. De inbreng <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

belangenorganis<strong>at</strong>ies leidt dus tot een kwaliteitsverbetering <strong>van</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong><br />

besluiten. Bovendien blijkt uit het on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong> <strong>de</strong> inbreng <strong>van</strong> die organis<strong>at</strong>ies door<br />

<strong>de</strong> betrokkenen bij bestuur en rechtspraak op prijs wordt gesteld. 34 Wel vind ik, net<br />

als Schueler, d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies moet wor<strong>de</strong>n ingeperkt<br />

tot die organis<strong>at</strong>ies die on<strong>de</strong>r het begrip belanghebben<strong>de</strong> vallen. Ik vind <strong>de</strong> eis d<strong>at</strong> er<br />

een nauwkeurige omschrijving <strong>van</strong> <strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> <strong>de</strong> organis<strong>at</strong>ie moet zijn, niet<br />

teveel gevraagd.<br />

De angst <strong>van</strong> Jongsma & Michiels d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> milieubelangenorganis<strong>at</strong>ies<br />

in <strong>de</strong> toekomst wellicht wordt afgeschaft, is overigens onterecht.<br />

Volgens Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel is dit namelijk in strijd met het door Ne<strong>de</strong>rland<br />

on<strong>de</strong>rteken<strong>de</strong> Verdrag <strong>van</strong> Aarhus (Verdrag betreffen<strong>de</strong> toegang tot inform<strong>at</strong>ie,<br />

31 Ol<strong>de</strong>nziel 2005, p. 635<br />

32 Jongsma & Michiels 2002, p.2239<br />

33 Schueler 2005, p. 118<br />

34 Gier & Robbe 1999/2, p. 642<br />

- 9 -


particip<strong>at</strong>ie bij besluitvorming en toegang tot <strong>de</strong> rechter in milieu-<br />

aangelegenhe<strong>de</strong>n). 35<br />

Goedhart & Robesin zijn bang voor een an<strong>de</strong>r gevolg d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> met zich mee kan brengen. Zij waarschuwen d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing op<br />

termijn kan lei<strong>de</strong>n tot <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een Schutznorm oftewel een<br />

rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste. Dit zou betekenen d<strong>at</strong> een besluit slechts wordt vernietigd,<br />

indien het bestuursorgaan een rechtsnorm heeft geschon<strong>de</strong>n die het belang <strong>van</strong><br />

appellant beoogt te beschermen. Zij vin<strong>de</strong>n <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> het<br />

begin <strong>van</strong> het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming in het omgevingsrecht. 36 Ook<br />

Schueler noemt plannen voor invoering <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste. Hij komt echter<br />

tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> het EG-recht en het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een<br />

rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste op een aantal punten belemmerd. 37 Wid<strong>de</strong>rshoven is nog stelliger<br />

als het milieuorganis<strong>at</strong>ies betreft. De invoer <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste is volgens<br />

hem dan helemaal niet mogelijk op grond <strong>van</strong> het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. 38 Ik <strong>de</strong>nk dan<br />

ook, d<strong>at</strong> het niet zo’n vaart zal lopen met invoering <strong>van</strong> een rel<strong>at</strong>iviteitsvereiste.<br />

3.2. Argumenten voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

Volgens Walraven komt er met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> meer eenheid in<br />

het bestuursrecht, waar<strong>van</strong> het milieurecht <strong>de</strong>el uitmaakt. Dit is volgens hem toe te<br />

juichen. 39 Walraven is daarnaast <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming door<br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verbeterd. Volgens hem stelt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling namelijk<br />

extra toegangseisen bij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Eisen die in niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

zaken niet wor<strong>de</strong>n gesteld. Het ga<strong>at</strong> om <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn en <strong>de</strong> termijnlijn. Wel<br />

waarschuwt hij voor een nieuwe eis die wellicht ga<strong>at</strong> gel<strong>de</strong>n na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik. 40 De Me<strong>de</strong>mbliklijn wordt ook genoemd door<br />

on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re Wid<strong>de</strong>rshoven. Al heeft Wid<strong>de</strong>rshoven er een an<strong>de</strong>re naam voor, <strong>de</strong><br />

‘be<strong>de</strong>nkingenfuik’. 41 Op <strong>de</strong> drie genoem<strong>de</strong> eisen ga ik in het volgen<strong>de</strong> hoofdstuk<br />

ver<strong>de</strong>r in. Daar beschrijf ik <strong>de</strong> factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />

35 Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003, p.229<br />

36 Goedhart & Robesin 2004, p. 145<br />

37 Schueler 2005, p.120 en p. 123<br />

38 Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p.537<br />

39 Walraven 2004, p. 39<br />

40 Walraven 2004, p. 40; Walraven 2005, p. 1289<br />

41 Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 537<br />

- 10 -


Teunissen pleit voor afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> en voor afschaffing <strong>van</strong><br />

het beroepsrecht voor milieuorganis<strong>at</strong>ies en bestuursorganen. Hij is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong><br />

een beroepsrecht slechts open moet staan voor echte belanghebben<strong>de</strong>n, diegenen die<br />

in hun eigen rechtsbelangen wor<strong>de</strong>n getroffen. Het indienen <strong>van</strong> zienswijzen kan<br />

volgens hem wel open staan voor een ie<strong>de</strong>r omd<strong>at</strong> d<strong>at</strong> <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> procedure een<br />

an<strong>de</strong>re functie heeft dan <strong>de</strong> beroepsprocedure. Volgens Teunissen is daarnaast een<br />

beroepsrecht voor belangenorganis<strong>at</strong>ies on<strong>de</strong>mocr<strong>at</strong>isch. Zo’n organis<strong>at</strong>ie kan<br />

volgens hem namelijk nooit echt het algemeen belang behartigen. D<strong>at</strong> is namelijk <strong>de</strong><br />

exclusieve taak <strong>van</strong> <strong>de</strong> overheid. Bovendien zullen er altijd burgers zijn die zich niet<br />

herkennen in het standpunt d<strong>at</strong> als algemeen belang wordt uitgedragen door <strong>de</strong><br />

betreffen<strong>de</strong> organis<strong>at</strong>ie. 42<br />

Teunissen vindt d<strong>at</strong> het argument d<strong>at</strong> door <strong>de</strong> inspraak <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />

<strong>de</strong> bestuurlijke kwaliteit verbeterd, geen hout snijdt. Hij is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> dit<br />

geen doelstelling is <strong>van</strong> het bestuursrecht. Volgens hem is bij <strong>de</strong> totstandkoming <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> twee<strong>de</strong> tranche <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb gebleken d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbeschermingsfunctie voorop<br />

sta<strong>at</strong>. En dus niet <strong>de</strong> toezichtsfunctie waaron<strong>de</strong>r je <strong>de</strong> handhaving en verbetering <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> kwaliteit <strong>van</strong> <strong>de</strong> milieuvergunningen zou kunnen scharen. Hij verzwakt zijn<br />

argument echter door toe te geven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever <strong>de</strong>ze doelstelling niet echt heeft<br />

doorgevoerd in <strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb opgenomen procedures. 43 Ik ben dan ook niet<br />

overtuigd door dit argument en vindt d<strong>at</strong> het beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies<br />

vooral voor<strong>de</strong>len oplevert. Deze, al in <strong>de</strong> vorige paragraaf aangegeven, voor<strong>de</strong>len<br />

zijn kwaliteitsverbetering <strong>van</strong> <strong>de</strong> besluiten en het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> inbreng <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

belangenorganis<strong>at</strong>ies door <strong>de</strong> betrokkenen bij bestuur en rechtspraak op prijs wordt<br />

gesteld. Waar Teunissen wel een punt heeft, is d<strong>at</strong> hij erop wijst d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze voor<strong>de</strong>len<br />

ook te behalen zijn door het instellen <strong>van</strong> een beroepsmogelijkheid bij een hoger<br />

bestuursorgaan. 44 Als <strong>de</strong>ze weg wordt bewan<strong>de</strong>ld, vraag ik mij echter af, waar het<br />

doel <strong>van</strong> <strong>de</strong> regering blijft om <strong>de</strong> eenheid in het bestuursrecht te bevor<strong>de</strong>ren.<br />

Ook Verheij geeft aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> wetgever ervoor gekozen heeft <strong>de</strong><br />

bestuursrechtspraak geen toezichtfunctie te geven. Geschilbeslechting is <strong>de</strong> taak <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> bestuursrechter. Een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> hoort daar volgens hem niet in thuis. D<strong>at</strong><br />

dwingt <strong>de</strong> rechter namelijk in <strong>de</strong> rol <strong>van</strong> toezichthou<strong>de</strong>r. Er is dan immers beroep<br />

42 Teunissen 2003, p. 63-64 en 67<br />

43 Teunissen 2003, p.62<br />

44 Teunissen 2003, p. 67<br />

- 11 -


mogelijk als het ga<strong>at</strong> om algemene belangen en niet alleen als het ga<strong>at</strong> om specifieke<br />

belangen <strong>van</strong> burgers. Verheij wijst erop d<strong>at</strong> hier een taak is weggelegd voor <strong>de</strong><br />

politiek en niet voor <strong>de</strong> rechter. De politiek moet hier <strong>de</strong> keuzes maken. De<br />

belangenorganis<strong>at</strong>ies moeten volgens hem daar maar hun i<strong>de</strong>eën ventileren en niet bij<br />

<strong>de</strong> rechter. 45 Verheij vergeet dan kennelijk d<strong>at</strong> diezelf<strong>de</strong> politiek er bewust voor heeft<br />

gekozen belangenorganis<strong>at</strong>ies toe te l<strong>at</strong>en in beroepsprocedures bij<br />

milieuvergunningen. Zowel Teunissen als Jongsma & Michiels wijzen erop d<strong>at</strong><br />

tij<strong>de</strong>ns <strong>de</strong> verga<strong>de</strong>ringen over <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in <strong>de</strong> Twee<strong>de</strong><br />

kamer, <strong>de</strong>ze discussie wel <strong>de</strong>gelijk is gevoerd. 46<br />

Verheij beseft overigens d<strong>at</strong> na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> het instellen<br />

<strong>van</strong> beroep door belangenorganis<strong>at</strong>ies nog steeds mogelijk blijft. Hij is hier tegen,<br />

maar is voorstan<strong>de</strong>r <strong>van</strong> gelei<strong>de</strong>lijkheid bij veran<strong>de</strong>ringen in het recht. Hij stelt met<br />

betrekking tot het instellen <strong>van</strong> beroep door een belangenorganis<strong>at</strong>ie een<br />

minimumvariant voor. Deze houdt in d<strong>at</strong> het instellen <strong>van</strong> beroep alleen mogelijk<br />

blijft voor verenigingen met minimaal 100.000 le<strong>de</strong>n.<br />

Omd<strong>at</strong> een bestuursorgaan geen eigen subjectieve rechten en belangen heeft, is<br />

Teunissen <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> ook w<strong>at</strong> betreft bestuursorganen het beroepsrecht moet<br />

wor<strong>de</strong>n geschrapt. Hij vindt daarnaast d<strong>at</strong> bestuursgeschillen tussen overhe<strong>de</strong>n niet<br />

door <strong>de</strong> rechter maar door een hoger bestuursorgaan moeten wor<strong>de</strong>n beslecht. 47<br />

Hoe verhou<strong>de</strong>n <strong>de</strong> voorstellen <strong>van</strong> Teunissen en Verheij zich tot het<br />

intern<strong>at</strong>ionale en Europese recht? Bei<strong>de</strong>n hebben daar over nagedacht. Om <strong>de</strong><br />

n<strong>at</strong>ionale wetgeving niet in strijd te l<strong>at</strong>en komen met het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus, die een<br />

beroepsrecht <strong>van</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies vereist, zou volgens Teunissen een an<strong>de</strong>re<br />

onafhankelijke en onpartijdig orgaan dan <strong>de</strong> rechter moeten wor<strong>de</strong>n aangewezen. Als<br />

voorbeeld noemt hij <strong>de</strong> N<strong>at</strong>ionale Ombudsman. 48 Verheij beseft d<strong>at</strong> intern<strong>at</strong>ionale<br />

regelgeving zijn voorstel wellicht niet toela<strong>at</strong>. Hij doet daarom een oproep om een<br />

<strong>de</strong>b<strong>at</strong> te starten op intern<strong>at</strong>ionaal niveau over <strong>de</strong> wenselijkheid <strong>van</strong> algemeen-belangacties.<br />

45<br />

Verheij 2004, p. 145-146<br />

46<br />

Teunissen 2003, p. 61; Jongsma & Michiels 2002, p. 2239<br />

47<br />

Teunissen 2003, p. 67<br />

48<br />

Teunissen 2003, p. 69<br />

- 12 -


3.3. De randvoorwaar<strong>de</strong>n die <strong>de</strong> intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving<br />

stelt aan <strong>de</strong> kring <strong>van</strong> beroepsgerechtig<strong>de</strong>n in een milieuvergunningen-<br />

procedure<br />

De discussie of afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wel voldoet aan intern<strong>at</strong>ionale en<br />

Europese regelgeving, is beslecht ten voor<strong>de</strong>le <strong>van</strong> <strong>de</strong> voorstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

afschaffing. Uit verschillen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoeken bleek namelijk al snel d<strong>at</strong> die regelgeving<br />

<strong>de</strong> afschaffing hoogst waarschijnlijk niet in <strong>de</strong> weg sta<strong>at</strong>. Zo hebben Mesters &<br />

Ol<strong>de</strong>nziel <strong>de</strong> afschaffing getoetst aan het Intern<strong>at</strong>ionale Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. Zij<br />

komen tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door het Verdrag vereiste kring <strong>van</strong><br />

beroepsgerechtig<strong>de</strong>n bij milieubesluiten, bijna overeenkomt met ons begrip<br />

belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> Awb. Zij zien in het Verdrag dan ook geen belemmering voor<br />

afschaffing. Zij waarschuwen echter wel d<strong>at</strong> ze <strong>de</strong> afschaffing geen goed signaal<br />

vin<strong>de</strong>n geven richting Europa. Ne<strong>de</strong>rland heeft immers bij <strong>de</strong> totstandkoming gepleit<br />

voor een ruime toegang tot <strong>de</strong> rechter. Het zou dan vreemd overkomen d<strong>at</strong> na<strong>de</strong>rhand<br />

Ne<strong>de</strong>rland overga<strong>at</strong> tot een inperking <strong>van</strong> dit recht in hun n<strong>at</strong>ionale wetgeving, ook al<br />

is dit dan niet in strijd met het Verdrag. 49 Wid<strong>de</strong>rshoven, Verschuuren en ook Gier &<br />

Robbe in hun on<strong>de</strong>rzoek voor <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht, komen tot een vergelijkbare<br />

conclusie: afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is niet in strijd met het Verdrag <strong>van</strong><br />

Aarhus. 50 Wid<strong>de</strong>rshoven maakt nog wel een kanttekening. De n<strong>at</strong>ionale rechter mag<br />

dan namelijk niet het vereiste <strong>van</strong> een persoonlijk of individueel belang <strong>van</strong> art. 1:2<br />

eerste lid Awb te strikt uitleggen.<br />

Bij <strong>de</strong> Europese regelgeving zijn in dit verband <strong>de</strong> verschillen<strong>de</strong> EG-richtlijnen<br />

<strong>van</strong> belang. In <strong>de</strong>ze richtlijnen wor<strong>de</strong>n namelijk wel eens rechten expliciet toegekend<br />

aan een ie<strong>de</strong>r. D<strong>at</strong> is on<strong>de</strong>r meer het geval bij bestuurlijke beslissingen die gevolgen<br />

kunnen hebben voor een aspect <strong>van</strong> <strong>de</strong> milieukwaliteit waarvoor Europese standaards<br />

bestaan (milieukwaliteitseisen). Dit kan voorkomen bij milieuvergunningen.<br />

Verschuuren conclu<strong>de</strong>ert hieruit d<strong>at</strong> in die gevallen een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />

n<strong>at</strong>ionale recht is vereist. 51 Gier & Robbe komen tot een an<strong>de</strong>r conclusie. Volgens<br />

hen betekent dit juist niet d<strong>at</strong> een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is vereist. W<strong>at</strong> wel is vereist, is d<strong>at</strong><br />

het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip overeenkomstig het EG-recht wordt geïnterpreteerd. W<strong>at</strong><br />

betekent d<strong>at</strong> in <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gevallen ‘een ie<strong>de</strong>r’ on<strong>de</strong>r het begrip belanghebben<strong>de</strong><br />

49<br />

Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003, p.229-230<br />

50<br />

Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 536; Verschuuren 2000, p 181; Gier & Robbe 1999, p. 607-609<br />

51<br />

Verschuuren 2000, p. 182<br />

- 13 -


valt. Hun conclusie is d<strong>at</strong> dit in een groot aantal situ<strong>at</strong>ies aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> zal zijn,<br />

waardoor het verschil tussen wel of niet een <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in die gevallen is<br />

verdwenen. 52<br />

Bij een verzoek om milieu inform<strong>at</strong>ie geldt overigens niet w<strong>at</strong> hiervoor is<br />

uiteengezet. Dan vereist het Verdrag <strong>van</strong> Aarhus d<strong>at</strong> een ie<strong>de</strong>r hier om kan<br />

verzoeken. 53 Verschuuren wijst hier ook op en noemt daarnaast <strong>de</strong> EG-richtlijn over<br />

milieu-effectbeoor<strong>de</strong>ling. Volgens hem verplicht <strong>de</strong>ze richtlijn uitdrukkelijk tot een<br />

<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Dit leidt hij af uit het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> richtlijn eist d<strong>at</strong> het betrokken<br />

publiek in <strong>de</strong> gelegenheid moet wor<strong>de</strong>n gesteld zijn zienswijze te geven voord<strong>at</strong> een<br />

vergunning wordt verleend. 54 Op het eerste gezicht lijkt mij echter ‘het betrokken<br />

publiek’ overeen te komen met het begrip belanghebben<strong>de</strong> en <strong>de</strong>nk ik d<strong>at</strong> een <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong> hier niet vereist is. Daarnaast vermoed ik d<strong>at</strong> als d<strong>at</strong> nodig is, het hier ook<br />

mogelijk is om het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip overeenkomstig het EG-recht te<br />

interpreteren, zoals Gier & Robbe voorstellen bij <strong>de</strong> milieukwaliteitseisen. Ik ga hier<br />

echter ver<strong>de</strong>r niet op in, omd<strong>at</strong> het buiten het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> mijn on<strong>de</strong>rzoek valt.<br />

52 Gier & Robbe 1999, p. 609-610<br />

53 O.a. Gier &Robbe, p. 608<br />

54 Verschuuren 2000, p. 182<br />

- 14 -


4. De factoren die <strong>van</strong> invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na<br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

Uit <strong>de</strong> regelgeving, liter<strong>at</strong>uur en jurispru<strong>de</strong>ntie zijn vier factoren af te lei<strong>de</strong>n die <strong>van</strong><br />

invloed zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming. Ten eerste het verschil tussen ‘een ie<strong>de</strong>r’ en<br />

‘belanghebben<strong>de</strong>’, behan<strong>de</strong>ld in hoofdstuk 2. Daarnaast betreft het <strong>de</strong><br />

Me<strong>de</strong>mbliklijn, <strong>de</strong> termijnlijn en <strong>de</strong> invulling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Deze drie<br />

factoren kwamen naar voren in hoofdstuk 3. In dit hoofdstuk ga ik vervolgens dieper<br />

in op al <strong>de</strong>ze factoren. Als la<strong>at</strong>ste sta ik kort stil bij een aantal an<strong>de</strong>re ontwikkelingen<br />

die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming in <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure.<br />

4.1. Belanghebben<strong>de</strong><br />

Uit het al eer<strong>de</strong>r genoem<strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzoek uit 1999 door <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht, blijkt<br />

d<strong>at</strong> nauwelijks gebruik werd gemaakt door niet-belanghebben<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het<br />

beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r. 55 Ook uit een recenter on<strong>de</strong>rzoek uit 2005 door<br />

Marseille, blijkt dit. 56<br />

Volgens Marseille is er daarnaast weinig re<strong>de</strong>n om te veron<strong>de</strong>rstellen d<strong>at</strong><br />

afschaffing grote gevolgen zal hebben voor belangenorganis<strong>at</strong>ies om beroep in te<br />

stellen. Nu zij nog slechts een beroepsrecht hebben als ze voldoen aan het begrip<br />

belanghebben<strong>de</strong> in art. 1:2 lid 3 Awb, verwacht hij d<strong>at</strong> <strong>de</strong> belangenorganis<strong>at</strong>ies,<br />

indien nodig, ma<strong>at</strong>regelen treffen om daar alsnog aan te voldoen. 57 Ook het<br />

on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>Universiteit</strong> Utrecht komt tot een vergelijkbare conclusie. 58<br />

Voor bestuursorganen ligt het an<strong>de</strong>rs volgens Marseille. Bij hen zal <strong>de</strong><br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wellicht meer effect sorteren. Dit is echter<br />

afhankelijk <strong>van</strong> het oor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong><br />

St<strong>at</strong>e over <strong>de</strong> belanghebbendheid <strong>van</strong> het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan. Bij <strong>de</strong> door<br />

Marseille on<strong>de</strong>rzochte milieuprocedures (102 zaken) waren in 75 % <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen<br />

(76 zaken) <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n betrokken. In <strong>de</strong> on<strong>de</strong>rzochte milieuprocedures waarbij <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n<br />

55 Gier & Robbe 1999/1, p. 611<br />

56 Marseille 2005/2, p.79<br />

57 Marseille 2005/2, p.79<br />

58 Gier & Robbe 1999/2, p. 642<br />

- 15 -


etrokken waren, was in 12 % <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen een bestuursorgaan betrokken. Door<br />

<strong>de</strong>ze cijfers te combineren kan wor<strong>de</strong>n geconclu<strong>de</strong>erd d<strong>at</strong> in 9% <strong>van</strong> <strong>de</strong>, door<br />

Marseille on<strong>de</strong>rzochte, milieuzaken een bestuursorgaan was betrokken.<br />

Het percentage <strong>van</strong> 9% lijkt mij aan <strong>de</strong> hoge kant. Ik heb verschillen<strong>de</strong> jaren<br />

ervaring met milieuvergunningenprocedures bij <strong>de</strong> gemeenten Den Haag en<br />

Rotterdam. Bij bei<strong>de</strong> gemeenten werd alleen in uitzon<strong>de</strong>rlijke gevallen beroep<br />

ingesteld bij een an<strong>de</strong>r bestuursorgaan. Dit heeft er mee te maken d<strong>at</strong> men <strong>de</strong><br />

on<strong>de</strong>rlinge verhoudingen niet wil verstoren. Er wordt eerst geprobeerd<br />

overeenstemming te bereiken door overleg of het indienen <strong>van</strong> een zienswijze. Om<br />

mijn gevoel te on<strong>de</strong>rbouwen, heb ik zelf een on<strong>de</strong>rzoek uitgevoerd. Ik heb alle<br />

hoofdzaken waarbij een milieuvergunning ter discussie stond, behan<strong>de</strong>lt door <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e tussen 1 november 2006 en 30<br />

april 2007, bekeken. Het ging om 75 procedures. Slechts in 4% <strong>van</strong> <strong>de</strong> gevallen was<br />

een bestuursorgaan als appellant betrokken.<br />

Ik kom tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op<br />

<strong>de</strong> rechtsbescherming. Dit geldt volgens mij ook in het geval <strong>van</strong> bestuursorganen,<br />

om <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong> drie re<strong>de</strong>nen. Ten eerste blijkt uit mijn eigen on<strong>de</strong>rzoek d<strong>at</strong> slechts<br />

in een klein percentage <strong>van</strong> <strong>de</strong> beroepszaken, bestuursorganen als appellant zijn<br />

betrokken. Ten twee<strong>de</strong> is in het on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> Marseille slechts in drie gevallen vast<br />

komen te staan d<strong>at</strong> het beroep was ingesteld door een niet-belanghebben<strong>de</strong>. Hier was<br />

geen bestuursorgaan bij aanwezig. 59 Ten <strong>de</strong>r<strong>de</strong> wordt in het on<strong>de</strong>rzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

<strong>Universiteit</strong> Utrecht niet apart aandacht geschonken aan <strong>de</strong>ze c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong><br />

beroepsgerechtig<strong>de</strong>n. Het on<strong>de</strong>rzoek komt slechts tot <strong>de</strong> algemene conclusie d<strong>at</strong> er<br />

nauwelijks <strong>van</strong> het beroepsrecht door niet-belanghebben<strong>de</strong>n gebruik wordt gemaakt.<br />

Dit geldt dan dus ook voor bestuursorganen.<br />

Vanwege het minimale effect <strong>van</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming ga ik in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> mijn scriptie hier niet meer diep op in. In<br />

paragraaf 5.1 zal ik nog wel kort behan<strong>de</strong>len hoe het belanghebben<strong>de</strong> begrip in het<br />

milieurecht momenteel in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie wordt uitgelegd.<br />

59 Marseille 2005/2, p. 78-79 en p. 84<br />

- 16 -


4.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> extra toegangseisen bij het indienen <strong>van</strong> beroep, in het<br />

geval <strong>van</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken, wor<strong>de</strong>n gesteld. Eisen die in niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

zaken niet wor<strong>de</strong>n gesteld. 60 Hierdoor zou met afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming juist verbeteren.<br />

De eerste extra toegangseis die hij noemt, is <strong>de</strong> in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie<br />

ontwikkel<strong>de</strong>, Me<strong>de</strong>mbliklijn. Hoewel in art. 20.6 Wm (oud) slechts <strong>de</strong> eis werd<br />

gesteld d<strong>at</strong> be<strong>de</strong>nkingen moesten zijn ingediend door diegene die beroep wil<strong>de</strong><br />

instellen, ging <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e een stapje<br />

ver<strong>de</strong>r. Volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling kon alleen beroep wor<strong>de</strong>n ingesteld voorzover d<strong>at</strong><br />

beroep ‘zijn grondslag vindt in <strong>de</strong> aangevoer<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen’. Walraven const<strong>at</strong>eert<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling hier steeds strenger op toezag. Als voorbeeld noemt hij het geval d<strong>at</strong><br />

appellanten ge<strong>de</strong>eltelijk niet-ont<strong>van</strong>kelijk wer<strong>de</strong>n verklaard toen zij in hun beroep<br />

aanvoer<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> geen rekening was gehou<strong>de</strong>n met gevelreflectie, hoewel zij in hun<br />

be<strong>de</strong>nkingen <strong>de</strong> vrees voor geluidshin<strong>de</strong>r had<strong>de</strong>n aangevoerd. 61 Ook Marseille noemt<br />

<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mblikjurispru<strong>de</strong>ntie. 62<br />

Wanneer beroepsgron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd waar<strong>van</strong> niet gezegd kan wor<strong>de</strong>n<br />

d<strong>at</strong> zij hun grondslag vin<strong>de</strong>n in <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen, is <strong>de</strong> appellant met betrekking tot<br />

die beroepsgron<strong>de</strong>n niet-ont<strong>van</strong>kelijk. Er kan dan dus sprake zijn <strong>van</strong> ge<strong>de</strong>eltelijke<br />

niet-ont<strong>van</strong>kelijkheid. In niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken komt <strong>de</strong>ze constructie volgens<br />

Walraven niet voor. Daar is sprake <strong>van</strong> een min<strong>de</strong>r strenge lijn, door Walraven <strong>de</strong><br />

argument<strong>at</strong>ieve fuik genoemd. Deze argument<strong>at</strong>ieve fuik houdt in d<strong>at</strong> in beroep in<br />

beginsel geen nieuwe argumenten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Volgens Walraven<br />

leidt het niet noemen <strong>van</strong> bepaal<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen onherroepelijk tot een ge<strong>de</strong>eltelijke<br />

niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring waarbij mogelijke verschoonbaarheid nooit aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong><br />

komt. Bij ongegrondverklaring komt mogelijke verschoonbaarheid wel aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong><br />

en dit heeft volgens hem een positieve invloed op <strong>de</strong> rechtsbescherming. 63 Minister<br />

Donner blijkt het hier overigens niet mee eens. Hij stelt in zijn Memorie <strong>van</strong><br />

Antwoord d<strong>at</strong> volgens hem het niet uitmaakt voor het eindresulta<strong>at</strong> of een niet-<br />

60 Walraven 2004, p.40; Walraven 2005, p. 1289<br />

61 Walraven 2005, p. 1290<br />

62 Marseille 2005/1, p. 5394<br />

63 Walraven 2005, p. 1291<br />

- 17 -


ont<strong>van</strong>kelijk verklaring of een ongegrond verklaring wordt uitgesproken. De keuze<br />

die gemaakt wordt, wil hij overl<strong>at</strong>en aan <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie. 64<br />

Volgens Walraven kan na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

niet meer gehandhaafd wor<strong>de</strong>n en zullen alleen nog ongegrondverklaringen wor<strong>de</strong>n<br />

uitgesproken. Ook annot<strong>at</strong>oren De Graaf en Van <strong>de</strong>r Lin<strong>de</strong>n verwachten na <strong>de</strong><br />

wetswijziging, alleen nog ongegrondverklaringen. 65 Daarnaast <strong>de</strong>nkt Walraven d<strong>at</strong><br />

<strong>de</strong>, daarvoor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s komen<strong>de</strong>, argument<strong>at</strong>ieve fuik op termijn ga<strong>at</strong> verdwijnen.<br />

Dit leidt hij af uit een aanbeveling <strong>van</strong> <strong>de</strong> Commissie Boukema, die <strong>de</strong> twee<strong>de</strong><br />

evalu<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb heeft uitgevoerd, en aan een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling uit<br />

2003. 66 Ook minister Donner geeft aan in een brief aan <strong>de</strong> Twee<strong>de</strong> Kamer te<br />

verwachten, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik zal wor<strong>de</strong>n genuanceerd. 67<br />

Wid<strong>de</strong>rshoven noemt <strong>de</strong> door Walraven aangedui<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn, <strong>de</strong><br />

‘be<strong>de</strong>nkingenfuik’. Deze be<strong>de</strong>nkingenfuik wordt volgens hem na <strong>de</strong> wetswijziging<br />

waarbij <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> wordt afgeschaft, ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> ‘zienswijzefuik’.<br />

Deze fuik is vergelijkbaar met <strong>de</strong> door Walraven genoem<strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik.<br />

Volgens Wid<strong>de</strong>rshoven is <strong>de</strong> zienswijzefuik aan <strong>de</strong> ene kant min<strong>de</strong>r streng dan <strong>de</strong><br />

be<strong>de</strong>nkingenfuik. Hij komt tot <strong>de</strong>ze conclusie omd<strong>at</strong> gron<strong>de</strong>n die niet reeds zijn<br />

aangevoerd in <strong>de</strong> zienswijzefase alleen door <strong>de</strong> rechter buiten beschouwing mogen<br />

wor<strong>de</strong>n gel<strong>at</strong>en, indien appellant re<strong>de</strong>lijkerwijs kan wor<strong>de</strong>n verweten <strong>de</strong>ze niet eer<strong>de</strong>r<br />

te hebben ingebracht. Aan <strong>de</strong> an<strong>de</strong>re kant is <strong>de</strong> zienswijzefuik volgens hem strenger.<br />

Dit leidt hij af uit het feit d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> MvT <strong>de</strong> zienswijzefuik ook betrekking zal<br />

hebben op gegevens en bewijsmid<strong>de</strong>len die verwijtbaar niet reeds in <strong>de</strong><br />

zienswijzenfase zijn ingebracht. Dit la<strong>at</strong>ste gold volgens Wid<strong>de</strong>rshoven niet bij <strong>de</strong><br />

be<strong>de</strong>nkingenfuik en betekent volgens hem een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming. 68<br />

Het argument <strong>van</strong> Wid<strong>de</strong>rshoven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> zienswijzefuik min<strong>de</strong>r streng is<br />

gewor<strong>de</strong>n, ga<strong>at</strong> volgens mij in ie<strong>de</strong>r geval niet op voor het milieurecht. Het art. 6:13<br />

Awb is immers vergelijkbaar met het ou<strong>de</strong> artikel 20.6 Wm (oud). Daar zit dus<br />

weinig verschil in. Een verschil kan alleen ontstaan door een an<strong>de</strong>re uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

nieuwe wetsbepaling door <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling. Dit is w<strong>at</strong> Walraven suggereert. Zijn twee<strong>de</strong><br />

64<br />

Kamerstukken I 2004/2005, 29 421, D, p. 1<br />

65<br />

ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p. 621-622; ABRvS 24 november 2004, JB 2005, 36 m.nt.<br />

Van <strong>de</strong>r Lin<strong>de</strong>n, p 177<br />

66<br />

Walraven 2005, p. 1291-1292<br />

67<br />

Kamerstukken I I 2004/2005, 29 421, 11 p. 3<br />

68<br />

Wid<strong>de</strong>rshoven 2004, p. 537; Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.7<br />

- 18 -


argument overtuigt mij ook niet. Ook bij <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingenfuik wer<strong>de</strong>n geen gegevens<br />

en bewijsmid<strong>de</strong>len toegel<strong>at</strong>en als <strong>de</strong>ze niet eer<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen waren<br />

genoemd. 69 Ik <strong>de</strong>nk eer<strong>de</strong>r d<strong>at</strong> hier sprake is <strong>van</strong> een min<strong>de</strong>r strenge lijn. Ik krijg uit<br />

<strong>de</strong> MvT ook <strong>de</strong> indruk d<strong>at</strong> met het nieuwe artikel 6:13 Awb juist sneller zal wor<strong>de</strong>n<br />

toegel<strong>at</strong>en d<strong>at</strong> in beroep nieuwe gegevens, beroepsgron<strong>de</strong>n of bewijsmid<strong>de</strong>len<br />

wor<strong>de</strong>n ingebracht die niet eer<strong>de</strong>r in <strong>de</strong> zienswijze naar voren zijn gebracht. 70 Of dit<br />

zo zal zijn, moet blijken uit een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie, d<strong>at</strong> ik in<br />

hoofdstuk 5 bespreek.<br />

4.3. De termijnlijn<br />

De twee<strong>de</strong> toegangseis volgens Walraven is <strong>de</strong> termijnlijn. Pro forma be<strong>de</strong>nkingen in<br />

<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken zijn niet mogelijk in tegenstelling tot pro forma<br />

bezwaarschriften die wel mogelijk zijn in <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Pro forma<br />

be<strong>de</strong>nkingen zijn be<strong>de</strong>nkingen die buiten <strong>de</strong> termijn <strong>van</strong> vier weken nog wor<strong>de</strong>n<br />

aangevuld of na<strong>de</strong>r gemotiveerd. Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn zou<br />

moeten verdwijnen. Met het nieuwe art. 6:13 Awb wordt <strong>de</strong> zienswijze (voorheen<br />

be<strong>de</strong>nking) immers op één lijn gesteld met het bezwaarschrift. Dan kan volgens hem<br />

moeilijk wor<strong>de</strong>n volgehou<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> een pro forma zienswijze geen zienswijze is,<br />

terwijl d<strong>at</strong> voor een bezwaarschrift niet geldt. 71<br />

Annot<strong>at</strong>or De Graaf twijfelt aan <strong>de</strong> conclusie <strong>van</strong> Walraven d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn<br />

zou moeten verdwijnen. Hij on<strong>de</strong>rbouwt zijn mening door aan te geven d<strong>at</strong> in het<br />

geval <strong>van</strong> het indienen <strong>van</strong> zienswijzen een aantal bepalingen die gel<strong>de</strong>n bij het<br />

indienen <strong>van</strong> bezwaar, niet geldig zijn. Het ga<strong>at</strong> ten eerste om <strong>de</strong> bepaling <strong>van</strong> art.<br />

6:11 Awb, betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> verschoonbare termijnoverschrijding. Daarnaast noemt hij,<br />

art. 6:5 Awb, waarin <strong>de</strong> vereisten staan waaraan een bezwaarschrift moet voldoen en<br />

art. 6:6 Awb, d<strong>at</strong> het gunnen <strong>van</strong> een termijn verplicht stelt aan diegene die een<br />

bezwaar heeft ingediend d<strong>at</strong> niet voldoet aan art. 6:5 Awb. Als la<strong>at</strong>ste ga<strong>at</strong> het om<br />

art. 7:10 Awb, op grond waar<strong>van</strong> <strong>de</strong> termijn voor het bestuursorgaan om te beslissen<br />

wordt opgeschort indien art. 6:6 Awb <strong>van</strong> toepassing is. Alleen <strong>de</strong> bepalingen uit<br />

hoofdstuk 6 die in art. 3:16 Awb expliciet <strong>van</strong> toepassing wor<strong>de</strong>n verklaard, zijn<br />

geldig bij een zienswijzeprocedure. Het ga<strong>at</strong> dan om art. 6:9 Awb (ont<strong>van</strong>gstheorie)<br />

69 ABRvS 9 mei 1995, AB 1995, 529<br />

70 Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p.7<br />

71 Walraven 2005, p. 1290 en 1292<br />

- 19 -


en art. 6:10 Awb (prem<strong>at</strong>uur bezwaar). Hij ga<strong>at</strong> er dan ook <strong>van</strong>uit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

vasthoudt aan <strong>de</strong> strenge termijnlijn. 72 Ik vind zijn argument<strong>at</strong>ie zeer plausibel en<br />

<strong>de</strong>nk dan ook d<strong>at</strong> hij gelijk ga<strong>at</strong> krijgen.<br />

De Graaf verwacht overigens wel d<strong>at</strong> <strong>de</strong> strenge termijnlijn zal wor<strong>de</strong>n<br />

gerel<strong>at</strong>iveerd door een rel<strong>at</strong>ivering <strong>van</strong> <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingenfuik (vergelijkbaar met <strong>de</strong><br />

door Walraven genoem<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn). Hij verwijst daarbij naar <strong>de</strong> al eer<strong>de</strong>r door<br />

mij aangehaal<strong>de</strong> brief <strong>van</strong> minister Donner, waarin <strong>de</strong> minister aangeeft d<strong>at</strong> in beroep<br />

wel nieuwe gron<strong>de</strong>n, bewijsmid<strong>de</strong>len en argumenten mogen wor<strong>de</strong>n aangevoerd,<br />

mits die zijn gericht tegen hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el als in een zienswijze aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> werd<br />

gesteld. 73<br />

4.4. Het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len<br />

Hoewel Walraven aangeeft te verwachten d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming verbetert na<br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, is hij nog wel huiverig voor een nieuwe<br />

toegangseis, door hem <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik genoemd. De on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik heeft te<br />

maken met het feit d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> MvT het beroep zich niet mag richten tegen<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit waarop <strong>de</strong> zienswijzen geen betrekking had<strong>de</strong>n. D<strong>at</strong> roept<br />

<strong>de</strong> vraag op w<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len moet wor<strong>de</strong>n verstaan.<br />

Walraven is bang d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling tot het oor<strong>de</strong>el komt d<strong>at</strong> een vergunning uit<br />

allemaal kleine on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len besta<strong>at</strong>. Als voorbeeld noemt hij d<strong>at</strong> gevelreflectie, net als<br />

in <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mblikjurispru<strong>de</strong>ntie, als een apart on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el zou kunnen wor<strong>de</strong>n gezien<br />

ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> geluidsvoorschriften, terwijl het bei<strong>de</strong>n het on<strong>de</strong>rwerp geluid<br />

betreft. Als <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip op die wijze ga<strong>at</strong> interpreteren dan zijn we terug<br />

bij af, is <strong>de</strong> conclusie <strong>van</strong> Walraven. Volgens <strong>de</strong> MvT is een conclusie <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

Commissie Boukema in haar rapport bij <strong>de</strong> evalu<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb uit 2001, <strong>de</strong> re<strong>de</strong>n<br />

om een beroep tegen on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len te verbie<strong>de</strong>n als het betreffen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el niet aan<br />

<strong>de</strong> or<strong>de</strong> is geweest bij <strong>de</strong> zienswijze. In het rapport wordt geconclu<strong>de</strong>erd d<strong>at</strong> bij<br />

milieubesluiten het vaak ga<strong>at</strong> om complexe besluiten die uit vele on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len bestaan.<br />

In die gevallen is het volgens <strong>de</strong> Commissie voor <strong>de</strong> rechter niet goed mogelijk,<br />

tenminste onevenredig veel werk, om een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el te beoor<strong>de</strong>len d<strong>at</strong> in <strong>de</strong><br />

be<strong>de</strong>nkingenfase (nu zienswijzefase) in het geheel niet aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> is gesteld.<br />

72 ABRvS 29 juni 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p.863<br />

73 ABRvS 29 juni 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf, p.863; Kamerstukken I I 2004/05, 29 421, nr. 11, p. 3<br />

- 20 -


Walraven begrijpt niet waarom wel in beroep nieuwe argumenten mogen wor<strong>de</strong>n<br />

aangevoerd, maar d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze argumenten geen betrekking mogen hebben op nieuwe<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. In <strong>de</strong> MvT sta<strong>at</strong> immers ook d<strong>at</strong> indien een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong><br />

zienswijzefase naar voren is gebracht, tegen d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> beroepsfase wel<br />

nieuwe gron<strong>de</strong>n of argumenten moeten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Hij vraagt zich<br />

af waarom het één teveel werk kost en het an<strong>de</strong>r kennelijk niet. Volgens hem leidt<br />

<strong>de</strong>ze wettekst tot juridisering <strong>van</strong> <strong>de</strong> bestuurlijke fase, nu <strong>de</strong> rechter <strong>de</strong> mogelijkheid<br />

krijgt beroepsgron<strong>de</strong>n te schrappen als ze niet in <strong>de</strong> bestuurlijke fase zijn aangevoerd.<br />

En d<strong>at</strong> was tenslotte nou juist niet <strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> <strong>de</strong> regering. 74<br />

Ook Marseille en Schueler noemen het nieuwe begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len en verwijzen<br />

daarbij naar verschillen<strong>de</strong> kamerstukken. Marseille ga<strong>at</strong> hierbij niet in op <strong>de</strong><br />

consequenties die <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> dit begrip volgens hem zal hebben. Schueler doet<br />

dit wel en zegt d<strong>at</strong> het voor hem dui<strong>de</strong>lijk is, d<strong>at</strong> dit <strong>de</strong> har<strong>de</strong> kanten <strong>van</strong> het<br />

fuikensysteem probeert weg te nemen en tegelijk een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> eigen<br />

verantwoor<strong>de</strong>lijkheid <strong>van</strong> <strong>de</strong> eiser probeert te behou<strong>de</strong>n. Net als Walraven vraagt hij<br />

zich af, w<strong>at</strong> precies moet wor<strong>de</strong>n verstaan on<strong>de</strong>r het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een<br />

besluit. 75 Annot<strong>at</strong>or <strong>de</strong> Graaf lijkt net als Schueler w<strong>at</strong> positiever over het begrip<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len dan Walraven is. Hij <strong>de</strong>nkt d<strong>at</strong> hoewel in beroep niet voor het eerst tegen<br />

een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el kan wor<strong>de</strong>n geageerd, d<strong>at</strong> het aanvoeren <strong>van</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n binnen<br />

<strong>de</strong> reeds aangevochten on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len eenvoudiger is gewor<strong>de</strong>n. 76 Een toets aan <strong>de</strong><br />

inmid<strong>de</strong>ls ontwikkel<strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie in het volgen<strong>de</strong> hoofdstuk moet antwoord<br />

geven op <strong>de</strong> vraag w<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling nu eigenlijk versta<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el<br />

<strong>van</strong> een besluit.<br />

4.5. Overige factoren die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming<br />

Niet gelijk aan <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, maar wel horen<strong>de</strong> bij <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong><br />

ontwikkeling <strong>van</strong> min<strong>de</strong>r regels en lastenverlichting zijn <strong>de</strong> (voorstellen tot)<br />

wetswijzigingen die lei<strong>de</strong>n tot min<strong>de</strong>r milieuvergunningsplichtige bedrijven. Veel<br />

bedrijven hebben hierdoor geen vergunning meer nodig, maar vallen in <strong>de</strong> meeste<br />

gevallen on<strong>de</strong>r algemene regels, AMvB’s. Er is helemaal geen beroep mogelijk tegen<br />

<strong>de</strong>ze AMvB’s. Niet voor een ie<strong>de</strong>r, maar ook niet voor een belanghebben<strong>de</strong>. Een<br />

74 Walraven 2005, p. 1292; Kamerstukken II 2003/04, 29 421, nr. 3, p. 7<br />

75 Marseille 2005/1, p. 5394, Schueler 2005, p. 120<br />

76 ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf , p. 620-621 (LJN AU0119)<br />

- 21 -


voorbeeld hier<strong>van</strong> is het Activiteitenbesluit (Besluit algemene regels voor<br />

inrichtingen milieubeheer), waar<strong>van</strong> het ontwerp op 29 juni 2006 is gepubliceerd in<br />

<strong>de</strong> Sta<strong>at</strong>scourant. 77 Dit Activiteitenbesluit voegt een groot aantal bestaan<strong>de</strong> AMvB’s<br />

samen en verruimt <strong>de</strong> grenzen voor w<strong>at</strong> betreft <strong>de</strong> soorten bedrijven die on<strong>de</strong>r dit<br />

besluit vallen en geen vergunning meer hoeven aan te vragen.<br />

Verschuuren vraagt zich af of <strong>de</strong>ze ontwikkeling zich verdraagt met <strong>de</strong> geest <strong>van</strong> het<br />

Verdrag <strong>van</strong> Aarhus. Strikt genomen is er volgens hem echter geen sprake <strong>van</strong><br />

strijdigheid met het verdrag. 78<br />

Deze (voorstellen tot) wetswijzigingen lijken mij in ie<strong>de</strong>r geval een grotere<br />

invloed te hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming dan <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

in het milieurecht. Er is dan immers geen sprake <strong>van</strong> een kleinere groep <strong>van</strong><br />

beroepsgerechtig<strong>de</strong>n, in <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gevallen is helemaal geen beroep meer<br />

mogelijk. Als nuancering kan wor<strong>de</strong>n opgemerkt d<strong>at</strong> het wel mogelijk blijft voor een<br />

belanghebben<strong>de</strong> om een verzoek tot handhaving in te dienen op grond <strong>van</strong> art. 18.14<br />

Wm. Verschuuren merkt echter terecht op d<strong>at</strong> dit alleen zin heeft als een bedrijf <strong>de</strong><br />

regels uit <strong>de</strong> AMvB overtreedt. Een beroep tegen <strong>de</strong> inhoud <strong>van</strong> <strong>de</strong> AMvB, zoals bij<br />

een milieuvergunning, is niet mogelijk. 79 Deze nuancering neemt dan ook niet weg<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> ontwikkelingen hieromtrent, w<strong>at</strong> mij betreft, goed in <strong>de</strong> g<strong>at</strong>en moeten wor<strong>de</strong>n<br />

gehou<strong>de</strong>n.<br />

77<br />

VROM streeft ernaar om het besluit begin september 2007 <strong>de</strong>finitief te publiceren en per 1 januari 2008 in<br />

werking te l<strong>at</strong>en tre<strong>de</strong>n<br />

78<br />

Verschuuren 2000, p.183<br />

79<br />

Verschuuren 2000, p.183<br />

- 22 -


5. De rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>:<br />

een toets <strong>van</strong> <strong>de</strong> bepalen<strong>de</strong> factoren aan <strong>de</strong> ontwikkel<strong>de</strong><br />

jurispru<strong>de</strong>ntie<br />

Om <strong>de</strong> vraag “In hoeverre heeft <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />

milieurecht geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?” te kunnen<br />

beantwoor<strong>de</strong>n, is on<strong>de</strong>rzoek nodig naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie na <strong>de</strong> inwerkingtreding <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> wetswijziging. D<strong>at</strong> is dus na 1 juli 2005. In dit hoofdstuk beschrijf ik hoe <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e omga<strong>at</strong> met <strong>de</strong> vier in het vorige<br />

hoofdstuk beschreven factoren, die <strong>van</strong> invloed kunnen zijn op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming. Eerst vertel ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling momenteel invulling geeft aan het<br />

begrip belanghebben<strong>de</strong>. Daarna ga ik in op <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn en <strong>de</strong> termijnlijn. Zoals<br />

in het vorige hoofdstuk beschreven, ging Walraven er <strong>van</strong>uit d<strong>at</strong> zowel <strong>de</strong><br />

Me<strong>de</strong>mbliklijn als <strong>de</strong> termijnlijn zou gaan verdwijnen. Als la<strong>at</strong>ste bespreek ik <strong>de</strong><br />

uitleg <strong>van</strong> het nieuwe begrip ‘on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit’ door <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling.<br />

5.1. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het<br />

milieurecht<br />

In hoofdstuk 4 is gebleken d<strong>at</strong> <strong>de</strong> introductie <strong>van</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong><br />

milieuvergunningenprocedure nauwelijks invloed zal hebben op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming. Omd<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> nieuw is in <strong>de</strong><br />

milieuvergunningenprocedure wil ik hier echter wel kort ingaan op <strong>de</strong> recente<br />

jurispru<strong>de</strong>ntie waaruit blijkt hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling dit begrip uitlegt.<br />

De Af<strong>de</strong>ling heeft in het verle<strong>de</strong>n een aantal dui<strong>de</strong>lijke criteria met betrekking<br />

tot het begrip belanghebben<strong>de</strong> ontwikkeld. Verhoeven noemt het nabijheidscriterium,<br />

het criterium aantasting woon- en leefmilieu en het criterium d<strong>at</strong> een concurrent die<br />

werkt in <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong> regio en marktsegment als belanghebben<strong>de</strong> kan wor<strong>de</strong>n<br />

aangemerkt. Hij wijst er echter vervolgens terecht op, d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze criteria niet één op<br />

één toepasbaar hoeven te zijn in het milieurecht. Milieugevolgen kunnen<br />

bijvoorbeeld ook wor<strong>de</strong>n gehoord en geroken. 80<br />

80 Verhoeven 2007, p. 42-43.<br />

- 23 -


Verhoeven komt na analyse <strong>van</strong> een aantal recente uitspraken tot <strong>de</strong> conclusie<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip invult met het criterium milieugevolg. 81<br />

Ik ben het met hem eens. Uit verschillen<strong>de</strong> uitspraken blijkt d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

on<strong>de</strong>r meer <strong>de</strong> eigenaren en bewoners <strong>van</strong> percelen waarop milieugevolgen <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

inrichting kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n, belanghebben<strong>de</strong>n zijn. Is dit<br />

onwaarschijnlijk dan is <strong>de</strong> appellant geen belanghebben<strong>de</strong>. 82 In <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> 16<br />

augustus 2006 bijvoorbeeld, overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong>, gezien het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> drie<br />

appellanten verschei<strong>de</strong>ne kilometers <strong>van</strong> <strong>de</strong> inrichting wonen, het niet aannemelijk is<br />

d<strong>at</strong> zij daar milieugevolgen kunnen on<strong>de</strong>rvin<strong>de</strong>n. Zij kunnen dan ook niet als<br />

belanghebben<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangemerkt. Deze uitspraak was overigens <strong>de</strong> eerste en<br />

toen nog enige uitspraak in hoofdzaak over het belanghebben<strong>de</strong> begrip. 83 D<strong>at</strong> het een<br />

tijd geduurd heeft tot <strong>de</strong> eerste uitspraak er was, heeft te maken met <strong>de</strong> gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong><br />

overgangstermijn, zoals vermeld in paragraaf 2.2.<br />

Het nabijheidscriterium is een belangrijk criterium in het milieurecht. Uit <strong>de</strong><br />

uitspraken <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling over het begrip belanghebben<strong>de</strong>, zijn echter geen<br />

standaard afstan<strong>de</strong>n te bepalen, waarbij een appellant nog als belanghebben<strong>de</strong> wordt<br />

beschouwd. Dit komt omd<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling naar <strong>de</strong> mogelijke milieugevolgen kijkt.<br />

Hoe ver <strong>de</strong>ze milieugevolgen kunnen reiken, hangt volledig <strong>van</strong> <strong>de</strong> omstandighe<strong>de</strong>n<br />

<strong>van</strong> het geval af. Tot een vergelijkbare conclusie komen ook Verhoeven, Blomberg<br />

en De Graaf. 84<br />

De Graaf wijst er in zijn annot<strong>at</strong>ie bij een uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007 op, d<strong>at</strong><br />

<strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling niet vereist d<strong>at</strong> omwonen<strong>de</strong>n rechtstreeks geraakt moeten zijn in hun<br />

belang, zoals bepaald in art. 1:2 Awb. Daarnaast valt het hem op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> door <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling gebruikte formulering er op neerkomt d<strong>at</strong> slechts aannemelijk hoeft te zijn<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> milieugevolgen op <strong>de</strong> percelen kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n. De Graaf komt<br />

tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip (vooralsnog) ruim<br />

interpreteert. 85<br />

Van ’t Lam const<strong>at</strong>eert met betrekking tot <strong>de</strong> uitleg <strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip<br />

bij belangenorganis<strong>at</strong>ies een koerswijziging, in zijn noot on<strong>de</strong>r een uitspraak<br />

81<br />

Verhoeven 2007, p. 44<br />

82<br />

ABRvS 16 augustus 2006, M&R 2006, p. 583-585, r.o. 2.2.1; ABRvS 18 oktober 2006, AB 2007, p. 491-494,<br />

r.o. 2.1.1.; ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, p.331-337, r.o. 2.1.2 (LJN: AZ7960).<br />

83<br />

ABRvS 16 augustus 2006, M&R 2006, m. nt. <strong>van</strong> ‘t Lam, p. 583-585<br />

84<br />

Verhoeven 2007, p. 45; ABRvS 18 oktober 2006, AB 2007, m. nt. Blomberg, p. 494; ABRvS 7 februari 2007,<br />

JM 2007, m. nt. De Graaf, p.336<br />

85<br />

ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, m.nt. De Graaf, .p. 336<br />

- 24 -


<strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 23 augustus 2006. Uit <strong>de</strong> uitspraak blijkt volgens Van ’t Lam<br />

d<strong>at</strong> bij belangenorganis<strong>at</strong>ies er voortaan <strong>van</strong> wordt uitgegaan d<strong>at</strong> zij een collectief<br />

belang hebben. Voorheen moest het hebben <strong>van</strong> een collectief belang echter wor<strong>de</strong>n<br />

bewezen, nu moet kennelijk het ontbreken er<strong>van</strong> wor<strong>de</strong>n bewezen. Een<br />

belangenorganis<strong>at</strong>ie zal hierdoor volgens hem eer<strong>de</strong>r als belanghebben<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n<br />

aangemerkt. Van ’t Lam vraagt zich af of <strong>de</strong>ze koerswijziging wellicht iets te maken<br />

heeft met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. 86<br />

In mijn eigen on<strong>de</strong>rzoek naar het percentage bestuursorganen, al eer<strong>de</strong>r<br />

genoemd in paragraaf 4.1, ben ik nagegaan of <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling een uitspraak heeft gedaan<br />

over <strong>de</strong> vraag of het betreffen<strong>de</strong> bestuursorgaan gezien kan wor<strong>de</strong>n als<br />

belanghebben<strong>de</strong> op grond <strong>van</strong> art. 1:2 Awb. Dit is niet gebeurd. In alle drie <strong>de</strong> zaken<br />

was het overgangsrecht namelijk nog <strong>van</strong> toepassing. 87 Dit betekent d<strong>at</strong> het ou<strong>de</strong><br />

recht werd toegepast en een ie<strong>de</strong>r nog gewoon in beroep kon gaan en het<br />

beroepsrecht dus niet was beperkt tot belanghebben<strong>de</strong>n.<br />

Uit het voorgaan<strong>de</strong> trek ik <strong>de</strong> voorzichtige conclusie d<strong>at</strong> het begrip<br />

belanghebben<strong>de</strong> in het milieurecht w<strong>at</strong> ruimer lijkt te wor<strong>de</strong>n uitgelegd. Tenminste<br />

als het een belanghebben<strong>de</strong> burger danwel belangenorganis<strong>at</strong>ie betreft. Over het<br />

belanghebben<strong>de</strong> bestuursorgaan kunnen nog geen uitspraken wor<strong>de</strong>n gedaan. Of<br />

<strong>de</strong>ze verruiming zo blijft, moet wor<strong>de</strong>n afgewacht. Al eer<strong>de</strong>r bleek d<strong>at</strong> <strong>de</strong> invoering<br />

<strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong> begrip weinig invloed zal hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />

Die invloed wordt nog min<strong>de</strong>r nu het erop lijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip in het<br />

milieurecht, ook nog eens ruim uitlegt.<br />

5.2. De Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

Uit verschillen<strong>de</strong> recente uitspraken blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling gron<strong>de</strong>n niet-ont<strong>van</strong>kelijk<br />

verklaard indien blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> gron<strong>de</strong>n verwijtbaar niet zijn aangevoerd<br />

bij <strong>de</strong> zienswijzen tegen een bepaald on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het ontwerp-besluit. 88 Dit was<br />

ook al zo voor <strong>de</strong> wetswijziging toen <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn toepaste. Dus<br />

geen ongegrondverklaring zoals door on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re Walraven werd verwacht. Het<br />

86<br />

ABRvS 23 augustus 2006, M&R 2006, m.nt. Van ‘t Lam, p. 586<br />

87<br />

ABRvS 13 <strong>de</strong>cember 2006, nr. 200601935/1; ABRvS 21 februari 2007, nr. 200600350/1; ABRvS 14 maart<br />

2007, nr. 200603661/1<br />

88<br />

O.a. ABRvS 1 november 2006, JB 2007, p.59-67; ABRvS 18 april 2007, nr. 200606227/1; ABRvS 18 april<br />

2007, nr. 200606383/1<br />

- 25 -


verschil tussen niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring en ongegrondverklaring is volgens<br />

Walraven, zoals vermeld in paragraaf 4.2, d<strong>at</strong> in het eerste geval mogelijke<br />

verschoonbaarheid nooit aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> komt, terwijl dit in het twee<strong>de</strong> geval wel zou<br />

gebeuren. Daarom zou een ongegrondverklaring volgens Walraven een positieve<br />

invloed hebben op <strong>de</strong> rechtsbescherming. De Graaf merkt echter op in zijn annot<strong>at</strong>ie<br />

on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> 27 juli 2005, d<strong>at</strong> in <strong>de</strong>ze uitspraak die gewezen is on<strong>de</strong>r het<br />

ou<strong>de</strong> recht, <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling zich wel <strong>de</strong>gelijk afvraagt in rechtsoverweging 2.2 of het pas<br />

in beroep aanvoeren <strong>van</strong> een bepaal<strong>de</strong> grond wellicht verschoonbaar moet wor<strong>de</strong>n<br />

geacht. 89 Dus naast het feit d<strong>at</strong> blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling gewoon niet-ont<strong>van</strong>kelijk blijft<br />

verklaren, lijkt het erop d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling wel <strong>de</strong>gelijk kijkt naar <strong>de</strong> mogelijke<br />

verschoonbaarheid.<br />

Voor Walraven’s opv<strong>at</strong>ting d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik (die <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

ver<strong>van</strong>gt nu <strong>de</strong> wet is gewijzigd) op termijn zal verdwijnen, lijken wel aanwijzingen<br />

te zijn. Wid<strong>de</strong>rshoven komt in zijn annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

<strong>van</strong> 12 januari 2005, tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>nfuik (vergelijkbaar met <strong>de</strong><br />

argument<strong>at</strong>ieve fuik <strong>van</strong> Walraven) tussen <strong>de</strong> bezwaarfase en <strong>de</strong> beroepsfase, tot het<br />

verle<strong>de</strong>n behoort. 90 Ook Timmermans komt in zijn noot on<strong>de</strong>r een uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 1 november 2006 tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling meer ruimte biedt<br />

voor het alsnog in bezwaar inbrengen <strong>van</strong> gron<strong>de</strong>n die niet in beroep zijn<br />

ingebracht. 91<br />

Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille geven in hun annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r twee uitspraken<br />

<strong>van</strong> 1 november 2006 en 6 <strong>de</strong>cember 2006 aan d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik meer<br />

ruimte liet voor het aanvoeren <strong>van</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n dan <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn. Iets w<strong>at</strong><br />

Walraven ook al const<strong>at</strong>eer<strong>de</strong>. 92 Of <strong>de</strong> nieuwe on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenbena<strong>de</strong>ring die hiervoor in<br />

<strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s is gekomen ook mil<strong>de</strong>r is dan <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn bespreek ik in<br />

paragraaf 5.4.<br />

5.3. De termijnlijn<br />

W<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn betreft, heb ik geen uitspraken kunnen vin<strong>de</strong>n over het indienen<br />

<strong>van</strong> pro forma zienswijzen. De argument<strong>at</strong>ie <strong>van</strong> De Graaf, zoals besproken in<br />

89 ABRvS 27 juli 2005, JM 2005, m.nt. De Graaf , p. 621 (LJN AU0119)<br />

90 ABRvS 12 januari 2005, AB 2005, m.nt. Wid<strong>de</strong>rshoven, p. 486<br />

91 ABRvS 1 november 2006, JB 2007, m.nt. LJMT, p. 65<br />

92 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p.526<br />

- 26 -


paragraaf 4.3, waarom volgens hem <strong>de</strong> termijnlijn gewoon gehandhaafd blijft, lijkt<br />

mij echter dui<strong>de</strong>lijk. Ook <strong>de</strong> const<strong>at</strong>ering <strong>van</strong> Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling nog steeds eist, net zoals voorheen bij <strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen, d<strong>at</strong> in <strong>de</strong><br />

zienswijzen concreet wordt aangegeven welke c<strong>at</strong>egorieën na<strong>de</strong>lige gevolgen aan <strong>de</strong><br />

or<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n gesteld, lijkt mij geen ruimte te bie<strong>de</strong>n voor het niet toepassen <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

termijnlijn. 93 Bovendien zie ik in een uitspraak <strong>van</strong> 18 oktober 2006 een aanwijzing<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn nog gewoon besta<strong>at</strong>. In <strong>de</strong>ze uitspraak wordt in rechtsoverweging<br />

2.2 expliciet aangegeven d<strong>at</strong>, on<strong>de</strong>r het niet naar voren brengen <strong>van</strong> zienswijzen als<br />

bedoeld in artikel 6:13 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb, me<strong>de</strong> moet wor<strong>de</strong>n verstaan het buiten <strong>de</strong> in<br />

artikel 3:16 eerste lid <strong>van</strong> <strong>de</strong> Awb bedoel<strong>de</strong> termijn naar voren brengen <strong>van</strong><br />

zienswijzen. 94<br />

Ook in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur wordt uitgegaan <strong>van</strong> het in stand blijven <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

termijnlijn. Robbe vindt d<strong>at</strong> mag wor<strong>de</strong>n aangenomen d<strong>at</strong> ook na <strong>de</strong> wetswijziging,<br />

geen pro forma zienswijzen zullen wor<strong>de</strong>n toegel<strong>at</strong>en als het ga<strong>at</strong> om besluiten op<br />

aanvraag zoals milieuvergunningen. 95 Ook in <strong>de</strong> memorie <strong>van</strong> toelichting wordt dit<br />

trouwens aangenomen. 96 Robbe wijst net als De Graaf er op (zie paragraaf 4.3), d<strong>at</strong><br />

art. 6:11 Awb, betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> verschoonbare termijnoverschrijding, niet <strong>van</strong><br />

toepassing is verklaard. Dit is volgens Robbe een bewuste keuze geweest. Hij<br />

verwijst daarbij naar <strong>de</strong> MvT waarin sta<strong>at</strong> aangegeven d<strong>at</strong> het karakter <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

uniforme openbare voorbereidingsprocedure, met vaste beslistermijnen, zich moeilijk<br />

verdraagt met <strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie d<strong>at</strong> in een l<strong>at</strong>er stadium alsnog rekening moet wor<strong>de</strong>n<br />

gehou<strong>de</strong>n met zienswijzen <strong>van</strong> personen die <strong>de</strong>ze pas na afloop <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

inspraakperio<strong>de</strong> naar voren hebben gebracht. 97 Ook Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom geeft aan<br />

d<strong>at</strong> een zienswijze een naar haar aard inhou<strong>de</strong>lijke argument<strong>at</strong>ie is en dus<br />

gemotiveerd dient te wor<strong>de</strong>n. Een pro forma zienswijze is volgens haar niet<br />

mogelijk. 98<br />

De termijnlijn besta<strong>at</strong> dus nog gewoon. Ik <strong>de</strong>nk wel, net als De Graaf (zie<br />

paragraaf 4.3), d<strong>at</strong> <strong>de</strong> termijnlijn wordt gerel<strong>at</strong>iveerd als het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ruim<br />

wordt uitgelegd. Immers, als blijkt d<strong>at</strong> in beroep snel wordt aangenomen d<strong>at</strong> een<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el al naar voren is gebracht in <strong>de</strong> zienswijze en <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> grond dus<br />

93<br />

ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p.527<br />

94<br />

ABRvS 18 oktober 2006, nr. 200603703/1, r.o. 2.2<br />

95<br />

Robbe 2006, p. 174<br />

96<br />

Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 27<br />

97<br />

Robbe 2006, p. 176; Kamerstukken II 1999/2000, 27 023, nr. 3, p. 12<br />

98<br />

Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom 2006, p. 3<br />

- 27 -


ont<strong>van</strong>kelijk is, dan zal <strong>de</strong> strenge termijnlijn min<strong>de</strong>r knellen. In <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong><br />

paragraaf beschrijf ik hoe <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len invult.<br />

5.4. De uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit<br />

Door <strong>de</strong> <strong>van</strong> toepassing zijn<strong>de</strong> overgangstermijn duur<strong>de</strong> het een tijd voor <strong>de</strong> eerste<br />

uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling er was over het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Op 1 november 2006<br />

was het zover. Het belang <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze uitspraak blijkt wel uit het feit d<strong>at</strong> <strong>de</strong> uitspraak in<br />

verschillen<strong>de</strong> tijdschriften is gepubliceerd en <strong>van</strong> een annot<strong>at</strong>ie is voorzien. 99 In <strong>de</strong><br />

uitspraak overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling het volgen<strong>de</strong> over een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een besluit:<br />

“Aan een besluit inzake een vergunning als bedoeld in <strong>de</strong> Wet milieubeheer ligt een<br />

aantal beslissingen over <strong>de</strong> aanvaardbaarheid <strong>van</strong> verschillen<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorieën<br />

milieugevolgen, zoals gelui<strong>de</strong>missie en geuremissie, ten grondslag. Deze<br />

beslissingen kunnen naar het oor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len in<br />

vorenbedoel<strong>de</strong> zin <strong>van</strong> d<strong>at</strong> besluit wor<strong>de</strong>n beschouwd. Gelet hierop en gezien <strong>de</strong><br />

weergegeven uitleg <strong>van</strong> artikel 6:13 Awb, kunnen in beroep in beginsel slechts<br />

c<strong>at</strong>egorieën milieugevolgen aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n gesteld waarover een zienswijze<br />

naar voren is gebracht.” Net als De Poorter conclu<strong>de</strong>er ik hieruit d<strong>at</strong> het bij<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit tot het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning ga<strong>at</strong> om <strong>de</strong><br />

verschillen<strong>de</strong> te on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n c<strong>at</strong>egorieën <strong>van</strong> milieugevolgen. In dit geval had<strong>de</strong>n<br />

appellanten geen zienswijze ingediend met betrekking tot lichthin<strong>de</strong>r. Omd<strong>at</strong> niet is<br />

gebleken d<strong>at</strong> appellanten re<strong>de</strong>lijkerwijs niet kon wor<strong>de</strong>n verweten hierover geen<br />

zienswijze te hebben ingediend, is het beroep voor w<strong>at</strong> betreft lichthin<strong>de</strong>r, nietont<strong>van</strong>kelijk<br />

verklaard. De Poorter vindt d<strong>at</strong> hieruit blijkt d<strong>at</strong> binnen <strong>de</strong> grenzen <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len waartegen wel zienswijzen zijn aangevoerd, nog nieuwe gron<strong>de</strong>n en<br />

feiten kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Er is dus volgens hem geen sprake meer <strong>van</strong> een<br />

gron<strong>de</strong>ntrechter tussen <strong>de</strong> zienswijzenfase en het beroep. 100 Deze conclusie vind ik<br />

w<strong>at</strong> ver gaan. De gron<strong>de</strong>ntrechter besta<strong>at</strong> w<strong>at</strong> mij betreft nog wel <strong>de</strong>gelijk. Het<br />

betreffen<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el moet namelijk aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> zijn geweest in <strong>de</strong> zienswijze. De<br />

gron<strong>de</strong>ntrechter is wel sterk gerel<strong>at</strong>iveerd en een stuk min<strong>de</strong>r streng gewor<strong>de</strong>n dan <strong>de</strong><br />

voorheen gel<strong>de</strong>n<strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn.<br />

99<br />

ABRvS 1 november 2006, AB 2007, p. 522-529; JB 2007, p. 59-67; M&R 2007, p. 52-57<br />

100<br />

De Poorter 2007, p.105<br />

- 28 -


Uit <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> 6 <strong>de</strong>cember 2006 blijkt, w<strong>at</strong> mij betreft,<br />

dui<strong>de</strong>lijk <strong>de</strong>ze mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter. 101 Dit is overigens ook <strong>de</strong><br />

conclusie <strong>van</strong> annot<strong>at</strong>oren Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille. 102 Het betrof in dit geval een<br />

oprichtingsvergunning voor een schapenhou<strong>de</strong>rij. De Af<strong>de</strong>ling legt hier een verband<br />

tussen trillingshin<strong>de</strong>r en <strong>de</strong> opslag <strong>van</strong> riet. In <strong>de</strong> zienswijze is on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re naar<br />

voren gebracht d<strong>at</strong> appellanten vrezen voor trillingshin<strong>de</strong>r. Voor hen is dit een<br />

belangrijk punt aangezien appellanten een palingkwekerij exploiteren en palingen<br />

zeer gevoelig zijn voor trillingshin<strong>de</strong>r en <strong>de</strong>ze hin<strong>de</strong>r kan lei<strong>de</strong>n tot ernstige<br />

verstoringen <strong>van</strong> <strong>de</strong> groei <strong>van</strong> <strong>de</strong> palingen. In beroep wordt naar voren gebracht d<strong>at</strong><br />

het appellanten niet dui<strong>de</strong>lijk is of aan <strong>de</strong> aanvrager ook het opslaan en verwerken<br />

<strong>van</strong> riet is vergund. De Af<strong>de</strong>ling ga<strong>at</strong> vervolgens na of <strong>de</strong>ze beroepsgrond een<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit betreft d<strong>at</strong> ook al in <strong>de</strong> zienswijze ter discussie is gesteld.<br />

De Af<strong>de</strong>ling meent <strong>van</strong> wel. Indien het verwerken <strong>van</strong> riet vergund zou zijn, is<br />

namelijk niet dui<strong>de</strong>lijk of bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling gekeken is naar <strong>de</strong> transportbewegingen<br />

die <strong>de</strong> aan- en afvoer <strong>van</strong> riet met zich meebrengt. Deze transportbewegingen zou<strong>de</strong>n<br />

trillingen kunnen veroorzaken die <strong>de</strong> groei <strong>van</strong> <strong>de</strong> palingen kan verstoren. Er is dus<br />

een verband volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling en er is dan ook geen grond om <strong>de</strong> beroepsgrond<br />

niet-ont<strong>van</strong>kelijk te verklaren.<br />

De mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring vind ik ook terug in een eer<strong>de</strong>r uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling op 8 november 2006. Het betrof hier een vergunning voor een<br />

nertsenfokkerij, waarbij appellanten in hun zienswijze hun vrees voor stankhin<strong>de</strong>r<br />

naar voren had<strong>de</strong>n gebracht. In beroep stel<strong>de</strong>n appellanten het verpla<strong>at</strong>sen <strong>van</strong> een<br />

emissiepunt ter discussie. Volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling kan het verpla<strong>at</strong>sen <strong>van</strong> een<br />

emissiepunt als hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit wor<strong>de</strong>n gezien als stankhin<strong>de</strong>r. 103<br />

Van ’t Lam conclu<strong>de</strong>ert in zijn annot<strong>at</strong>ie on<strong>de</strong>r <strong>de</strong>ze uitspraak, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> regering<br />

vermoe<strong>de</strong>lijk <strong>de</strong> vergunningvoorschriften <strong>van</strong> een milieuvergunning als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el<br />

<strong>van</strong> een milieuvergunning ziet. 104 D<strong>at</strong> lijkt mij niet. Ook in <strong>de</strong>ze uitspraak wordt als<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el gezien, een groep <strong>van</strong> vergunningvoorschriften die te maken hebben met<br />

een bepaal<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong> milieugevolgen en het betreft dus niet één enkel<br />

voorschrift. Zou een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el gelijk zijn aan een enkel voorschrift dan wordt het<br />

lastig om in beroep te gaan. De gron<strong>de</strong>ntrechter zou dan zeer streng uitpakken en het<br />

101 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006, AB 2007, p. 519-529<br />

102 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p. 527<br />

103 ABRvS 8 november 2006, M&R, p. 53-57<br />

104 ABRvS 1 en 8 november 2006, M&R, m.nt. Van ’t Lam, p. 57<br />

- 29 -


ijna onmogelijk maken iets aan te voeren d<strong>at</strong> niet expliciet in <strong>de</strong> zienswijzefase aan<br />

<strong>de</strong> or<strong>de</strong> is geweest. Van ’t Lam trekt daarnaast een conclusie uit het feit d<strong>at</strong> volgens<br />

<strong>de</strong> regering tegen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit die in <strong>de</strong> bestuurlijke fase zijn<br />

bestre<strong>de</strong>n, <strong>de</strong> belanghebben<strong>de</strong> in <strong>de</strong> fase <strong>van</strong> beroep bij <strong>de</strong> rechter wel nieuwe<br />

gron<strong>de</strong>n, argumenten en bewijsmid<strong>de</strong>len mag inbrengen, mits d<strong>at</strong> niet in strijd komt<br />

met <strong>de</strong> beginselen <strong>van</strong> <strong>de</strong> goe<strong>de</strong> procesor<strong>de</strong> (zie ook paragraaf 4.4). Als <strong>de</strong> rechter<br />

<strong>de</strong>ze mogelijkheid ruimhartig uitlegt, besta<strong>at</strong> volgens hem <strong>de</strong> kans d<strong>at</strong> er alsnog<br />

‘nieuwe’ besluiton<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len wor<strong>de</strong>n ingebracht. Ik kan zijn argument<strong>at</strong>ie volgen,<br />

maar echt nieuw zullen die on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len volgens mij toch niet zijn. De eis d<strong>at</strong> het om<br />

hetzelf<strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> het besluit moet gaan, blijft immers bestaan. Wellicht d<strong>at</strong><br />

daarom Van ’t Lam het woord ‘nieuwe’ tussen aanhalingstekens heeft gepla<strong>at</strong>st. Ik<br />

<strong>de</strong>nk wel d<strong>at</strong> <strong>de</strong> betreffen<strong>de</strong> bepaling voor een verruiming zorgt <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

gron<strong>de</strong>ntrechter.<br />

In <strong>de</strong> uitspraken <strong>van</strong> 24 januari en 21 februari 2007 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling komt<br />

we<strong>de</strong>rom <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring naar voren. De Af<strong>de</strong>ling overweegt in <strong>de</strong> uitspraak<br />

<strong>van</strong> 24 januari d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepson<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len over <strong>de</strong> gezondheidseffecten <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

emissies <strong>van</strong> NOx en zweven<strong>de</strong> <strong>de</strong>eltjes eveneens betrekking hebben op<br />

luchtverontreiniging. Vrees voor luchtverontreiniging was al eer<strong>de</strong>r naar voren<br />

gebracht in <strong>de</strong> zienswijze. De Af<strong>de</strong>ling ziet dan ook geen grond voor het nietont<strong>van</strong>kelijk<br />

verklaren <strong>van</strong> appellant op dit punt. 105 De uitspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

<strong>van</strong> 21 februari betrof een milieuvergunning voor het fokken, opfokken en africhten<br />

<strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n. In rechtsoverweging 2.1 overweegt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong> tegen het<br />

ontwerpbesluit on<strong>de</strong>r meer zienswijzen naar voren zijn gebracht met betrekking tot<br />

stankhin<strong>de</strong>r. Vervolgens stelt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n <strong>van</strong> appellanten sub<br />

1 over het ten onrechte niet betrekken bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het grasland voor <strong>de</strong><br />

beweiding <strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n, het ten onrechte niet betrekken <strong>van</strong> <strong>de</strong> bebouwing <strong>van</strong><br />

appellanten sub 1 en het vergun<strong>de</strong> aantal paar<strong>de</strong>n en <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n <strong>van</strong><br />

appellanten sub 2 over ten onrechte niet betrekken bij <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> het<br />

grasland voor <strong>de</strong> beweiding <strong>van</strong> paar<strong>de</strong>n , <strong>de</strong> afstand tussen <strong>de</strong> inrichting en <strong>de</strong><br />

woning <strong>van</strong> appellanten sub 2 en <strong>de</strong> onmogelijkheid tot uitbreiding <strong>van</strong> het aantal<br />

paar<strong>de</strong>n, eveneens betrekking hebben op stankhin<strong>de</strong>r. Ook hier komt <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling tot<br />

<strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> er geen grond is voor niet-ont<strong>van</strong>kelijkverklaring. 106<br />

105 ABRvS 24 januari 2007, nr. 200602467/1, r.o. 2.1<br />

106 ABRvS 21 februari 2007, LJN AZ9030, r.o. 2.1<br />

- 30 -


Ondanks <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re bena<strong>de</strong>ring, komen ook nog niet-ont<strong>van</strong>kelijk verklaringen<br />

voor, zoals in <strong>de</strong> hiervoor besproken uitspraak <strong>van</strong> 1 november 2006 en ook in een<br />

uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007. In het la<strong>at</strong>ste geval ging het om een milieuvergunning<br />

voor een zendmast. De Af<strong>de</strong>ling oor<strong>de</strong>el<strong>de</strong> het beroep voor zover d<strong>at</strong> betrekking had<br />

op gevaar voor aantasting <strong>van</strong> een nabijgelegen hoogspanningsleiding alsme<strong>de</strong><br />

geluidhin<strong>de</strong>r niet-ont<strong>van</strong>kelijk. Appellanten had<strong>de</strong>n geen zienswijze omtrent <strong>de</strong>ze<br />

on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len naar voren gebracht en er waren geen gron<strong>de</strong>n aanwezig voor het oor<strong>de</strong>el<br />

d<strong>at</strong> appellanten re<strong>de</strong>lijkerwijs niet kon wor<strong>de</strong>n verweten d<strong>at</strong> zij over <strong>de</strong>ze c<strong>at</strong>egorieën<br />

milieugevolgen geen zienswijzen naar voren had<strong>de</strong>n gebracht. 107<br />

Als la<strong>at</strong>ste wil ik ingaan op een zeer interessante uitspraak <strong>van</strong> 16 mei 2007.<br />

Het betrof hier een milieuvergunning voor een garagebedrijf met LPG tankst<strong>at</strong>ion.<br />

De Af<strong>de</strong>ling overweegt d<strong>at</strong> nu <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n, geen betrekking hebben op een<br />

besluiton<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el, art. 6:13 Awb er niet aan in <strong>de</strong> weg sta<strong>at</strong> d<strong>at</strong> <strong>de</strong>ze gron<strong>de</strong>n eerst in<br />

beroep wor<strong>de</strong>n aangevoerd. 108 Zoals ik al eer<strong>de</strong>r aangaf, conclu<strong>de</strong>er ik d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling als on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een besluit een groep <strong>van</strong> vergunningvoorschriften ziet,<br />

die te maken hebben met een bepaal<strong>de</strong> c<strong>at</strong>egorie <strong>van</strong> milieugevolgen. Eén <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

beroepsgron<strong>de</strong>n ging bijvoorbeeld over <strong>de</strong> ondui<strong>de</strong>lijkheid met betrekking tot <strong>de</strong><br />

hoeveelheid LPG d<strong>at</strong> per tijdseenheid zou wor<strong>de</strong>n verkocht. Dit hoort te zijn<br />

aangegeven op <strong>de</strong> aanvraag voor <strong>de</strong> milieuvergunning. D<strong>at</strong> was hier niet gebeurd. Nu<br />

in dit geval <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n niet over <strong>de</strong> voorschriften gaan, is het kennelijk geen<br />

probleem d<strong>at</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Ook dit lijkt mij een verruiming<br />

ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie voor <strong>de</strong> wetswijziging.<br />

De Graaf geeft in zijn noot on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> uitspraak <strong>van</strong> 7 februari 2007 aan, d<strong>at</strong> hij<br />

zich nog wel afvraagt welke on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len nu precies kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n en<br />

waar <strong>de</strong> scheidslijn tussen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ligt. De jurispru<strong>de</strong>ntie moet dit volgens hem<br />

hel<strong>de</strong>r maken. 109 Ook Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille geven in hun annot<strong>at</strong>ie aan d<strong>at</strong> per<br />

besluit <strong>de</strong> vraag moet wor<strong>de</strong>n beantwoord w<strong>at</strong> <strong>de</strong> zelfstandige on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len daar<strong>van</strong><br />

zijn. 110 Hoe meer uitspraken er komen, hoe dui<strong>de</strong>lijker dit moet wor<strong>de</strong>n. Hoewel uit<br />

<strong>de</strong> besproken uitspraken blijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter is verruimd, raad ik toch<br />

107 ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, r.o. 2.2<br />

108 ABRvS 16 mei 2007, nr. 200604994/1, r.o. 2.2<br />

109 ABRvS 7 februari 2007, JM 2007, m.nt. De Graaf, p. 336-337<br />

110 ABRvS 6 <strong>de</strong>cember 2006 en 1 november 2006, AB 2007, m.nt. Van <strong>de</strong>n Broek en Marseille, p. 527<br />

- 31 -


ie<strong>de</strong>reen aan om voor <strong>de</strong> zekerheid al in <strong>de</strong> zienswijzefase alle gron<strong>de</strong>n en<br />

bewijsmid<strong>de</strong>len op tafel te leggen. D<strong>at</strong> is <strong>de</strong> enige manier om er zeker <strong>van</strong> te zijn d<strong>at</strong><br />

je beroepsgron<strong>de</strong>n ook daadwerkelijk wor<strong>de</strong>n behan<strong>de</strong>ld.<br />

- 32 -


6. Conclusie<br />

In <strong>de</strong>ze scriptie heb ik on<strong>de</strong>rzocht in hoeverre <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

bij <strong>de</strong> milieuvergunningenprocedure heeft geleid tot een verslechtering <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming. Hoewel op het eerste gezicht lijkt d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming<br />

verslechtert met <strong>de</strong>ze wetswijziging, kom ik na mijn on<strong>de</strong>rzoek tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong><br />

dit niet het geval is. De rechtsbescherming is zelfs licht verbeterd.<br />

Tot 1 juli 2005 gold voor <strong>de</strong> meeste milieubesluiten, waaron<strong>de</strong>r <strong>de</strong><br />

milieuvergunning, <strong>de</strong> zogenaam<strong>de</strong> ‘<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>’. De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> is het<br />

beroepsrecht voor ‘een ie<strong>de</strong>r’ in pla<strong>at</strong>s <strong>van</strong> voor alleen ’belanghebben<strong>de</strong>n’. Sinds 1<br />

juli 2005 is <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> afgeschaft en is het beroepsrecht beperkt tot<br />

belanghebben<strong>de</strong>n. Om aan het begrip belanghebben<strong>de</strong> te voldoen moet voldaan<br />

wor<strong>de</strong>n aan een aantal vereisten, die volgen uit <strong>de</strong> wet en <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie. Deze<br />

vereisten gel<strong>de</strong>n niet bij het begrip een ie<strong>de</strong>r, waardoor geconclu<strong>de</strong>erd kan wor<strong>de</strong>n<br />

d<strong>at</strong> het begrip een ie<strong>de</strong>r ruimer is dan het begrip belanghebben<strong>de</strong>.<br />

Toen bekend werd d<strong>at</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> misschien werd afgeschaft ontspon<br />

zich een discussie in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur tussen <strong>de</strong> voor- en tegenstan<strong>de</strong>rs. De tegenstan<strong>de</strong>rs<br />

wezen er met name op d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing geen bijdrage levert aan <strong>de</strong> <strong>de</strong>juridisering<br />

zoals <strong>de</strong> MvT op het wetsvoorstel suggereert, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing leidt tot een<br />

verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong> werklast voor <strong>de</strong> rechter en tot rechtsonzekerheid bij<br />

inspraakgerechtig<strong>de</strong>n. De voorstan<strong>de</strong>rs von<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> met <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong><br />

<strong>popularis</strong> meer eenheid in het bestuursrecht komt, d<strong>at</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming door<br />

afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> verbeterd en d<strong>at</strong> een beroepsrecht slechts open<br />

moet staan voor echte belanghebben<strong>de</strong>n. Naast <strong>de</strong> discussie tussen <strong>de</strong> voor- en<br />

tegenstan<strong>de</strong>rs, werd <strong>de</strong> vraag opgeroepen of <strong>de</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

wel zou voldoen aan intern<strong>at</strong>ionale en Europese regelgeving. Uit verschillen<strong>de</strong><br />

on<strong>de</strong>rzoeken bleek echter al gauw d<strong>at</strong> <strong>de</strong> afschaffing hoogst waarschijnlijk niet in<br />

strijd is met <strong>de</strong>ze regelgeving.<br />

Uit <strong>de</strong> vergelijking tussen <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> en nieuwe regelgeving en <strong>de</strong> discussie<br />

tussen <strong>de</strong> voor- en tegenstan<strong>de</strong>rs komen vier factoren naar voren die <strong>van</strong> invloed<br />

kunnen zijn op <strong>de</strong> rechtsbescherming na afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>. Dit is ten<br />

eerste het verschil tussen het begrip belanghebben<strong>de</strong> en het begrip een ie<strong>de</strong>r. Uit<br />

twee on<strong>de</strong>rzoeken uit 1999 en 2005 blijkt echter d<strong>at</strong> nauwelijks gebruik werd<br />

- 33 -


gemaakt door niet-belanghebben<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het beroepsrecht voor een ie<strong>de</strong>r. Ik kom dan<br />

ook tot <strong>de</strong> conclusie d<strong>at</strong> <strong>de</strong> factor belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming.<br />

De twee<strong>de</strong> factor betreft <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn. Deze strenge, in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie<br />

ontwikkel<strong>de</strong>, lijn hield in d<strong>at</strong> alleen beroep kon wor<strong>de</strong>n ingesteld voorzover d<strong>at</strong><br />

beroep ‘zijn grondslag vond in <strong>de</strong> aangevoer<strong>de</strong> be<strong>de</strong>nkingen’. Deze Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

wordt door <strong>de</strong> wetswijziging ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> min<strong>de</strong>r strenge argument<strong>at</strong>ieve fuik,<br />

die voorheen al gold bij <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Daarnaast zijn er aanwijzingen<br />

d<strong>at</strong> <strong>de</strong> argument<strong>at</strong>ieve fuik op termijn helemaal ga<strong>at</strong> verdwijnen. Dit zou een<br />

verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming betekenen.<br />

De <strong>de</strong>r<strong>de</strong> factor is <strong>de</strong> termijnlijn. Pro forma be<strong>de</strong>nkingen in <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong><br />

zaken zijn niet mogelijk in tegenstelling tot pro forma bezwaarschriften die wel<br />

mogelijk zijn in <strong>de</strong> niet-<strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> zaken. Walraven is <strong>van</strong> mening d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />

termijnlijn verdwijnt na <strong>de</strong> wetswijziging. Is dit het geval dan leidt dit ook tot een<br />

verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming.<br />

De vier<strong>de</strong> en la<strong>at</strong>ste factor is <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik. Volgens <strong>de</strong> nieuwe<br />

regelgeving mag het beroep zich niet richten tegen on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> het besluit<br />

waarop <strong>de</strong> zienswijzen geen betrekking had<strong>de</strong>n. In hoeverre dit nieuwe drempels<br />

oproept bij het instellen <strong>van</strong> beroep, is afhankelijk <strong>van</strong> <strong>de</strong> uitleg <strong>van</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling<br />

bestuursrechtspraak <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad <strong>van</strong> St<strong>at</strong>e <strong>van</strong> het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len. Er geldt echter<br />

daarnaast ook d<strong>at</strong> indien een on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> zienswijzefase naar voren is gebracht,<br />

tegen d<strong>at</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>el in <strong>de</strong> beroepsfase wel weer nieuwe gron<strong>de</strong>n of argumenten<br />

kunnen wor<strong>de</strong>n aangevoerd. Dit lijkt op een verruiming <strong>van</strong> <strong>de</strong> beroepsmogelijkhe<strong>de</strong>n<br />

en daarmee <strong>de</strong> rechtsbescherming te wijzen.<br />

Een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie na <strong>de</strong> wetswijziging, geeft meer<br />

dui<strong>de</strong>lijkheid over <strong>de</strong> invloed <strong>van</strong> <strong>de</strong> vier genoem<strong>de</strong> factoren op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming. De Af<strong>de</strong>ling blijkt het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip, d<strong>at</strong> nieuw is in<br />

het milieurecht, in te vullen met het criterium milieugevolg. Uit verschillen<strong>de</strong><br />

uitspraken blijkt d<strong>at</strong> volgens <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling on<strong>de</strong>r meer <strong>de</strong> eigenaren en bewoners <strong>van</strong><br />

percelen waarop milieugevolgen <strong>van</strong> <strong>de</strong> inrichting kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rvon<strong>de</strong>n,<br />

belanghebben<strong>de</strong>n zijn. Daarnaast lijkt het erop d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> in het<br />

milieurecht w<strong>at</strong> ruimer wordt uitgelegd. Dit la<strong>at</strong>ste versterkt <strong>de</strong> al eer<strong>de</strong>r getrokken<br />

conclusie d<strong>at</strong> het begrip belanghebben<strong>de</strong> nauwelijks invloed heeft op <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming.<br />

- 34 -


Met betrekking tot <strong>de</strong> twee<strong>de</strong> factor, <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn, zijn er in<strong>de</strong>rdaad<br />

aanwijzingen te vin<strong>de</strong>n d<strong>at</strong> <strong>de</strong> daarvoor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s gekomen argument<strong>at</strong>ieve fuik<br />

ga<strong>at</strong> verdwijnen. Daar komt echter <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenfuik voor in <strong>de</strong> pla<strong>at</strong>s.<br />

De <strong>de</strong>r<strong>de</strong> factor, <strong>de</strong> termijnlijn, is gewoon gehandhaafd. Er zijn weliswaar<br />

(nog) geen uitspraken over pro forma zienswijzen, maar <strong>de</strong> argumenten voor het<br />

voortbestaan <strong>van</strong> <strong>de</strong> termijnlijn in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur en <strong>de</strong> MvT zijn zeer overtuigend. Zo<br />

zijn een aantal artikelen uit <strong>de</strong> Awb, zoals art. 6:11 Awb over <strong>de</strong> verschoonbare<br />

termijnoverschrijding, bewust niet <strong>van</strong> toepassing verklaard bij het indienen <strong>van</strong><br />

zienwijzen. Ook wordt in <strong>de</strong> liter<strong>at</strong>uur aangegeven d<strong>at</strong> een zienswijze een naar haar<br />

aard inhou<strong>de</strong>lijke argument<strong>at</strong>ie is en dus gemotiveerd dient te wor<strong>de</strong>n.<br />

Op 1 november 2006 heeft <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling zich voor het eerst uitgesproken over<br />

<strong>de</strong> vier<strong>de</strong> factor, het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit. Uit <strong>de</strong>ze uitspraak blijkt d<strong>at</strong><br />

het bij on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len <strong>van</strong> een besluit tot het verlenen <strong>van</strong> een milieuvergunning ga<strong>at</strong> om<br />

<strong>de</strong> verschillen<strong>de</strong> te on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n c<strong>at</strong>egorieën <strong>van</strong> milieugevolgen. Ver<strong>de</strong>r kan uit <strong>de</strong><br />

uitspraken na <strong>de</strong>ze d<strong>at</strong>um over het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len wor<strong>de</strong>n geconclu<strong>de</strong>erd, d<strong>at</strong> <strong>de</strong><br />

Af<strong>de</strong>ling <strong>de</strong> gron<strong>de</strong>ntrechter min<strong>de</strong>r streng toepast en het begrip on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ruim<br />

interpreteert. Uit een uitspraak <strong>van</strong> 16 mei 2007 blijkt tevens d<strong>at</strong> <strong>de</strong> Af<strong>de</strong>ling in het<br />

geval d<strong>at</strong> <strong>de</strong> beroepsgron<strong>de</strong>n niet over <strong>de</strong> voorschriften gaan, er geen probleem <strong>van</strong><br />

maakt d<strong>at</strong> nieuwe gron<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n aangevoerd in beroep. Ook dit is een verruiming<br />

ten opzichte <strong>van</strong> <strong>de</strong> ou<strong>de</strong> situ<strong>at</strong>ie. Hoe meer uitspraken er komen, hoe dui<strong>de</strong>lijker<br />

moet wor<strong>de</strong>n welke on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len nu precies kunnen wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n en waar <strong>de</strong><br />

scheidslijn tussen <strong>de</strong> on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>len ligt.<br />

Samenv<strong>at</strong>tend conclu<strong>de</strong>er ik d<strong>at</strong> er geen re<strong>de</strong>n is tot bezorgdheid. De<br />

rechtsbescherming is met <strong>de</strong>ze wetswijziging niet aangetast. De rechtsbescherming<br />

lijkt zelfs iets verbeterd. De invoering <strong>van</strong> het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip heeft immers<br />

nauwelijks invloed. De termijnlijn is dan wel blijven bestaan, maar <strong>de</strong> Me<strong>de</strong>mbliklijn<br />

is afgeschaft en ver<strong>van</strong>gen door <strong>de</strong> mil<strong>de</strong>re on<strong>de</strong>r<strong>de</strong>lenbena<strong>de</strong>ring. We moeten echter<br />

niet te snel juichen. Er komen meer wetswijzigingen aan. On<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re<br />

wetswijzigingen die lei<strong>de</strong>n tot min<strong>de</strong>r milieuvergunningsplichtige bedrijven. Deze<br />

ontwikkelingen moeten dan ook w<strong>at</strong> mij betreft kritisch wor<strong>de</strong>n gevolgd. Want w<strong>at</strong><br />

blijft er in die gevallen over <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtsbescherming?<br />

- 35 -


Liter<strong>at</strong>uurlijst<br />

Backes e.a. 2001<br />

Ch. Backes e.a., Milieurecht, Deventer: W.E.J. Tjeenk Willink, 2001.<br />

Gier & Robbe 1999/1<br />

A.A.J. <strong>de</strong> Gier & J. Robbe, ‘De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het ruimtelijke or<strong>de</strong>ningsrecht en het milieurecht (I).<br />

Verslag <strong>van</strong> een on<strong>de</strong>rzoek naar <strong>de</strong> werking <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in <strong>de</strong> praktijk en naar het gewicht<br />

d<strong>at</strong> aan <strong>de</strong> argumenten inzake <strong>de</strong> wenselijkheid <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze <strong>actio</strong> moet wor<strong>de</strong>n toegekend, Gemeentestem<br />

1999, p. 605-611.<br />

Gier & Robbe 1999/2<br />

A.A.J. <strong>de</strong> Gier & J. Robbe, ‘De <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het ruimtelijke or<strong>de</strong>ningsrecht en het milieurecht<br />

(slot)’, Gemeentestem 1999, p. 639-643.<br />

Goedhart & Robesin 2004<br />

A.F.F.Goedhart & M.A Robesin, ‘Het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>: het begin <strong>van</strong> het ein<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

rechtsbescherming’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2004, p. 143-145.<br />

Jongsma & Michiels 2002<br />

M. Jongsma & L. Michiels, ‘Het beroepsrecht <strong>van</strong> milieu-organis<strong>at</strong>ies moet blijven!’, Ne<strong>de</strong>rlands<br />

juristenblad 2002, p. 2238-2239.<br />

Marseille 2005/1<br />

A.T. Marseille, ‘Bestuurs(proces)recht’, Ars Aequi (AA-K<strong>at</strong>ern nr. 97, Bijlage bij AA nr. 12) 2005,<br />

p. 5393-5397.<br />

Marseille 2005/2<br />

A.T. Marseille, ‘Belasten<strong>de</strong> <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n bij <strong>de</strong> bestuursrechter’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor<br />

bestuursrecht 2005, p. 75-84.<br />

Mesters & Ol<strong>de</strong>nziel 2003<br />

W.J. Mesters & H.A. Ol<strong>de</strong>nziel, ’<strong>Open</strong>baarheid <strong>van</strong> milieu-inform<strong>at</strong>ie na Aarhus’, Ne<strong>de</strong>rlands<br />

tijdschrift voor bestuursrecht 2003, p. 221-230.<br />

Van <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n 2006<br />

D. <strong>van</strong> <strong>de</strong>r Meij<strong>de</strong>n, Algemene wet bestuursrecht: tekst en toelichting in rel<strong>at</strong>ie tot milieurecht,<br />

Den Haag: SDU Uitgevers, 2006.<br />

Ol<strong>de</strong>nziel 2005<br />

H.A. Ol<strong>de</strong>nziel, ‘De uniforme openbare voorbereidingsprocedure Awb en <strong>de</strong> milieuwetgeving’,<br />

Milieu en Recht 2005, p. 633-635.<br />

De Poorter 2007<br />

J.C.A. <strong>de</strong> Poorter, ‘Kroniek <strong>van</strong> het bestuursprocesrecht’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor<br />

bestuursrecht 2007, p. 98-107.<br />

- 36 -


De Poorter 2006<br />

J.C.A. <strong>de</strong> Poorter, ‘Van <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> naar kringen <strong>van</strong> belanghebben<strong>de</strong>n’, Bouwrecht 2006,<br />

p. 303-312.<br />

Robbe 2006<br />

J. Robbe, ‘De uniforme openbare voorbereidingsprocedure na<strong>de</strong>r beschouwd’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift<br />

voor bestuursrecht 2006, p. 169-179.<br />

Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom 2006<br />

M. Schreu<strong>de</strong>r-Vlasblom, ‘Het gewijzig<strong>de</strong> artikel 6:13 Awb, een trechter tussen bestuur en rechter’,<br />

Jurispru<strong>de</strong>ntie Bestuursrecht plus-Verklaard 2006, p.3-15.<br />

Schueler 2005<br />

B.J. Schueler, ‘Hoe ver strekt <strong>de</strong> rechtsbescherming in het omgevingsrecht? Over subjectivering in het<br />

bestuursprocesrecht’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2005, p. 114-123.<br />

Teunissen 2005<br />

J.M.H.F. Teunissen, Handboek Milieurecht, Amsterdam: Berghauser Pont Publishing, 2005.<br />

Teunissen 2003<br />

J.M.H.F. Teunissen, ‘De algemeen belangorganis<strong>at</strong>ie als bestuursrechtelijk (pseudo-) <strong>Open</strong>baar<br />

Ministerie’, Gemeentestem 2003, p. 61-69.<br />

Verheij 2004<br />

N. Verheij, ‘Weg met <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>!’, Tijdschrift voor omgevingsrecht 2004, p. 145-146.<br />

Verhoeven 2007<br />

M.J.H.M. Verhoeven, ‘Het belanghebben<strong>de</strong>nbegrip in het milieurecht’, Journaal Bestuursrecht 2007,<br />

p. 42-46.<br />

Verschuuren 2000<br />

J.M.Verschuuren, ‘De openbare voorbereidingsprocedure Awb en <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong> in het<br />

milieurecht’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift voor bestuursrecht 2000, p. 178-184.<br />

Walraven 2005<br />

B.J.W. Walraven, ‘<strong>Afschaffing</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>actio</strong> <strong>popularis</strong>, geen fuiken meer!?’, Ne<strong>de</strong>rlands tijdschrift<br />

voor bestuursrecht 2005, p. 1289-1292.<br />

Walraven 2004<br />

B.J.W. Walraven, ‘Actio <strong>popularis</strong> maakt pla<strong>at</strong>s voor belanghebben<strong>de</strong>’, Vastgoedrecht 2004, p. 39-41.<br />

Wid<strong>de</strong>rshoven 2004<br />

R.J.G.M. Wid<strong>de</strong>rshoven, ‘Rechtsbescherming in het milieurecht in Europees perspectief’, Milieu en<br />

recht 2004, p. 530-540.<br />

- 37 -

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!