Onderzoeksrapport Bestuurlijke sanctioneringsmechanismen - Besafe
Onderzoeksrapport Bestuurlijke sanctioneringsmechanismen - Besafe
Onderzoeksrapport Bestuurlijke sanctioneringsmechanismen - Besafe
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
<strong>Onderzoeksrapport</strong><br />
<strong>Bestuurlijke</strong> <strong>sanctioneringsmechanismen</strong><br />
Promotor: Prof. dr. Joëlle Rozie (Universiteit Antwerpen, Onderzoeksgroep Straf- en<br />
strafprocesrecht)<br />
Co-promotor: Prof. dr. Ingrid Opdebeek (Universiteit Antwerpen, Onderzoeksgroep Staatsen<br />
bestuursrecht)<br />
Onderzoeker: Emmanuelle De Bock (licentiaat in de rechten Universiteit Antwerpen)
Inhoudstafel:<br />
HOOFDSTUK I. INLEIDING EN AFBAKENING VAN HET<br />
ONDERZOEKSPROJECT ................................................................................................... 10<br />
1. Voorafgaande terminologische verduidelijking .............................................................. 10<br />
1.1 <strong>Bestuurlijke</strong> versus administratieve sanctie ................................................................... 10<br />
1.2 Strafrechtelijke sanctie ................................................................................................... 10<br />
1.3 Punitieve bestuurlijke sanctie......................................................................................... 11<br />
1.4 Schematisch overzicht.................................................................................................... 11<br />
2. Vaststelling: de opkomst van een “gewapend bestuur”.................................................. 12<br />
2.1 Opkomst van een “gewapend bestuur” .......................................................................... 12<br />
2.2 Verklaringen voor de opkomst van een “gewapend bestuur” ........................................ 12<br />
2.3 Afwezigheid van een algemene kaderwet voor bestuurlijke sancties............................ 14<br />
3. Afbakening van het onderzoeksproject............................................................................ 14<br />
3.1 Algemene projectomschrijving door de FOD Binnenlandse Zaken, algemene dienst<br />
veiligheids- en preventiebeleid (AD VPB) .......................................................................... 14<br />
3.2 Precisering van het onderzoeksproject: bestuurlijke sanctionering in het raam van het<br />
veiligheidsbeleid................................................................................................................... 15<br />
4. Probleemstelling aan de hand van een samenloopcasus................................................. 17<br />
4.1 Probleemstelling............................................................................................................. 17<br />
4.2 Samenloopcasus ............................................................................................................. 17<br />
4.3 Conclusie........................................................................................................................ 24<br />
5. Plan van het verdere onderzoek........................................................................................ 24<br />
HOOFDSTUK II. INVENTARIS VAN HANDHAVINGSINSTRUMENTEN:<br />
OVERZICHT VAN MAATREGELEN WAARVAN EEN BESTUUR GEBRUIK KAN<br />
MAKEN OM ZIJN VEILIGHEIDSBELEID TE ORGANISEREN ................................ 27<br />
1. Inleiding............................................................................................................................... 27<br />
2. Instrumenten met een primair handhavingsdoel ............................................................ 28<br />
2.1 Strafrechtelijke sanctie ................................................................................................... 28<br />
2
2.1.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 28<br />
a. Strafrechtelijke sanctie op basis van het organiek criterium ................................ 28<br />
b. Strafrechtelijke sanctie op basis van het inhoudelijk criterium............................ 29<br />
2.1.2 Kenmerken en doel van de strafrechtelijke sanctie............................................. 29<br />
2.1.3. Bevoegde instantie ............................................................................................. 30<br />
2.1.4 Types strafrechtelijke sancties ............................................................................ 30<br />
a. Politiestraf............................................................................................................. 30<br />
b. Correctionele straf................................................................................................ 30<br />
c. Criminele straf...................................................................................................... 30<br />
d. Alternatieve indelingen van de straffen ............................................................... 31<br />
2.1.5 Opleggen van een strafrechtelijke sanctie........................................................... 31<br />
2.1.6 Waarborgen bij het opleggen van een strafrechtelijke sanctie............................ 31<br />
2.1.7 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 32<br />
2.2 <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie ........................................................................................................ 33<br />
2.2.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 33<br />
2.2.2 Kenmerken en doel van de bestuurlijke sanctie.................................................. 33<br />
a. Kenmerken van de bestuurlijke sanctie................................................................ 33<br />
b. Doel van de bestuurlijke sanctie........................................................................... 34<br />
2.2.3 Bevoegde overheid.............................................................................................. 36<br />
a. Algemeen: de bevoegdheid van het bestuur tot het opleggen van bestuurlijke<br />
sancties ..................................................................................................................... 36<br />
b. Concreet: welk bestuur is bevoegd om welke sancties op te leggen.............. 39<br />
2.2.4 Types bestuurlijke sancties.................................................................................. 40<br />
a. Wet tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties (GAS-wet).......... 42<br />
a.1 Inleiding: algemene bestuurlijke politie ......................................................... 43<br />
a.2 GAS-Wet: een overzicht................................................................................ 43<br />
b. Wet betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden (Voetbalwet) ................... 46<br />
c. Wet tot regeling van de private en bijzondere veiligheid (Private veiligheidswet)<br />
.................................................................................................................................. 48<br />
d. Conclusie: types van bestuurlijke sancties in veiligheidsmateries....................... 51<br />
2.2.5 Opleggen van de bestuurlijke sanctie.................................................................. 51<br />
2.2.6 Waarborgen bij het opleggen van een bestuurlijke sanctie................................. 53<br />
2.2.7 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 53<br />
3. Instrumenten met een secundair handhavingsdoel......................................................... 54<br />
3.1 Belasting......................................................................................................................... 54<br />
3.1.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 55<br />
3.1.2 Kenmerken en doel van de belasting................................................................... 57<br />
a. Kenmerken van de belasting ................................................................................ 57<br />
b. Doel van de belasting ........................................................................................... 58<br />
b.1 Financieel doel ............................................................................................... 58<br />
b.2 Ruimte voor andere doelen naast het financieel doel................................... 59<br />
3.1.3 Bevoegde overheid.............................................................................................. 62<br />
3.1.4 Invordering van de belasting............................................................................... 63<br />
3.1.5 Waarborgen voor de belastingplichtige............................................................... 64<br />
3.1.6 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 65<br />
a. Algemeen.............................................................................................................. 65<br />
b. Bezwaar tegen een belastingheffing op lokaal niveau ......................................... 65<br />
3.1.7 Toepassing: de combitaks ................................................................................... 66<br />
3
a. Definitie en toepassingsgebied............................................................................. 66<br />
b. Financiële vereiste van het belastingreglement.................................................. 69<br />
c. Verenigbaarheid met het Algemeen Reglement op de gerechtskosten in<br />
strafzaken................................................................................................................ 71<br />
d. Vrijstelling van de combitaks............................................................................... 72<br />
3.2 Retributie........................................................................................................................ 74<br />
3.2.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 74<br />
3.2.2 Kenmerken en doel van de retributie .................................................................. 75<br />
a. Kenmerken van de retributie ................................................................................ 75<br />
b. Doel van de retributie........................................................................................... 77<br />
3.2.3 Bevoegde overheid.............................................................................................. 78<br />
3.2.4 Invordering van de retributie............................................................................... 78<br />
3.2.5 Waarborgen voor de retributieplichtige .............................................................. 79<br />
3.2.6 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 79<br />
3.2.7 Toepassing........................................................................................................... 79<br />
a. De combitaks ...................................................................................................... 79<br />
b. Parkeren................................................................................................................ 80<br />
3.3 Veiligheidsmaatregelen in het strafrecht........................................................................ 82<br />
3.4 Politiemaatregelen in het bestuursrecht.......................................................................... 83<br />
3.4.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 83<br />
3.4.2 Kenmerken en doel van de politiemaatregel....................................................... 84<br />
3.4.3 <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie versus politiemaatregel....................................................... 85<br />
3.4.4 Bevoegde overheid.............................................................................................. 87<br />
3.4.5 Opleggen van de politiemaatregel....................................................................... 88<br />
3.4.6 Waarborgen bij het opleggen van politiemaatregelen......................................... 89<br />
3.4.7 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 89<br />
3.5 Vordering tot schadeloosstelling.................................................................................... 89<br />
3.5.1 Definitie en toepassingsgebied............................................................................ 90<br />
3.5.2 Kenmerken en doel van de schadevergoeding .................................................... 91<br />
3.5.3 Bevoegde instantie .............................................................................................. 92<br />
3.5.4 Innen van de schadevergoeding .......................................................................... 92<br />
3.5.5 Waarborgen voor de aansprakelijk gestelde persoon.......................................... 92<br />
3.5.6 Beroepsmogelijkheden........................................................................................ 92<br />
4. Conclusies............................................................................................................................ 93<br />
5. Schematisch overzicht handhavingsinstrumenten .......................................................... 96<br />
HOOFDSTUK III. PUNITIEVE SANCTIES ................................................................... 100<br />
1. Inleiding............................................................................................................................. 100<br />
2. <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie versus punitieve bestuurlijke sanctie........................................... 101<br />
3. Criteria ter beoordeling van het al dan niet punitieve karakter van de bestuurlijke<br />
sanctie .................................................................................................................................... 105<br />
3.1 Invulling door het Europees Hof voor de Rechten van de Mens ................................. 106<br />
3.1.1 Internrechtelijke kwalificatie............................................................................. 108<br />
4
3.1.2 Aard van de inbreuk .......................................................................................... 109<br />
3.1.3 Aard en mogelijke ernst van de sanctie............................................................. 111<br />
3.1.4 Alternatieve of cumulatieve toepassing van de kwalificatiecriteria.................. 111<br />
3.2 Invulling door de Belgische hoven en rechtbanken ..................................................... 114<br />
3.2.1 Arbitragehof ...................................................................................................... 114<br />
3.2.2 Hof van Cassatie................................................................................................ 116<br />
3.2.3 Raad van State................................................................................................... 118<br />
3.3 Conclusies .................................................................................................................... 119<br />
4. Belang en gevolgen van de kwalificatie van de bestuurlijke sanctie als strafrechtelijke<br />
sanctie .................................................................................................................................... 120<br />
4.1 Samenloop van <strong>sanctioneringsmechanismen</strong>............................................................... 121<br />
4.2 Rechtsbescherming....................................................................................................... 123<br />
4.2.1 Procedurele waarborgen bij het opleggen van de punitieve bestuurlijke sanctie<br />
.................................................................................................................................... 123<br />
4.2.2 Beroepsmogelijkheden (rechterlijke toetsing) .................................................. 125<br />
5. Onderzoek naar de al dan niet punitieve kwalificatie van de maatregelen opgenomen<br />
in de inventaris ..................................................................................................................... 126<br />
5.1 De bestuurlijke sanctie ................................................................................................. 127<br />
5.2 De belasting.................................................................................................................. 129<br />
5.3 De retributie.................................................................................................................. 131<br />
5.4 De politiemaatregelen .................................................................................................. 134<br />
6. Conclusies.......................................................................................................................... 136<br />
7. Schematisch overzicht...................................................................................................... 140<br />
HOOFDSTUK IV. SAMENLOOP VAN VERSCHILLENDE<br />
HANDHAVINGSINSTRUMENTEN................................................................................. 141<br />
1. Inleiding............................................................................................................................. 141<br />
2. Samenloop van kwalificaties: éénzelfde feit is zowel een inbreuk op wet A als op wet B<br />
................................................................................................................................................ 144<br />
2.1 Het non bis in idem-beginsel in strafzaken .................................................................. 144<br />
2.1.1 Bronnen van het non bis in idem-beginsel ........................................................ 144<br />
2.1.2 Begrip en toepassingsgebied van het non bis in idem-beginsel ........................ 146<br />
a. Het non bis in idem-beginsel ten aanzien van Belgische (strafrechtelijke)<br />
beslissingen ............................................................................................................ 147<br />
b. Het non bis in idem-beginsel ten aanzien van buitenlandse (strafrechtelijke)<br />
beslissingen ............................................................................................................ 148<br />
2.1.3 Analyse van de drie onderdelen van het non bis in idem beginsel.................... 149<br />
a. Bis....................................................................................................................... 149<br />
b. In idem................................................................................................................ 151<br />
5
.1. Eenzelfde feit naar Belgisch recht: invulling .............................................. 151<br />
b.2 Eenzelfde feit volgens het E.H.R.M.: invulling ........................................... 153<br />
c. Non ..................................................................................................................... 156<br />
2.1.4 Het non bis in idem-beginsel in het licht van de leer van de hoofdstraffen en de<br />
bijkomende straffen.................................................................................................... 157<br />
2.2 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een<br />
bestuurlijke sanctie met een al dan niet punitief karakter .................................................. 158<br />
2.2.1 Wettelijk cumulatieverbod ................................................................................ 159<br />
a. GAS-Wet ............................................................................................................ 160<br />
b. Voetbalwet ......................................................................................................... 162<br />
c. Private veiligheidswet ........................................................................................ 163<br />
d. Conclusies .......................................................................................................... 163<br />
2.2.2 Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke sanctie zonder<br />
punitief karakter ......................................................................................................... 164<br />
2.2.3 Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie<br />
.................................................................................................................................... 165<br />
a. De meerderheidsopvatting in de rechtspraak: de zwakke werking van het non bis<br />
in idem-beginsel ..................................................................................................... 166<br />
a.1 Geen cumulatieverbod van strafrechtelijke sancties met punitieve bestuurlijke<br />
sancties ............................................................................................................... 166<br />
a.2 De cumulatie heeft wel gevolgen op het vlak van de straftoemeting........... 168<br />
b. De minderheidsopvatting in de rechtspraak: de sterke werking van het non bis in<br />
idem beginsel.......................................................................................................... 169<br />
2.2.4 Conclusies ......................................................................................................... 172<br />
2.3 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van bestuurlijke sancties met een al dan<br />
niet punitief karakter .......................................................................................................... 174<br />
2.3.1 Twee of meer punitieve bestuurlijke sancties ................................................... 174<br />
2.3.2 Cumulatie van twee of meer louter bestuurlijke sancties.................................. 176<br />
2.3.3 Cumulatie van een louter bestuurlijke sanctie met een punitieve bestuurlijke<br />
sanctie......................................................................................................................... 177<br />
2.4 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van een punitieve sanctie met een andere<br />
maatregel opgenomen in de inventaris............................................................................... 178<br />
3. Samenloop van verschillende inbreuken: verschillende feiten vormen verschillende<br />
inbreuken die kaderen binnen eenzelfde geheel of die elkaar opvolgen ......................... 180<br />
3.1 De meerdaadse en de verruimde eendaadse samenloop in strafzaken ......................... 180<br />
3.1.1 Meerdaadse samenloop ..................................................................................... 180<br />
3.1.2 Verruimde eendaadse samenloop...................................................................... 180<br />
3.2 Draagwijdte van artikel 65 Sw. in andere rechtstakken ............................................... 183<br />
3.3 Alternatieve benaderingswijze: rechtstakoverschrijdende beginselen toepasselijk op de<br />
straftoemeting..................................................................................................................... 185<br />
3.3.1 Gelijkheidsbeginsel ........................................................................................... 186<br />
3.3.2 Evenredigheidsbeginsel..................................................................................... 187<br />
4. Conclusies.......................................................................................................................... 188<br />
6
5. Schematisch overzicht van de samenloopproblematiek ............................................... 192<br />
6. Oplossing casus................................................................................................................. 193<br />
6.1. X kan strafrechtelijk worden gesanctioneerd.............................................................. 194<br />
6.2. X kan bestuurlijk worden gesanctioneerd door de Voetbalcel.................................... 195<br />
6.3. X kan worden gesanctioneerd met een gemeentelijke bestuurlijke sanctie ................ 198<br />
6. 4. X kan worden gevraagd een geldsom te betalen als belasting of retributie ............... 199<br />
V. BESTUURLIJKE SANCTIONERINGSMECHANISMEN IN NEDERLAND........ 200<br />
1. Inleiding............................................................................................................................. 200<br />
2. Inventaris van de handhavingsinstrumenten ................................................................ 201<br />
2.1. Reparatoire bestuurlijke sancties................................................................................. 201<br />
2.1.1. <strong>Bestuurlijke</strong> ophouding of detentie .................................................................. 202<br />
2.1.2. Sluiting van een pand of erf ingeval van ordeverstoring rond het pand of erf. 203<br />
2.1.3. Bestuursdwang/ Last onder dwangsom............................................................ 204<br />
2.1.4. Gebiedsaanwijzing ........................................................................................... 206<br />
2.2. Punitieve bestuurlijke sancties .................................................................................... 208<br />
2.2.1. <strong>Bestuurlijke</strong> transactie/Strafbeschikking.......................................................... 208<br />
2.2.2. <strong>Bestuurlijke</strong> boete............................................................................................. 210<br />
a. <strong>Bestuurlijke</strong> boete overlast in de openbare ruimte ......................................... 210<br />
b. <strong>Bestuurlijke</strong> boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen ..... 211<br />
2.3. Financiële instrumenten: belastingheffingen in het kader van de parkeerregulering.. 211<br />
3. Overkoepelende regeling m.b.t. de bestuurlijke boeten ............................................... 213<br />
3.1. De Algemene Wet Bestuursrecht – algemeen............................................................. 213<br />
3.2. Het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” naderbij bekeken214<br />
3.2.1. Afweging van bestuursrechtelijke versus strafrechtelijke handhaving ............ 214<br />
3.2.2. Het begrip bestuurlijke boete ........................................................................... 216<br />
4. Samenloop van verschillende handhavingsinstrumenten............................................. 218<br />
5. Nederland: een voorbeeld voor België.......................................................................... 222<br />
HOOFDSTUK VI. CONCLUSIES EN AANBEVELINGEN.......................................... 225<br />
1. Juridische evoluties op het vlak van bestuurlijke sanctionering ................................. 225<br />
1.1. Vaststelling 1: Opkomst van een “gewapend bestuur” in diverse rechtsdomeinen via<br />
telkens aparte wetten .......................................................................................................... 225<br />
1.2. Vaststelling 2. : Ontstentenis van een algemene wet bestuurlijke sancties ondanks de<br />
opkomst van het gewapend bestuur ................................................................................... 226<br />
7
1.3. Vaststelling 3. : Vervaging van de begrippen strafrechtelijke versus bestuurlijke sanctie<br />
/ Vervaging van de grens strafrecht/bestuursrecht / Vervaging van de bestuurlijke en<br />
rechterlijke functie.............................................................................................................. 227<br />
2. Gevolgen van het ontbreken van een algemeen wettelijk kader.................................. 228<br />
2.1. Wildgroei van instrumenten met een primair of secundair handhavingsdoel............ 228<br />
2.2. Samenloopperikelen.................................................................................................... 231<br />
3. Aanbevelingen naar de wetgever .................................................................................... 233<br />
3.1. Waak over een zorgvuldige afweging tussen bestuurlijke versus strafrechtelijke<br />
handhaving of een combinatie van beide ........................................................................... 233<br />
3.2. Maak werk van een Algemene Wet <strong>Bestuurlijke</strong> Sancties ......................................... 235<br />
SELECTIEVE BIBLIOGRAFIE........................................................................................ 236<br />
BIJKOMEND BRONNENMATERIAAL ......................................................................... 247<br />
BIJLAGEN:<br />
- Belastingreglement Mechelen op het vervoer van personen met een politievoertuig<br />
- Retributiereglement Retributiereglement Mechelen inzake parkeren<br />
8
Hoofdstuk I. Inleiding en afbakening van het onderzoeksproject<br />
1. Voorafgaande terminologische verduidelijking<br />
In dit onderzoek, dat betrekking heeft op bestuurlijke sanctionering, staan begrippen zoals<br />
bestuurlijke sanctie (1.1.), strafrechtelijke sanctie (1.2.) en punitieve bestuurlijke sanctie (1.3.)<br />
centraal. Al deze begrippen zullen in de loop van het onderzoek nader worden gedefinieerd en<br />
verduidelijkt aan de hand van voorbeelden. Duidelijkheidshalve wordt hier echter reeds een<br />
korte verklaring van deze begrippen gegeven.<br />
1.1 <strong>Bestuurlijke</strong> versus administratieve sanctie<br />
Dit onderzoek heeft betrekking op bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong>, waarvan de<br />
bestuurlijke sanctie het belangrijkste onderdeel is.<br />
Een bestuurlijke sanctie kan voorlopig kort worden omschreven als een sanctie opgelegd door<br />
een bestuur wegens een inbreuk op een publiekrechtelijk voorschrift. In vele normen en<br />
rechtsleer wordt deze sanctie omschreven als een “administratieve” sanctie. Administratieve<br />
sanctie en bestuurlijke sanctie zijn synoniemen, maar hier wordt systematisch de term<br />
bestuurlijke sanctie gebruikt. Dit past in de algemene tendens om begrippen zoals<br />
administratief recht, administratief toezicht, administratieve rechter, enz. te vervangen door<br />
bestuursrecht, bestuurlijk toezicht, bestuursrechter, enz.<br />
1.2 Strafrechtelijke sanctie<br />
De bestuurlijke sanctie moet fundamenteel worden onderscheiden van de strafrechtelijke<br />
sanctie, dit is een sanctie opgelegd door een strafrechter wegens een misdrijf.<br />
Eenzelfde feit kan aanleiding geven tot een bestuurlijke of een strafrechtelijke sanctie; soms<br />
kunnen beide zelfs worden gecombineerd.<br />
10
Het onderscheid tussen een bestuurlijke en een strafrechtelijke sanctie is vooral van organieke<br />
aard: de bestuurlijke sanctie wordt opgelegd door een bestuur; de strafrechtelijke sanctie door<br />
een (straf)rechter.<br />
1.3 Punitieve bestuurlijke sanctie<br />
Onder invloed van het Europese recht worden sommige bestuurlijke sancties, om inhoudelijke<br />
redenen, echter beschouwd als “strafrechtelijke sancties in de zin van het Europees Verdrag<br />
voor de Rechten van de Mens” (hierna: EVRM). Bijgevolg moeten bij het opleggen van deze<br />
bestuurlijke sancties in principe de strafrechtelijke waarborgen en rechten van de verdediging<br />
zoals omschreven in dit verdrag worden nageleefd. In dit geval wordt in dit onderzoek<br />
gesproken van punitieve bestuurlijke sancties.<br />
Een punitieve bestuurlijke sanctie is dus een synoniem voor een bestuurlijke sanctie met een<br />
“strafrechtelijk karakter in de zin van artikel 6 EVRM” of een “repressief karakter in de zin<br />
van artikel 6 EVRM”.<br />
1.4 Schematisch overzicht<br />
De bestuurlijke sancties, de strafrechtelijke sancties en de punitieve bestuurlijke sancties<br />
kunnen als volgt in een vendiagram worden weergegeven:<br />
<strong>Bestuurlijke</strong> sancties<br />
Strafrechtelijke sancties<br />
Punitieve bestuurlijke sancties<br />
11
2. Vaststelling: de opkomst van een “gewapend bestuur”<br />
2.1 Opkomst van een “gewapend bestuur”<br />
De bestuurlijke sanctionering zit in de lift, vooral in het raam van het bestrijden van overlast<br />
en kleine criminaliteit. De wetgever verkiest vaker een bestuurlijk sanctioneringsmechanisme<br />
boven de klassieke strafrechtelijke rechtshandhaving en dit op allerlei domeinen. <strong>Bestuurlijke</strong><br />
sancties zijn terug te vinden in het sociaal recht, het fiscaal recht, het bestuursrecht, het<br />
milieurecht, enz. Zodra de wetgever het opportuun acht de handhaving van bepaalde normen<br />
aan een bestuur toe te vertrouwen, wordt in de wetgeving een bestuurlijke sanctie<br />
ingeschreven.<br />
Het bestuur treedt dus steeds meer op de voorgrond als handhavende instantie en de<br />
bestuurlijke sanctie wordt als één van de instrumenten beschouwd om de effectieve werking<br />
en de naleving van het recht te verzekeren. De bestuurlijke rechtshandhaving wordt meer en<br />
meer als een doorsneetechniek gehanteerd en niet meer als een uitzonderingsregime. 1 Dit<br />
blijkt onder meer uit de invoering van de zogenaamde Voetbalwet, maar vooral de Wet<br />
Gemeentelijke Administratieve sancties. 2 3 De laatste jaren spreekt men dan ook terecht van<br />
een opkomst van een “gewapend bestuur”.<br />
2.2 Verklaringen voor de opkomst van een “gewapend bestuur”<br />
Verschillende factoren liggen aan de oorsprong van de opkomst van het “gewapend bestuur”.<br />
Door de hoge seponeringsgraad bij het parket worden heel wat inbreuken niet meer vervolgd. 4<br />
Zo ontstaat er een gevoel van straffeloosheid bij de daders en bij de slachtoffers. 5 Dit gevoel<br />
van straffeloosheid zou door de bestuurlijke sanctionering worden getemperd.<br />
1 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, Europeesrechtelijke<br />
eisen bij de toepassing van bestuurlijke punitieve sancties, Preadviezen voor vereniging voor de vergelijkende<br />
studie van het recht van België en Nederland, Alphen aan den Rijn, Kluwer, 2006, 553.<br />
2 Zie Hoofdstuk 2 voor een korte duiding van deze regelgeving.<br />
3 Ook op het domein van de ruimtelijke ordening, waar de sancties thans nog van strafrechtelijke aard zijn,<br />
wordt gepleit voor het invoeren van bestuurlijke sancties, minstens voor de lichte overtredingen (zie E.<br />
JANSSENS, “Twee jaar klachtenbehandeling over ruimtelijke ordening bij de Vlaamse Ombudsdienst”, TROS<br />
2006, (207), 220.<br />
4 Omzendbrief nr. COL 1/2006 van het College van Procureurs-generaal bij de Hoven van Beroep, 10 februari<br />
2006, http://www.vvsg.be/nl/veiligheid/gemeentelijke_administratieve_sancties.shtml, 6 (hierna omzendbrief nr.<br />
12
Indien er toch strafrechtelijk wordt opgetreden, volgt de sanctie vaak te laat na de feiten. De<br />
strafrechtelijke handhaving is traag ten gevolge van de gerechtelijke overbelasting. Hierdoor<br />
wordt het preventief en ontradend karakter van de bestraffing verzwakt en is het<br />
strafrechtelijk handhavingsapparaat niet effectief. Via bestuurlijke sanctionering kan er snel<br />
na de feiten een sanctie volgen. Door de bestuurlijke sanctionering wordt bij de parketten<br />
capaciteit vrij gemaakt voor de behandeling van zwaardere vormen van criminaliteit. 6<br />
Bovendien wordt het wenselijk geacht de minder ernstige gedragingen, die evenwel in het<br />
dagelijkse leven als bijzonder storend worden ervaren, niet langer strafrechtelijk af te<br />
handelen. 7 De omvang en de frequentie van bepaalde inbreuken rechtvaardigen eerder een<br />
bestuurlijke aanpak dan een strafrechtelijke. Zo is er bovendien een zekere samenhang tussen<br />
de gepleegde inbreuk en de gewenste sanctie. 8<br />
Kortom, in tegenstelling tot de klassieke strafrechtelijke rechtshandhaving, zou de<br />
bestuurlijke handhaving sneller, efficiënter, goedkoper en minder stigmatiserend zijn. Deze<br />
factoren zijn vrij gekend en in mindere of meerdere mate terecht. 9<br />
COL 1/2006) en Ministeriële omzendbrief OOP 30bis betreffende de uitvoering van de wetten van 13 mei 1999<br />
tot invoering van de gemeentelijke administratieve sancties, van 7 mei 2004 tot wijziging van de wet van 8 april<br />
1965 betreffende de jeugdbescherming en de Nieuwe Gemeentewet en van 17 juni tot wijziging van de Nieuwe<br />
Gemeentewet, B.S. 20 januari 2005, punt 3 (hierna omzendbrief nr. OOP 30bis). Wel moet worden opgemerkt<br />
dat over deze hoge seponeringsgraad nooit harde cijfers werden voorgelegd waaruit zou blijken dat er<br />
hoofdzakelijk omwille van opportuniteitsredenen wordt geseponeerd. Meer nog, het overgrote deel van de zaken<br />
wordt geseponeerd omdat de dader onbekend is. F. Schuermans nuanceert in die zin de kritiek op het<br />
strafrechtelijk handhavingssysteem. Zie in dit verband F. SCHUERMANS, “Gemeentelijke administratieve<br />
sancties en gewapend-bestuursrecht: naar een embryo van bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS (ed.),<br />
Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en gemeentelijke administratieve sancties ter bestrijding van<br />
overlastfenomenen en kleine criminaliteit, Tegenspraak cahier 24, Brugge, die Keure, 2005, 55. Voor<br />
cijfergegevens i.v.m. seponering zie brochure “Justitie in cijfers” van de FOD Justitie.<br />
5 Ministeriële omzendbrief OOP 30 van 2 mei 2001 aangaande de uitvoering van de Wet van 13 mei 1999<br />
betreffende de invoering van de gemeentelijke administratieve sancties, B.S. 23 mei 2001, punt B.1, Algemeen,<br />
1 ste alinea (hierna omzendbrief nr. OOP 30); F. SCHUERMANS, “Gemeentelijke administratieve sancties en<br />
gewapend-bestuursrecht: naar een embryo van bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 24.<br />
6 Memorie van Toelichting bij het wetsontwerp tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties, Parl.<br />
St. Senaat, 1998-1999, nr 1-326/9; Zie ook A. DE NAUW, “L’évolution législative vers un système punitif<br />
administratif”, Rev.dr.pén. 1989, 363; A. DE NAUW, Les métamorphoses administratives du droit pénal de<br />
l’entreprise, Gent, Mys en Breesch, 1994, 7-43. Dit standpunt werd tevens verwoord door de minister van<br />
Grootstedenbeleid. Zie in dit verband Parl. St. Kamer 2003-04, nr. 837/4, 3 en 10. Of de ontlasting van het<br />
parket een gevolg is van de bestuurlijke sanctionering wordt echter in vraag gesteld. Zie in dit verband F.<br />
SCHUERMANS, “Gemeentelijke administratieve sancties en gewapend-bestuursrecht: naar een embryo van<br />
bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS in M. SANTENS (ed.), o.c., 55; T. VANDER BEKEN,<br />
“Administratieve afhandeling, Anders en beter”, in X., Update in de criminologie (Gandaius 2), Mechelen,<br />
Kluwer, 119-136.<br />
7 Omzendbrief nr. COL 1/2006, 7 en omzendbrief nr. OOP 30bis, punt 3.<br />
8 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c. , 3.<br />
9 Deze factoren werden reeds beschreven. Zie onder andere E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T.<br />
BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c. , 53, voetnoot 2; T. VANDERBEKEN, “Administratieve<br />
afhandeling, Anders en beter”, in X., Update in de criminologie (Gandaius 2), Mechelen, Kluwer, 119-136.<br />
13
2.3 Afwezigheid van een algemene kaderwet voor bestuurlijke sancties<br />
Een eerste belangrijke vaststelling is dat, ondanks het toenemend belang van de bestuurlijke<br />
sanctionering, een algemene kaderwet ontbreekt. 10 Op dit moment is er een lappendeken van<br />
regels met betrekking tot de bestuurlijke sancties. Men is genoodzaakt de wetgeving over het<br />
specifieke rechtsdomein onder de loep te nemen om de contouren van de bestuurlijke sanctie<br />
te begrijpen. Ingeval van een lacune in de wetgeving, zal de rechtspraak trachten een gepast<br />
antwoord te bieden. Deze rechtspraak is niet steeds eenduidig. Vanuit de rechtsleer wordt dan<br />
ook herhaaldelijk opgeroepen om een coherente regeling uit te werken voor de bestuurlijke<br />
sanctie s. 11 Het zou wenselijk zijn de essentiële kenmerken van deze rechtsfiguur op te nemen<br />
in een kaderwet bestuurlijke sancties. 12 e volgende omschrijving:<br />
3. Afbakening van het onderzoeksproject<br />
3.1 Algemene projectomschrijving door de FOD Binnenlandse Zaken, algemene<br />
dienst veiligheids- en preventiebeleid (AD VPB)<br />
De algemene dienst veiligheids- en preventiebeleid van de FOD Binnenlandse Zaken<br />
lanceerde in juni 2006 een oproep met d<br />
“Onderzoeksthema administratieve <strong>sanctioneringsmechanismen</strong>:<br />
Dit onderzoek wordt in eerste instantie gekenmerkt door een juridisch-technische aanpak. De<br />
opdrachtgever moet namelijk een duidelijk beeld krijgen over de juridische stand van zaken<br />
wat de verschillende administratieve sanctioneringsystemen betreft die momenteel van<br />
10 J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321-336. Het Comité voor Ministers<br />
van de Raad van Europa heeft evenwel reeds op 13 februari 1991 een aanbeveling aangenomen betreffende de<br />
bestuurlijke sancties. Zie Recommendation No. 8 (91) 1 of the Committee of Ministers on administrative<br />
sanctions, 13 februari 1991. (te vinden op www.coe.int).<br />
11 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 418-421; A. DE NAUW, “L'évolution législative vers<br />
un système punitif administratif”, Rev. dr. pén. 1989, 380-387; J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve<br />
sancties”, R.W. 2005-2006, 321; R. TROOSTENS, “Administratieve en strafrechtelijke handhaving:<br />
concurrenten of complementen”, in X., Liber Amicorum Jos Troostens, Brugge, die Keure, 2000, 121-125; J.<br />
VERVAELE, “Straffen zonder strafrecht: punitieve sancties en algemene rechtsbeginselen”, Panopticon 1996,<br />
311-312.<br />
12 J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321. In Nederland is reeds werk<br />
gemaakt van een overkoepelende regeling met betrekking tot de bestuurlijke boeten. Zie infra, Hoofdstuk V.<br />
14
toepassing zijn. Hierbij kan uiteraard gedacht worden aan de gemeentelijke bestuurlijke<br />
sancties, maar de FOD Binnenlandse Zaken is voornamelijk geïnteresseerd in de heffingen,<br />
retributies en eventueel andere sanctioneringsmogelijkheden die eveneens kunnen worden<br />
toegepast vanuit een punitieve invalshoek. Hierbij moeten onder meer de juridische<br />
kenmerken van de verschillende sancties en hun toepassingsgebied worden omschreven.<br />
In tweede instantie moet in dit onderzoek de tendens van de laatste jaren onder de loep<br />
worden genomen waaruit blijkt dat men afstapt van de traditionele strafrechtelijke<br />
bestraffingsmogelijkheden en meer en meer sancties gaat opleggen die bestuurlijk van aard<br />
zijn. Het is hierbij de bedoeling dat de maatschappelijke evolutie inzake sanctionering in<br />
kaart wordt gebracht en dat de verwachte ontwikkelingen hierin worden onderzocht en<br />
toegelicht.” 13<br />
3.2 Precisering van het onderzoeksproject: bestuurlijke sanctionering in het raam<br />
van het veiligheidsbeleid<br />
Het onderzoeksproject werd in onderling overleg met de AD VPB verfijnd. Bovenstaande<br />
projectomschrijving wekt immers de indruk dat alle bestaande bestuurlijke sancties in kaart<br />
moeten worden gebracht. <strong>Bestuurlijke</strong> sancties zijn echter terug te vinden in verschillende<br />
domeinen van het recht, gaande van de sociale tot de financiële sector. Bepaalde bronnen<br />
spreken van bijna 200 verschillende ‘soorten’ bestuurlijke sancties. 14 Alleen al het in kaart<br />
brengen van al deze bestuurlijke sancties zou heel wat tijd vergen, terwijl het ‘in kaart<br />
brengen van’ niet de kern van het onderzoek vormt. Daarom wordt hier de nadruk gelegd op<br />
de bestuurlijke sanctionering binnen het bevoegdheidsdomeinen van de AD VPB van de FOD<br />
Binnenlandse Zaken, met name het veiligheidsbeleid.<br />
De AD VPB wil dit onderzoek immers gebruiken in het kader van zijn adviserende taak<br />
inzake het veiligheidsbeleid. De AD VPB biedt namelijk de noodzakelijke ondersteuning om<br />
het juridische kader te schetsen waarin het handhavingsbeleid via bestuurlijke maatregelen op<br />
een wettige wijze kan worden georganiseerd.<br />
13 De projectomschrijving door AD VPB is terug te vinden in de oproep tot het indienen van projectvoorstellen<br />
inzake het onderzoeksprogramma ‘politie en veiligheid’ van 2006. Zie bijlage I.<br />
14 In België werd er in tegenstelling tot in Nederland nog geen inventaris opgemaakt van (alle mogelijke<br />
varianten van) de bestuurlijke sanctie. In 2005 heeft de Nederlandse wetgever deze inventarisering wel gemaakt<br />
en is men tot de vaststelling gekomen dat in ongeveer 60 wetten de rechtsfiguur van de bestuurlijke boete als<br />
afdoeningsvorm is opgenomen.<br />
15
Bovendien ligt het accent van deze studie op het lokale niveau. Het is immers op gemeentelijk<br />
niveau dat er een groeiende bestuurlijke aanpak is in die materies binnen het interesseveld van<br />
de AD VPB. Er bestaat een grote diversiteit aan maatregelen waarvan een bestuur gebruik kan<br />
maken om zijn handhavingsbeleid uit te stippelen. Voornamelijk op het vlak van de<br />
overlastbestrijding worden er originele concepten uitgedacht, zoals bijvoorbeeld de<br />
combitaks. 15 Niet verwonderlijk dat er in de rechtsleer wordt gesproken over een<br />
“instrumentencocktail”. 16 Toch komen ook federale bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong><br />
aan bod, zeker wanneer deze federale aanpak het lokale veiligheidsbeleid doorkruist. Dit is<br />
onder meer het geval voor de bestuurlijke aanpak van voetbalgerelateerd geweld in en rond<br />
het stadion.<br />
Het onderzoeksproject wordt bijgevolg afgebakend tot die bestuurlijke<br />
handhavingsmechanismen die besturen hanteren in het raam van de opdracht de veiligheid en<br />
de openbare orde te waarborgen. Bijgevolg wordt onderzocht hoe besturen hun<br />
handhavingsbeleid inzake veiligheid uitstippelen naast de traditionele strafrechtelijke<br />
handhaving.<br />
Op uitdrukkelijk verzoek van de AD VPB wordt geen omstandige beschrijving gegeven van<br />
de Wet Gemeentelijke Sancties (hierna: GAS-WET), gelet op het feit dat er hierover reeds<br />
bijzonder veel werd gepubliceerd.<br />
Op verzoek van de AD VPB wordt wél bijzondere aandacht besteed aan de<br />
samenloopproblematiek: kunnen strafrechtelijke en bestuurlijke sancties en andere<br />
maatregelen worden gecombineerd voor dezelfde feiten Kan één feit met diverse sancties<br />
en/of maatregelen worden beteugeld Deze probleemstelling wordt praktisch toegelicht via<br />
een fictieve samenloopcasus.<br />
15 De combitaks wordt ook al eens aangeduid met de term “overlasttaks”. In dit onderzoeksproject wordt echter<br />
de term “combitaks” geprefereerd, omdat deze term de lading van de maatregel beter dekt. Er zijn hiervoor twee<br />
redenen. Allereerst moet worden opgemerkt dat de combitaks een belasting is voor het vervoer met een<br />
politievoertuig. Dit vervoer heeft echter niet altijd plaats ten gevolge van overlast waardoor de term overlasttaks<br />
niet geheel correct is. Een tweede reden ligt hem in het feit dat wanneer personen met de politiewagen worden<br />
vervoerd er per definitie een einde is gekomen aan de overlast. Ook deze reden toont aan waarom de term<br />
overlasttaks niet gepast is.<br />
16 C.M. BILLIET, “Het gemeentelijk instrumentarium ter bestrijding van de openbare overlast: duiding van een<br />
cocktail”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 89.<br />
16
4. Probleemstelling aan de hand van een samenloopcasus<br />
4.1 Probleemstelling<br />
Met de invoering van bestuurlijke handhavingsmechanismen kan een persoon naast de<br />
traditionele strafrechtelijke weg ook bestuurlijk worden gesanctioneerd. De handhaving kan in<br />
deze hypothese complexe vormen aannemen. Eén persoon kan diverse feiten plegen die elk<br />
afzonderlijk kunnen worden gesanctioneerd of een persoon kan één feit plegen dat onder<br />
verschillende wettelijke grondslagen kan worden gebracht. De strafrechtelijke en de<br />
bestuurlijke handhaving kunnen elkaar doorkruisen en samenlopen. Los hiervan is het<br />
mogelijk dat er naast de strafrechtelijke en de bestuurlijke handhaving een bijkomende vorm<br />
van handhaving binnen eenzelfde casus voorkomt. Eenzelfde persoon kan bijvoorbeeld naast<br />
de bestuurlijke geldboete ook een belasting verschuldigd zijn. Zo ontstaat er soms een<br />
onoverzichtelijk geheel van mogelijke maatregelen en sancties. Deze probleemstelling kan<br />
aan de hand van een illustratie worden verduidelijkt.<br />
17<br />
4.2 Samenloopcasus<br />
Stel dat X met zijn wagen naar stad Y rijdt. Vanavond speelt de voetbalclub van stad Y<br />
immers de laatste wedstrijd in de eerste klasse competitie en het belooft een spannende match<br />
te worden. X parkeert zijn wagen in de binnenstad en vertrekt met een groep supporters in een<br />
supportersbusje naar het stadion. Tijdens de wedstrijd laaien de gemoederen hoog op en de<br />
supportersloge van X laat van zich horen, maar niet van zijn fraaiste kant. Samen met de<br />
andere supporters verstoort X de voetbalwedstrijd door andere supporters uit te dagen en met<br />
hen op de vuist te gaan. Gelukkig loopt de wedstrijd ten einde en verlaat iedereen het stadion.<br />
De supportersclub van X is echter diep teleurgesteld met de 0-1 nederlaag. De scheidsrechter<br />
had immers die ene penalty moeten fluiten… Om de domper te verwerken, koopt X een aantal<br />
blikjes bier in de nabijgelegen nachtwinkel. De anderen volgen zijn voorbeeld en bedrinken<br />
de nederlaag. X lanceert het voorstel om tegen enkele auto’s te plassen. Vervolgens gooien ze<br />
de lege blikjes bier in de berm en gaan op stap. Vlakbij het stadion botsen ze echter op een<br />
juichende supportersclub van de tegenstander. De gevolgen laten zich raden. Na wat uitdagen<br />
17 Met dank aan G. Geudens voor zijn kritische opmerkingen bij het opstellen van deze casus.<br />
17
laaien de gemoederen opnieuw hoog op. Luide scheldpartijen, geroep, geduw en getrek, alles<br />
om de andere supporters op te jutten. Lege (en soms volle) blikjes bier worden in het rond<br />
gegooid. X gaat zelfs een stapje verder, breekt de omheining van het plaatselijk parkje af en<br />
gooit met verschillende onderdelen van de afsluiting naar de overkant van de straat. Een raam<br />
wordt aan diggelen gegooid. Door het vele kabaal wordt de politie gealarmeerd. Als blijkt dat<br />
de politie X en zijn kompanen naar het politiecommissariaat willen overbrengen, verzet X<br />
zich tegen deze actie. Tevergeefs, zo blijkt, want X wordt samen met zijn kompanen<br />
overgebracht naar het commissariaat en kan pas de volgende ochtend terug naar huis. Bleek<br />
dat X reeds een stadionverbod had opgelopen en die avond eigenlijk niet in of in de buurt van<br />
het stadion mocht zijn.<br />
Indien we deze casus van naderbij bekijken, blijkt dat X diverse normen met de voeten heeft<br />
getreden. Zonder in detail in te gaan op de wettelijke bepalingen die hier van toepassing zijn,<br />
wordt een chronologisch overzicht gegeven van de mogelijke sancties/maatregelen<br />
toepasselijk op X:<br />
* Het gedrag van X in het stadion:<br />
(1) Eenieder die, alleen of in groep, in het stadion aanzet tot slagen en verwondingen,<br />
haat of woede ten opzichte van een of meerdere personen, kan één of meer sancties oplopen.<br />
Concreet kan X een bestuurlijke geldboete krijgen van 250 euro tot 5.000 euro, eventueel in<br />
combinatie met een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar.<br />
Een bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een<br />
duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. De minimumgrens van de bestuurlijke<br />
geldboete wordt opgetrokken naar 500 euro, en van het bestuurlijk stadionverbod naar één<br />
jaar, in geval de gedraging gericht is tegen een of meer stewards, de<br />
veiligheidsverantwoordelijke of één of meer leden van de hulpdiensten. Indien de gedraging<br />
gericht is tegen één of meerdere rivaliserende toeschouwers en door de organisator geen<br />
supportersscheiding in plaats werd gesteld, is er een minimum bestuurlijke geldboete van 500<br />
euro en een bestuurlijk stadionverbod van 9 maanden vooropgesteld. Indien er een<br />
stadionverbod van twee jaar of meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk<br />
verbod worden opgelegd om het grondgebied te verlaten voor een land waar een<br />
voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een club van de eerste, tweede of derde nationale<br />
klasse uit België deelneemt, een wedstrijd waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt,<br />
18
of voor een Wereldkampioenschap of Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die<br />
gelijk is aan deze van het bestuurlijk stadionverbod. 18<br />
(2) Anderzijds worden slagen en verwondingen ook strafrechtelijk gehandhaafd. X<br />
kan bijgevolg voor de inbreuken op het Strafwetboek een strafrechtelijke sanctie krijgen. 19 In<br />
geval van een veroordeling voor een misdrijf begaan omwille van en ter gelegenheid van de<br />
organisatie van een voetbalwedstrijd, kan door de strafrechter eventueel een gerechtelijk<br />
stadionverbod voor een duur van drie maanden tot tien jaar worden uitgesproken. Het<br />
gerechtelijk stadionverbod wordt dan opgelegd als bijkomende straf. 20<br />
(3) De feiten zoals beschreven in de casus vallen ook onder de strafbaarstelling van<br />
beledigingen (verbaal geweld). 21 Concreet kan X voor deze beledigingen een gevangenisstraf<br />
krijgen van 8 dagen tot en met één jaar, eventueel in combinatie met een geldboete van 26 tot<br />
en met 200 euro (vermenigvuldigd met de gebruikelijke opdeciemen 22 ). 23<br />
* Wildplassen:<br />
Het is verboden te urineren in de openbare ruimte en X kan hiervoor een bestuurlijke boete<br />
van maximum 250 euro krijgen. 24<br />
* Het achterlaten van blikjes bier in de berm:<br />
Het is verboden de openbare ruimte te bevuilen op gelijk welke manier (zoals o.a. het<br />
weggooien van verpakkingen van snoep, snacks, sigaretten). X kan voor dit sluikstorten een<br />
bestuurlijke boete van maximum 250 euro krijgen. 25<br />
18<br />
Artikel 23 in combinatie met artikel 24, 24ter en 24quater Wet 21 december 1998 betreffende de veiligheid bij<br />
voetbalwedstrijden, B.S. 3 februari 1999 zoals gewijzigd door de Wet van 25 april 2007 houdende diverse<br />
bepalingen, B.S. 8 mei 2007 (hierna Voetbalwet).<br />
19 Deze strafbepalingen staan in afdeling II van hoofdstuk I van Titel VIII van het Strafwetboek (opzettelijk<br />
doden, niet doodslag genoemd, en opzettelijk toebrengen van lichamelijk letsel).<br />
20 Artikel 41 Voetbalwet.<br />
21 Artikel 448 Sw<br />
22 Deze opdeciemen bedragen thans 45, wat een vermenigvuldigingscoëfficiënt van 5,5 impliceert.<br />
23 Artikel 444 en 448 Sw. Deze misdrijven betreffen wel klachtmisdrijven, zodat deze niet kunnen worden<br />
vervolgd dan op klacht van de persoon die beweert beledigd te zijn (art. 450 Sw.).<br />
24 Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling<br />
in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Turnhout: zie<br />
http://www.turnhout.be/2006/index.phppageid=1304&site=1 (Artikel 11 van Hoofdstuk XIII Diverse vormen<br />
van overlast.<br />
25 Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling<br />
in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Antwerpen: zie www.antwerpen.be Algemene site ><br />
Hulpdiensten en veiligheid > Overlast > Algemene bestuurlijke politie (hoofdstuk II openbare netheid en<br />
gezondheid in combinatie mat artikel 331).<br />
19
* Het gedrag van X rond het stadion:<br />
(1) Eenieder die zich alleen of in groep in de perimeter bevindt omwille van en ter<br />
gelegenheid van een voetbalwedstrijd en aanzet tot slagen en verwondingen, haat of woede<br />
ten opzichte van een of meerdere personen kan één of meer sancties oplopen. Concreet kan<br />
aan X een bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in<br />
combinatie met een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar.<br />
Een bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een<br />
duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar of<br />
meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het<br />
grondgebied te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een<br />
club van de eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd<br />
waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of<br />
Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
stadionverbod. 26<br />
(2) Anderzijds worden slagen en verwondingen ook strafrechtelijk gehandhaafd. X kan<br />
voor de inbreuken op het Strafwetboek een strafrechtelijke sanctie krijgen. 27 In geval van een<br />
veroordeling voor een misdrijf begaan rond een stadion, kan door de strafrechter eventueel<br />
een gerechtelijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot tien jaar worden<br />
uitgesproken. Het gerechtelijk stadionverbod wordt dan opgelegd als bijkomende straf. 28<br />
* Het afbreken van de plaatselijke afsluiting:<br />
(1) Zij die stedelijke of landelijke afsluitingen, uit welke materialen ook gemaakt,<br />
opzettelijk beschadigen kunnen een strafrechtelijke geldboete van 15 tot 25 euro<br />
(vermenigvuldigd met de gebruikelijke opdeciemen 29 ) en/of een gevangenisstraf van één dag<br />
tot zeven dagen oplopen. 30<br />
(2) Dit gedrag kan echter ook aanleiding geven tot het opleggen van een bestuurlijke<br />
geldboete van maximum 250 euro. 31<br />
26 Artikel 23bis in combinatie met artikel 24, 24ter en 24quater Voetbalwet.<br />
27 Deze strafbepalingen staan in afdeling II van hoofdstuk I van Titel VIII van het Strafwetboek (opzettelijk<br />
doden, niet doodslag genoemd, en opzettelijk toebrengen van lichamelijk letsel).<br />
28 Artikel 41 Voetbalwet.<br />
29 Deze opdeciemen bedragen thans 45, wat een vermenigvuldigingscoëfficiënt van 5,5 impliceert.<br />
30 Artikel 563, 2° Strafwetboek.<br />
31 Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling<br />
in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Antwerpen: zie www.antwerpen.be Algemene site ><br />
Hulpdiensten en veiligheid > Overlast > Algemene bestuurlijke politie (artikel 330).<br />
20
(3) Het afbreken van de plaatselijke afsluiting kan echter ook worden beschouwd als<br />
het aanzetten tot slagen en verwondingen, haat of woede ten opzichte van een of meer<br />
personen die zich bevinden in of buiten de perimeter. Eenieder die zich in de perimeter<br />
bevindt, alleen of in groep, omwille van en ter gelegenheid van een voetbalwedstrijd, en<br />
aanzet tot slagen en verwondingen, haat of woede ten opzichte van een of meer personen zich<br />
bevindend in of buiten de perimeter, kan één of meer sancties oplopen. Concreet kan aan X<br />
een bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in<br />
combinatie met een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar.<br />
Een bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor<br />
een duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar<br />
of meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om<br />
het grondgebied te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan<br />
een club van de eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd<br />
waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of<br />
Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
stadionverbod. 32<br />
* Het gooien van de onderdelen van de afsluiting:<br />
(1) Eenieder die zich bevindt in de perimeter omwille van en ter gelegenheid van een<br />
voetbalwedstrijd en die zonder gerechtvaardigde reden één of meer voorwerpen gooit of<br />
schiet naar een roerend goed, een onroerend goed of één of meer personen, zich bevindend in<br />
of buiten de perimeter, kan één of meer sancties opgelegd krijgen. Concreet kan aan X een<br />
bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in combinatie<br />
met een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar. Een<br />
bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een<br />
duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar of<br />
meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het<br />
grondgebied te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een<br />
club van de eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd<br />
waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of<br />
Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
stadionverbod. 33<br />
32 Artikel 23bis in combinatie met artikel 24, 24ter en 24quater Voetbalwet.<br />
33 Artikel 20bis in combinatie met artikel 24, 24ter en 24quater Voetbalwet.<br />
21
(2) Het gebruik van schiettuigen en het werpen, gooien of stoten van voorwerpen, die<br />
kunnen beschadigen, zijn verboden op de openbare weg, alsmede in de nabijheid ervan<br />
wanneer er gevaar bestaat dat een projectiel gebruikers van de openbare weg of omwonenden<br />
kan verwonden of hun eigendommen kan beschadigen of vernielen. Concreet kan aan X een<br />
bestuurlijke geldboete worden opgelegd van maximum 250 euro. 34<br />
* Nachtlawaai:<br />
(1) Op nachtlawaai staan er strafrechtelijke sancties. X kan hiervoor een<br />
strafrechtelijke geldboete van 10 tot 20 euro (vermenigvuldigd met de gebruikelijke<br />
opdeciemen) en/of een gevangenisstraf van één dag tot vijf dagen oplopen. 35<br />
(2) X maakt zich schuldig aan nachtgerucht of nachtrumoer waardoor de rust van de<br />
inwoners wordt verstoord. X kan hiervoor worden gesanctioneerd met een bestuurlijke<br />
geldboete van maximum 250 euro. 36<br />
* Weerspannigheid<br />
X heeft zich verzet met geweld tegen dragers of agenten van de openbare macht of agenten<br />
van de bestuurlijke of de gerechtelijke politie die handelden ter uitvoering van de wetten,<br />
bevelen of beschikkingen van het openbaar gezag, van rechterlijke bevelen of van<br />
vonnissen. 37 Concreet kan X voor deze weerspannigheid strafrechtelijk gesanctioneerd<br />
worden met een gevangenisstraf van 8 dagen tot en met zes maanden, eventueel in combinatie<br />
met een geldboete van 26 tot en met 200 euro (vermenigvuldigd met de gebruikelijke<br />
opdeciemen 38 ). 39<br />
34 Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling<br />
in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Mechelen: zie<br />
http://www.mechelen.be/veiligheid/politieverordeningen.php (artikel 85).<br />
35 Artikel 561,1 Strafwetboek.<br />
36 Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling<br />
in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Antwerpen: zie www.antwerpen.be Algemene site ><br />
Hulpdiensten en veiligheid > Overlast > Algemene bestuurlijke politie (artikel 330).<br />
37 Artikel 269 e.v. Sw.<br />
38 Deze opdeciemen bedragen thans 45, wat een vermenigvuldigingscoëfficiënt van 5,5 impliceert.<br />
39 Artikel 274 Sw.<br />
22
* Het vervoer met de politiecombi:<br />
Ten gevolge van het veroorzaken van overlast wordt door het stadsbestuur een belasting<br />
gevestigd op het vervoer van personen met een politievoertuig. X moet hiervoor de som van<br />
100 euro betalen. 40<br />
* Het niet respecteren van het stadionverbod of perimeterverbod:<br />
Eenieder die het stadion of de perimeter onrechtmatig betreedt of poogt te betreden, kan één<br />
of meer sancties oplopen. Als onrechtmatig betreden wordt beschouwd (1) het betreden van<br />
het stadion in overtreding van een bestuurlijk of gerechtelijk stadionverbod (of een<br />
stadionverbod als beveiligingsmaatregel), (2) het betreden van de perimeter in overtreding<br />
van een bestuurlijk of gerechtelijk perimeterverbod, behoudens gerechtvaardigde reden<br />
waaruit het geoorloofd karakter om zich in de perimeter te bevinden blijkt, en in dit laatste<br />
geval met uitzondering van elke plaats in de perimeter waar betrokkene zich niet zou hebben<br />
bevonden mocht er geen voetbalwedstrijd georganiseerd geweest zijn, (3) het betreden van het<br />
stadion wanneer de toegang hem daartoe werd ontzegd door de stewards. Concreet kan aan X<br />
een bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in<br />
combinatie met een (nieuw) bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf<br />
jaar. Het (nieuw) bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk<br />
perimeterverbod voor een duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. De minimumgrens<br />
van de bestuurlijke geldboete wordt opgetrokken naar 1.000 euro en van het bestuurlijk<br />
stadionverbod naar één jaar indien het betreden van het stadion gebeurt in overtreding van een<br />
bestuurlijk of gerechtelijk stadionverbod of een stadionverbod als beveiligingsmaatregel.<br />
Indien er een stadionverbod van twee jaar of meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een<br />
bestuurlijk verbod worden opgelegd om het grondgebied te verlaten voor een land waar een<br />
voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een club van de eerste, tweede of derde nationale<br />
klasse uit België deelneemt, een wedstrijd waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt,<br />
of voor een Wereldkampioenschap of Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die<br />
gelijk is aan deze van het bestuurlijk stadionverbod. Tevens kan voor een maximale duur van<br />
drie maanden een bestuurlijke aanmeldingsplicht op een politiekantoor worden opgelegd. 41<br />
40<br />
Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar het<br />
belastingreglement van de stad Mechelen. Zie de bijlagen bij dit onderzoeksproject.<br />
41 Artikel 21 in combinatie met artikel 24 tot 24quater Voetbalwet.<br />
23
* Het parkeren zonder geldig parkeerticket:<br />
De dag nadien is X niet op tijd bij zijn auto waardoor hij een parkeerretributie moet betalen.<br />
In casu moet X het lange dag tarief van 15 euro betalen, omdat hij zijn auto in de binnenstad<br />
heeft geparkeerd. 42<br />
4.3 Conclusie<br />
Deze casus schetst de problematiek inzake de samenloop van verschillende maatregelen die<br />
toepasselijk kunnen zijn op eenzelfde persoon. Men kan nu reeds aanvoelen dat het heel<br />
onwaarschijnlijk is dat X zal worden gesanctioneerd op grond van alle bovenstaande<br />
bepalingen. In dit onderzoeksproject gaan we op zoek naar de regels die op deze<br />
samenloopsituatie van toepassing zijn. We zullen in de loop van dit onderzoek aantonen dat in<br />
bepaalde gevallen de wetgever zelf reeds bepaalde combinaties heeft uitgesloten. Voor het<br />
overige kan men oplossingen vinden in de rechtspraak. Indien het het antwoord van de<br />
rechtspraak niet bevredigend is, wordt een alternatieve oplossing geformuleerd. Concreet<br />
wordt er nagegaan in welke mate bepaalde combinaties van sancties en/of andere maatregelen<br />
onwettig zijn of moeten worden getemperd.<br />
5. Plan van het verdere onderzoek<br />
In dit Hoofdstuk I. werd het onderzoek afgebakend en werd bij wijze van probleemstelling<br />
een casus geschetst. Om deze casus te kunnen oplossen moet stapsgewijze worden gewerkt.<br />
Allereerst moet een overzicht worden gegeven van alle handhavingsinstrumenten waarover de<br />
wetgever beschikt om het veiligheidsbeleid vorm te geven. Op die manier wordt getracht een<br />
inventaris op te stellen van alle mogelijke handhavingsinstrumenten (Hoofdstuk II).<br />
Maatregelen zoals de strafrechtelijke en bestuurlijke sancties, de belastingen en de retributies,<br />
veiligheidsmaatregelen zoals de politiemaatregelen en zelfs de figuur van de<br />
schadevergoeding worden hiervoor onderzocht.<br />
42<br />
Aangezien stad Y is geabstraheerd kan hier bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar het<br />
retributiereglement van de stad Mechelen. Zie de bijlagen bij dit onderzoeksproject.<br />
24
Eens deze inventaris is gemaakt, kunnen eventuele samenloopsituaties van deze<br />
(verschillende) handhavingsinstrumenten worden bekeken. Het komt immers voor dat<br />
verschillende maatregelen tezelfdertijd worden opgelegd, zodat de vraag rijst naar de<br />
mogelijkheid van een dubbele bestraffing. Vooraleer de vraag naar de dubbele bestraffing kan<br />
worden beantwoord, is het echter noodzakelijk te weten wat er onder een “bestraffing” wordt<br />
verstaan (Hoofdstuk III). Welke instrumenten uit de inventaris kunnen als een “bestraffing”<br />
worden beschouwd De rechtspraak van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens<br />
heeft in zijn rechtspraak betreffende de bestuurlijke sanctie een aantal criteria naar voor<br />
geschoven die deze beoordeling mogelijk maken. Aan de hand van de op het Europese vlak<br />
ontwikkelde criteria is het dus mogelijk het punitieve karakter van de instrumenten<br />
opgenomen in de inventaris te beoordelen.<br />
Zodra duidelijk is wat onder “bestraffing” kan worden verstaan, kunnen de<br />
samenloopsituaties onder de loep worden genomen (Hoofdstuk IV). Hierin zijn twee luiken<br />
te onderscheiden. Ten eerste is het mogelijk dat éénzelfde feit onder twee verschillende<br />
juridische kwalificaties valt waardoor er sprake kan zijn van een dubbele bestraffing. In deze<br />
situatie heeft men te maken met een samenloop van juridische kwalificaties. Ten tweede is het<br />
mogelijk dat verschillende feiten worden gepleegd die afzonderlijk worden gesanctioneerd.<br />
De persoon die deze onderscheiden inbreuken heeft gepleegd, zal diverse sancties krijgen. De<br />
vraag rijst of die sancties kunnen worden getemperd wanneer blijkt dat de inbreuken zich<br />
binnen hetzelfde geheel voordeden of elkaar opvolgden. In dit hoofdstuk wordt tevens de<br />
casus opgelost.<br />
Vervolgens wordt het Nederlandse recht bestudeerd. Er zal hier worden nagegaan of<br />
Nederland een voorbeeld kan zijn voor België op het vlak van de bestuurlijke sanctionering<br />
(Hoofdstuk V). Het bestaan van een ‘nevenstrafrecht’ ontwikkeld door bestuursorganen leidt<br />
bijna per definitie tot conflictsituaties. Een mogelijk te bewandelen denkpiste is om, naar<br />
Nederlands voorbeeld, een algemene kaderregeling m.b.t. bestuurlijke sancties uit te stippelen<br />
waarin aandacht wordt besteed aan de wijze van afweging tussen bestuursrechtelijke en<br />
strafrechtelijke handhaving, aan de invulling van de notie bestuurlijke sanctie en aan de<br />
bestrijding van samenloopperikelen.<br />
25
In het laatste hoofdstuk worden algemene besluiten en aanbevelingen geformuleerd<br />
(Hoofdstuk VI). Hierbij wordt ingegaan op de vraag hoe ver een “gewapend bestuur” kan<br />
gaan. De grenzen van het bestuurlijk optreden worden afgetast.<br />
Een bibliografie en een aantal bijlagen ronden dit onderzoek af.<br />
26
Hoofdstuk II. Inventaris van handhavingsinstrumenten: overzicht van<br />
maatregelen waarvan een bestuur gebruik kan maken om zijn<br />
veiligheidsbeleid te organiseren<br />
1. Inleiding<br />
In dit hoofdstuk wordt een overzicht gegeven van alle mogelijke maatregelen waarover de<br />
wetgever en de besturen beschikken om het handhavingsbeleid te organiseren. Er wordt een<br />
onderscheid gemaakt tussen enerzijds de maatregelen met een primair handhavend doel en<br />
anderzijds de maatregelen met een eventueel secundair handhavend doel.<br />
De maatregelen met een primair handhavend doel zijn de echte sancties, met name de<br />
strafrechtelijke en de bestuurlijke sanctie. De maatregelen met een secundair handhavend doel<br />
kunnen worden onderverdeeld in financiële instrumenten, zoals de belastingen en de<br />
retributies, en preventieve veiligheidsmaatregelen, zoals de politiemaatregelen van de<br />
burgemeester. De vraag rijst of ook de buitencontractuele schadevergoeding als<br />
handhavingsinstrument in de inventaris thuishoort.<br />
De verschillende instrumenten worden gedefinieerd; hun toepassingsgebied, de kenmerken<br />
ervan en de bevoegde instantie worden onderzocht. Telkens wordt aangegeven over welke<br />
waarborgen de burger beschikt en welk beroep hij kan indienen tegen de betreffende<br />
maatregel. Deze inventarisatie wordt afgesloten met een aantal conclusies en met een<br />
schematisch overzicht.<br />
Als uitgangspunt wordt het lokale handhavingsbeleid genomen. De kern van de handhaving<br />
mag dan wel in het (federale) strafrecht gelegen zijn, op het lokale niveau zit de bestuurlijke<br />
handhaving in de lift. Op dit niveau moet naar een evenwicht worden gezocht tussen enerzijds<br />
de strafrechtelijke en anderzijds de bestuurlijke sanctionering. Bij de behandeling van de<br />
verschillende maatregelen in de inventaris, worden bijgevolg in het bijzonder de<br />
gemeentelijke regels onderzocht. Indien het lokale handhavingsbeleid wordt doorkruist door<br />
federale bestuurlijke handhaving, zal dit evenwel ook onder de aandacht worden gebracht.<br />
27
Voorts moet er worden opgemerkt dat in deze inventaris alle instrumenten waarvan een<br />
bestuur kan gebruik maken om het veiligheidsbeleid te organiseren in kaart worden gebracht<br />
zonder de punitieve aard van de maatregel te onderzoeken. Het is dus niet omdat een<br />
bepaalde maatregel in dit hoofdstuk wordt opgenomen dat het een punitieve maatregel is. Om<br />
te weten of een maatregel punitief is, moeten immers een aantal criteria worden onderzocht.<br />
Dit staat centraal in het volgende hoofdstuk. Hier is het echter al aangewezen kort aan te<br />
stippen dat de kwalificatie van een bepaalde maatregel niet in abstracto kan worden bepaald.<br />
Of een bepaalde maatregel al dan niet punitief van aard is, moet in concreto worden<br />
nagegaan.<br />
2. Instrumenten met een primair handhavingsdoel<br />
2.1 Strafrechtelijke sanctie<br />
2.1.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
a. Strafrechtelijke sanctie op basis van het organiek criterium<br />
De wetgever heeft de strafrechtelijke sancties bij wet bepaald, maar heeft nagelaten een<br />
wettelijke definitie van het begrip straf of strafrechtelijke sanctie te geven. De rechtspraak<br />
definieert het begrip straf als “een leed dat door de rechterlijke macht wordt opgelegd als<br />
43<br />
sanctie voor een misdrijf”. In het Strafwetboek (Sw.) wordt er in de artikelen 7 en 7bis een<br />
opsomming gegeven van alle mogelijke strafrechtelijke sancties. 44 Zo zijn er de<br />
vrijheidsstraffen, de werkstraf, de geldboete, de verbeurdverklaring en de ontzetting. Deze<br />
opsomming moet worden aangevuld met straffen die in de bijzondere wetten zijn opgenomen<br />
zoals bijvoorbeeld de vervallenverklaring van het recht een voertuig te besturen, het<br />
gerechtelijk stadionverbod, enz.<br />
43 Cass. 14 juli 1924, Pas. 1924, I, 473; Cass. 4 december 1944, Pas. 1944, I, 59 ; Cass. 30 juni 1949, Pas. 1949,<br />
I, 482. Zie in dit verband ook C. VAN DEN WYNGAERT, Strafrecht, strafprocesrecht & internationaal<br />
strafrecht in hoofdlijnen, Antwerpen, Maklu, 2006, 355.<br />
44 Artikel 7 Sw. somt de straffen op toepasselijk op de natuurlijke persoon, terwijl artikel 7bis Sw. de straffen<br />
viseert die aan rechtspersoon kunnen worden opgelegd.<br />
28
. Strafrechtelijke sanctie op basis van het inhoudelijk criterium<br />
In het algemeen zijn bestuurlijke sancties geen strafrechtelijke sancties. <strong>Bestuurlijke</strong> sancties<br />
worden opgelegd door het bestuur naar aanleiding van de overtreding van een<br />
publiekrechtelijk voorschrift en hebben niet het karakter van een strafrechtelijke sanctie.<br />
Niettemin worden bepaalde bestuurlijke sancties wél als strafrechtelijke sancties<br />
gekwalificeerd en dit op basis van een aantal inhoudelijke criteria. In dit onderzoeksrapport<br />
spreken we da n van punitieve bestuurlijke sancties. Bijgevolg moeten bij het opleggen van<br />
deze bestuurlijke sancties in principe de strafrechtelijke waarborgen en rechten van de<br />
verdediging worden nageleefd. Aan welke criteria een bestuurlijke sanctie moet voldoen om<br />
een punitieve bestuurlijke sanctie te zijn, wordt onderzocht in Hoofdstuk III.<br />
2.1.2 Kenmerken en doel van de strafrechtelijke sanctie<br />
Een belangrijk kenmerk van de strafrechtelijke sancties is hun wettelijk karakter. Er moet<br />
steeds een wettelijke basis voor handen zijn waarop de bestraffing berust<br />
(legaliteitsbeginsel). 45 Een tweede belangrijk kenmerk van de strafrechtelijke sancties is dat<br />
enkel een rechter strafrechtelijke sancties kan opleggen. Voorts zijn de strafrechtelijke<br />
sancties persoonlijk en individueel. 46<br />
Het Belgisch strafwetboek is geïnspireerd door de klassieke denkrichting waardoor de straffen<br />
initieel een leedtoevoegend karakter en een hiermee samenhangend stigmatiserend effect<br />
hebben (de vergelding). 47 Naast dit repressieve doel kan een strafrechtelijke sanctie ook een<br />
algemeen 48 en een bijzonder 49 preventief doel hebben. 50 Een straf kan ook een<br />
resocialiserende functie hebben. Door middel van de straf zal de delinquent worden<br />
“wederaangepast” zodat hij na verloop van tijd weer in de maatschappij kan worden<br />
opgenomen (reïntegratie). 51 Tot slot hebben sommige straffen een herstellende werking. 52<br />
45 Artikel 14 G.W. Zie ook artikel 2 lid 2 Sw.<br />
46 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 356-367.<br />
47 Voor een uitgebreide uiteenzetting van de verschillende (filosofische) stromingen die het strafrecht hebben<br />
beïnvloed zie C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 21-35<br />
48 Er gaat een zekere afschrikwekkende werking uit van de straf. De loutere bedreiging met een strafrechtelijke<br />
sanctie kan potentiële delinquenten er van weerhouden een misdrijf te plegen.<br />
49 Met de bijzondere preventie wil men vermijden dat een delinquent die een misdrijf heeft gepleegd niet<br />
opnieuw een strafbaar feit pleegt.<br />
50 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c.,24.<br />
51 Ibid., 22.<br />
29
2.1.3. Bevoegde instantie<br />
De straffen worden opgelegd door de strafrechter. In beginsel kan enkel de rechterlijke macht<br />
strafrechtelijke sancties uitspreken. 53<br />
2.1.4 Types strafrechtelijke sancties<br />
De straffen worden door de wet onderverdeeld in drie categorieën, naargelang de ernst van het<br />
misdrijf: de politiestraf, de correctionele straf en de criminele straf.<br />
a. Politiestraf<br />
Het misdrijf, naar wettenstrafbaar met een politiestraf, is een overtreding. 54 De politiestraffen<br />
zijn vrijheidsstraffen van één tot met zeven dagen, geldboeten van één tot en met 25 euro<br />
(vermenigvuldigd met de gebruikelijke opdeciemen 55 ) en werkstraffen van 20 tot en met 45<br />
uur.<br />
b. Correctionele straf<br />
Het misdrijf, naar wettenstrafbaar met een correctionele straf, is een wanbedrijf. 56 Onder de<br />
correctionele straffen worden de vrijheidsstraffen (gevangenisstraf) begrepen die in principe<br />
de vijf jaar niet overtreffen 57 , de geldboeten van 26 euro en meer (vermenigvuldigd met de<br />
gebruikelijke opdeciemen) en de werkstraffen van 46 tot en met 300 uur.<br />
c. Criminele straf<br />
Het misdrijf, naar wettenstrafbaar met een criminele straf, is een misdaad. 58<br />
Criminele<br />
straffen zijn vrijheidsstraffen (opsluiting of hechtenis) die de vijf jaar overtreffen en<br />
52 Ibid., 22.<br />
53 Dit volgt uit de trias politica leer: Zie in dit verband C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 47.<br />
54 Artikel 1, derde lid Sw.<br />
55 Deze opdeciemen bedragen thans 45, wat een vermenigvuldigingscoëfficiënt van 5,5 impliceert.<br />
56 Artikel 1, tweede lid Sw.<br />
57 Zie echter artikel 25 Sw.<br />
58 Artikel 1, eerste lid Sw.<br />
30
geldboeten van 26 euro en meer (vermenigvuldigd met de gebruikelijke opdeciemen). De<br />
geldboete is in criminele zaken echter nooit een hoofdstraf.<br />
d. Alternatieve indelingen van de straffen<br />
Naast de wettelijke drieledige indeling van de straffen, zijn nog andere indelingen denkbaar<br />
zoals: de indeling in hoofd-, bijkomende en vervangende straffen; de indeling volgens de aard<br />
van de straffen (straffen van gemeen recht en de politieke straffen);de indeling volgens de<br />
aard van het opgelegde leed (bijvoorbeeld vrijheidsstraffen en patrimoniale straffen). Deze<br />
indelingen moeten in het kader van het onderzoeksproject niet worden besproken.<br />
2.1.5 Opleg gen van een strafrechtelijke sanctie<br />
De wet bepaalt voor ieder misdrijf afzonderlijk de toepasselijke straf. Bij de concrete<br />
vaststelling van de straf wordt aan de strafrechter de keuze gelaten, hetzij omdat hij tussen<br />
verschillende straffen kan kiezen, hetzij omdat hij de straf kan bepalen binnen de perken van<br />
een door de wet vastgestelde minimum- en maximumstraf. 59<br />
De strafrechter kan ook modaliteiten aan de straf verbinden. Zo kan hij een effectieve straf<br />
uitspreken. Deze straf is onmiddellijk uitvoerbaar. Hij kan ook een straf opleggen die voor<br />
een zekere proeftijd zal worden uitgesteld. Dit is de zogenaamde voorwaardelijke<br />
veroordeling of het uitstel van de tenuitvoerlegging van de straf. Tot slot kan de rechter zich<br />
beperken tot een bewezenverklaring van de feiten en de uitspraak van de straf gedurende een<br />
zekere proeftermijn opschorten. In dit geval hebben we te maken met een opschorting van de<br />
uitspraak van de veroordeling. 60<br />
2.1.6 Waarborgen bij het opleggen van een strafrechtelijke sanctie<br />
De waarborgen bij het opleggen van een strafrechtelijke sanctie liggen vervat in de rechten<br />
van verdediging: “het geheel van de rechtsregels die de rechtspositie van de verdachte in een<br />
59 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 425.<br />
60 Voor een uitgebreidere uiteenzetting over de straftoemeting zie J. ROZIE, “Op zoek naar meer eenvormigheid<br />
in de straftoemeting: van maatpak naar confectiepak”, R.W. 2005-06, afl. 38, 1481-1491.<br />
31
strafproces beheersen en die hem meer in het bijzonder in de mogelijkheid stellen zich te<br />
verdedigen tegen de strafvordering”. 61 Dit geheel aan rechtsregels wil de verdachte<br />
beschermen tegen een willekeurige veroordeling en een willekeurige straftoemeting. De<br />
rechten van de verdediging zijn voornamelijk onder invloed van het Europees Hof voor de<br />
Rechten van de Mens (E.H.R.M.) gegroeid. Artikel 6 van het EVRM speelt bij deze<br />
ontwikkeling een sleutelrol. 62 Ook artikel 14 van het Internationaal Verdrag inzake<br />
Burgerrechten en Politieke Rechten (IVBPR) neemt in deze evolutie een belangrijke plaats<br />
in.<br />
63 In beide artikelen zijn verschillende rechten van verdediging opgenomen zoals het recht<br />
op toegang tot de rechter, het recht op een eerlijk proces, het recht op een openbaar proces,<br />
het recht op de behandeling van een zaak binnen een redelijke termijn, het recht niet tegen<br />
zichzelf te getuigen, het vermoeden van onschuld, enz.<br />
2.1.7 Beroepsmogelijkheden<br />
Indien de verdachte niet op zijn proces verscheen noch werd vertegenwoordigd, kan de<br />
strafrechter hem bij verstek veroordelen. Tegen deze beslissing van de strafrechter kan verzet<br />
worden aangetekend.<br />
Heeft de verdachte geen verstek laten gaan, kan hij hoger beroep aantekenen bij de<br />
correctionele rechtbank (tegen het vonnis van de politierechtbank), dan wel bij het hof van<br />
beroep (tegen het vonnis van de correctionele rechtbank). De rechter in hoger beroep<br />
beoordeelt de zaak opnieuw in feite en in rechte. Tegen de beslissing van de correctionele<br />
rechtbank (die in graad van beroep heeft gezeteld) dan wel van het hof van beroep staat nog<br />
een gewoon rechtsmiddel open, meer bepaald de voorziening in cassatie. Het Hof van<br />
Cassatie beraadslaagt in principe niet meer over de grond van de zaak, maar gaat enkel de<br />
formele wettigheid na. 64 Hoofdstuk III, punt 2.<br />
61 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 618.<br />
62 Voor de lezing van artikel 6 EVRM zie Hoofdstuk III, punt 2.<br />
63 Voor de lezing van artikel 14 IVBPR zie<br />
64 Voor een uitgebreide uiteenzetting van de rechtsmiddelen zie Hoofdstuk 6 in C. VAN DEN WYNGAERT,<br />
o.c., 1135-1162.<br />
32
2.2 <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie<br />
2.2.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
Het begrip bestuurlijke sanctie definiëren is geen eenvoudige taak. Er bestaat immers een<br />
arsenaal van bestuurlijke sancties, verspreid over tal van specifieke wetten gaande van de<br />
fiscaalrechtelijke tot de sociaalrechtelijke sfeer. Gelet op het ontbreken van een algemene<br />
kaderwet inzake bestuurlijke sancties is er bijgevolg geen uniforme wettelijke definitie van<br />
het begrip bestuurlijke sanctie.<br />
J. Put heeft in zijn doctoraal proefschrift over de bestuurlijke sancties in het<br />
sociaalzekerheidsrecht een passende definitie gegeven. Hij omschrijft de bestuurlijke sanctie<br />
als een door of krachtens de wet vastgestelde maatregel met een repressief karakter, die door<br />
een bestuursorgaan wordt opgelegd door middel van een eenzijdige, individuele<br />
bestuurshandeling, als reactie op een inbreuk op een rechtsnorm. 65 Deze sanctie wordt dus<br />
opgelegd door een bestuur, zonder voorafgaande controle van de rechter, maar met de<br />
mogelijkheid tot een rechterlijke controle achteraf.<br />
2.2.2 Kenmerken en doel van de bestuurlijke sanctie<br />
a. Kenmerken van de bestuurlijke sanctie<br />
Zoals reeds blijkt uit de definitie zijn er een aantal essentiële kenmerken verbonden aan de<br />
rechtsfiguur van de bestuurlijke sanctie. Allereerst wordt er een voorafgaande verstoring van<br />
de rechtsorde verondersteld. Er is een inbreuk gepleegd op een publiekrechtelijk voorschrift<br />
en deze inbreuk wordt bestuurlijk gesanctioneerd. Een bestuurlijke sanctie heeft een wettelijk<br />
karakter. Er moet steeds een wettelijke basis voor handen zijn waarop de sanctionering berust<br />
(legaliteitsbeginsel). Vervolgens is de relatie overheid-burger essentieel. <strong>Bestuurlijke</strong> sancties<br />
spruiten voort uit deze relatie en kunnen zonder rechterlijke machtiging rechtstreeks door het<br />
bestuur zelf worden opgelegd. 66 Dit organieke criterium is het duidelijkste onderscheid tussen<br />
een bestuurlijke en een strafrechtelijke sanctie. Tot slot geniet de bestuurlijke sanctie als<br />
65 J. PUT, Administratieve sancties in het socialezekerheidsrecht, Brugge, die Keure, 1998, 35.<br />
66 I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van<br />
het Hof van Cassatie, 2005, 187.<br />
33
“eenzijdige bestuurlijke rechtshandeling” in beginsel van de voorrechten van de bestuurlijke<br />
actie. Zo wordt aan de sanctie verbindende kracht verleend, heeft ze een dwingend karakter<br />
(le privilège du préalable) en is ze direct uitvoerbaar. 67<br />
In tegenstelling tot de strafrechtelijke sanctie is de bestuurlijke sanctie minder stigmatiserend.<br />
Een bestuurlijke veroordeling wordt immers niet vermeld in het strafregister.<br />
b. Doel van de bestuurlijke sanctie<br />
De bestuurlijke sanctie wil een persoon sanctioneren voor een bepaald gedrag dat niet<br />
tolereerbaar is. Hij heeft een feit gepleegd dat een inbreuk vormt op een publiekrechtelijk<br />
voorschrift en wordt hiervoor gesanctioneerd. Het doel van de bestuurlijke sanctie bestaat er<br />
in de betrokkene “te raken” en is met andere woorden repressief of leedtoevoegend. 68 Er is<br />
sprake van leedtoevoeging wanneer de sanctie verder gaat dan het herstel van de<br />
onrechtmatige toestand. 69<br />
Het is echter niet omdat een bestuurlijke sanctie repressief van aard is dat de sanctie op<br />
dezelfde hoogte komt te staan als de strafrechtelijke sanctie die ook bedoeld is om te “raken”.<br />
Slechts wanneer aan een aantal criteria is voldaan, kan een bestuurlijke sanctie worden<br />
beschouwd als een punitieve bestuurlijke sanctie. Bepaalde bestuurlijke sancties hebben een<br />
dermate bestraffend karakter dat de vraag rijst of de burger dan ook geen recht heeft op de<br />
naleving van de strafrechtelijke waarborgen weergegeven in het EVRM. Wordt op deze vraag<br />
bevestigend geantwoord, dan is er sprake van een bestuurlijke sanctie die “repressief is in de<br />
zin van het EVRM”. In dit onderzoeksrapport verkiezen we de term “punitieve bestuurlijke<br />
sanctie” als het gaat om een bestuurlijke sanctie met een “strafrechtelijk karakter in de zin van<br />
het EVRM”. De erkenning van de punitieve bestuurlijke sanctie is niet van een leien dakje<br />
gegaan en wordt uitgebreid behandeld in Hoofdstuk III. Het is immers van belang te weten<br />
wanneer een bestuurlijke sanctie een punitieve bestuurlijke sanctie is omdat dit gegeven een<br />
weerslag heeft op de vraag of er al dan niet sprake is van een dubbele bestraffing in het licht<br />
67 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, Overzicht van het Belgisch<br />
administratief recht, Mechelen, Kluwer, 2006, 6-9.<br />
68 I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van<br />
het Hof van Cassatie, 2005, 187.<br />
69 I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van<br />
het Hof van Cassatie, 2005, 187.<br />
34
van het non bis in idem-beginsel. Toch lijkt het ook in dit hoofdstuk reeds interessant kort de<br />
problematiek inzake de bestuurlijke sanctie en de punitieve bestuurlijke sanctie te schetsen:<br />
• Zowel de bestuurlijke sanctie als de punitieve bestuurlijke sanctie zijn<br />
repressief van aard. Beide hebben tot doel de betrokkene te straffen voor een<br />
bepaalde inbreuk. 70<br />
• Niet alle bestuurlijke sancties zijn echter punitieve bestuurlijke sancties. Alleen<br />
die bestuurlijke sancties die via de autonome interpretatie van het strafbegrip<br />
onder het toepassingsgebied van de artikelen 6 en 7 EVRM vallen, worden<br />
gekwalificeerd als punitieve bestuurlijke sancties. 71<br />
• Het begrip “punitieve bestuurlijke sanctie” is een synoniem voor een<br />
bestuurlijke sanctie met een “strafrechtelijk karakter in de zin van artikel 6<br />
EVRM” of een “repressief karakter in de zin van artikel 6 EVRM”.<br />
Dit heeft tot gevolg dat het enige dat de bestuurlijke sanctie nog onderscheidt van de klassieke<br />
strafrechtelijke sanctie het organieke criterium is. De strafrechtelijke sanctie wordt opgelegd<br />
door de rechter, terwijl de bestuurlijke sanctie wordt opgelegd door een bestuur. Omdat een<br />
bestuurlijke sanctie ook punitief kan zijn, is er op basis van de materiële inhoud van de<br />
sanctie nog maar weinig verschil. 72<br />
Via de bestuurlijke sanctie wil men tot handhaving komen. Bijgevolg is de bestuurlijke<br />
sanctie naast de strafrechtelijke sanctie het handhavingsinstrument bij uitstek dat in deze<br />
inventaris moet worden opgenomen. Het primaire doel is handhaven en dit wordt gerealiseerd<br />
door te sanctioneren. Naast het repressieve doel heeft de bestuurlijke sanctie ook nog een<br />
andere functie. De bestuurlijke sanctie wil de burger ook afschrikken dergelijke gedragingen<br />
in de toekomst nog te stellen. In die zin heeft de bestuurlijke sanctie ook een preventieve<br />
functie.<br />
70 Naar analogie kan dit worden geïllustreerd aan de hand van de tuchtstraffen. Ook tuchtstraffen zijn bedoeld de<br />
betrokkene te raken, leed toe te voegen. Niettemin is het uitgangspunt dat disciplinaire maatregelen buiten het<br />
toepassingsgebied van artikel 6 EVRM vallen, tenzij deze maatregelen aan de hand van de autonome<br />
interpretatie als een straf in de zin van artikel 6 EVRM worden gekwalificeerd. De Engel-zaak die aan de basis<br />
lag van de ontwikkeling van de drie kwalificatiecriteria ter bepaling van het strafkarakter was trouwens een<br />
tuchtzaak (zie infra). Zie in dit verband J. DU JARDIN, “Rechtspraak in tuchtzaken door de beroepsorden:<br />
toetsing van de wettigheid door het Hof van Cassatie”, Arr. Cass. 2001, afl. 3, 63; R.W. 2000-01, 785-810.<br />
71 Zie infra Hoofdstuk III, punt 2.<br />
72 J. PUT, o.c., 25<br />
35
2.2.3 Bevoegde overheid<br />
a. Algemeen: de bevoegdheid van het bestuur tot het opleggen van<br />
bestuurlijke sancties<br />
De bevoegdheid van het bestuur om sancties op te leggen werd reeds in 1831 als een normaal<br />
attribuut van de uitvoerende macht beschouwd. 73 Aan het bestuur wordt de bevoegdheid<br />
gegeven om, binnen de wettelijke grenzen, inbreuken op de rechtsorde eigenmachtig te<br />
vervolgen en te sanctioneren.<br />
74 Hieraan wordt wel de verplichting verbonden dat tegen de<br />
bestuurlijke sanctie een beroep mogelijk is bij de rechter en dit zowel in feite als in rechte. 75<br />
Op de bevoegdheid van besturen tot het opleggen van sancties bestaat er één belangrijke<br />
beperking: daar krachtens de Grondwet alleen de leden van de rechterlijke macht<br />
vrijheidsstraffen kunnen opleggen<br />
76 kan een bestuurlijke sanctie nooit een vrijheidsstraf<br />
inhouden.<br />
Voor de toelaatbaarheid van de punitieve bestuurlijke sanctie duikt er mogelijk een knelpunt<br />
op op het vlak van de scheiding der machten. 77 Aan een bestuur worden drie taken toegekend:<br />
een normatieve functie (het opstellen van verordeningen), een uitvoerende functie (de<br />
tenuitvoerlegging van normen en beslissingen van de rechterlijke macht) en een<br />
rechtsprekende functie (via de bestuurlijke rechtscolleges). 78 De vraag rijst of het opleggen<br />
van sancties, in het geval de sanctie een strafrechtelijk karakter bezit, normaliter niet behoort<br />
73 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, o.c., 9, voetnoot 15. I. BOONE en<br />
G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk II I – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van het Hof van<br />
Cassatie, 2005, 187.<br />
74<br />
I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van<br />
het Hof van Cassatie, 2005, 187.<br />
75 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 57 en 85-94.<br />
76 Artikel 12, G.W.bepaalt:<br />
“De vrijheid van de persoon is gewaarborgd.<br />
Niemand kan worden vervolgd dan in de gevallen die de wet bepaalt en in de vorm die zij voorschrijft.<br />
Behalve bij ontdekking op heterdaad, kan niemand worden aangehouden dan krachtens een met redenen<br />
omkleed bevel van de rechter, dat moet worden betekend bij de aanhouding of uiterlijk binnen vierentwintig<br />
uren.”<br />
Op basis van het derde lid van dit artikel wordt algemeen aanvaard dat vrijheidsberoving als sanctie enkel door<br />
de rechterlijke macht kan worden opgelegd. Zie in dit verband A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en<br />
J. VANDE LANOTTE, o.c., 9; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN<br />
EMMERIK, Europeesrechtelijke eisen bij de toepassing van bestuurlijke punitieve sancties, Preadviezen voor<br />
vereniging voor de vergelijkende studie van het recht van België en Nederland, Alphen aan den Rijn, Kluwer,<br />
2006, 56.<br />
77 J. PUT, o.c., 499-502. Zie in dit verband ook A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en<br />
internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 404-406.<br />
78 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, o.c., 3.<br />
36
tot de bevoegdheid van de rechterlijke macht in plaats van de uitvoerende macht. De artikelen<br />
144 en 145 G.W. verwoorden toch duidelijk dat het beslechten van geschillen toebehoort aan<br />
de rechterlijke macht. Artikel 151, §1 G.W. vult deze artikelen verder aan door het openbaar<br />
ministerie te belasten met de individuele opsporing en vervolging. Bovendien krijgt de<br />
uitvoerende macht op basis van artikel 105 G.W. (bijna) uitsluitend toegewezen<br />
bevoegdheden die voornamelijk bestaan in het maken van de verordeningen en besluiten die<br />
voor de uitvoering van de wetten nodig zijn. Volgens E. Ankaert en J. Put “laten de ruime<br />
bewoordingen van deze bevoegdheidsverdeling niet toe harde conclusies te trekken<br />
aangaande de toelaatbaarheid van bestuurlijke rechtshandhaving”. 79 Deze auteurs stellen wel<br />
vast dat “repressieve rechtshandhaving een wezenlijke functie van de rechterlijke macht<br />
uitmaakt…maar dat de rechtshandhaving een typisch rechterlijke taak is, betekent nog niet<br />
dat het een exclusief rechterlijke taak is”. 80<br />
Een gevolg van de toelaatbaarheid van de (punitieve) bestuurlijke sanctie, is het ontstaan van<br />
twee verschillende handhavingsmechanismen naast elkaar. Enerzijds kan een burger bij nietnaleving<br />
van wettelijke verplichtingen strafrechtelijk worden vervolgd. Anderzijds bestaat nu<br />
ook de keuze voor een bestuurlijke handhaving voor deze inbreuken. De keuze voor het ene<br />
dan wel het andere mechanisme is grotendeels een beleidsbeoordeling. 81 Het valt op dat de<br />
wetgever steeds vaker kiest voor het bestuurlijk sanctioneringsmechanisme, ook voor<br />
zwaarwichtige feiten. 82<br />
De beoordelingsbevoegdheid van de wetgever vloeit voort uit de vaste rechtspraak van het<br />
Arbitragehof inzake de toepasselijkheid van de Wet van 30 juni 1971 betreffende de<br />
administratieve geldboeten 83 : “Wanneer de wetgever oordeelt dat sommige tekortkomingen in<br />
wettelijke verplichtingen beteugeld moeten worden, dan behoort het tot zijn<br />
beoordelingsbevoegdheid te beslissen of het opportuun is om voor strafsancties of voor<br />
administratieve sancties te opteren. De keuze van de ene of de andere categorie van sancties<br />
79 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 57.<br />
80 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 57, waar in<br />
voetnoot 12 wordt verder verwezen naar A. UYTTENHOVE en J. PUT, “Scheiding der machten en de macht<br />
van de rechter ten aanzien van sanctiebeslissingen van de R.V.A.”, Soc. Kron. 1998, 109-110.<br />
81 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 64.<br />
82 J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321. De motieven voor deze keuze<br />
lopen parallel met de factoren die de opkomst van het “gewapend bestuur” verklaren: zie Hoofdstuk I, 1.<br />
Vaststelling : opkomst van een “gewapend bestuur”.<br />
83 Wet 30 juni 1971 betreffende de administratieve geldboeten toepasselijk in geval van inbreuk op sommige<br />
sociale wetten, B.S. 13 juli 1971.<br />
37
kan niet worden geacht op zich een discriminatie in te voeren.”. 84 Het Hof van Cassatie neemt<br />
dit trouwens ook als uitgangspunt: “De Belgische overheid wordt niet belet sancties van<br />
uiteenlopende aard te bepalen voor eenzelfde inbreuk, de ene onderworpen aan het nationale<br />
strafrechtstelsel, de andere onderworpen aan het stelsel van de administratieve sanctie, ook<br />
al zou die administratieve sanctie een strafrechtelijke aard hebben in de zin van artikel 6<br />
EVRM”. 85 Het Arbitragehof waarschuwt echter wel dat: “Wanneer eenzelfde tekortkoming in<br />
wettelijke verplichtingen nu eens het voorwerp uitmaakt van strafsancties, dan weer van<br />
administratieve sancties, dat het verschil in behandeling dat daaruit zou kunnen voortvloeien<br />
slechts toelaatbaar is indien het in redelijkheid is verantwoord”. 86 De keuze is met andere<br />
woorden niet discriminerend, maar de gevolgen die uit deze keuze voortvloeien kunnen dit<br />
wel zijn. Vooral de vergelijking inzake rechtsbescherming voor beide<br />
<strong>sanctioneringsmechanismen</strong> zal voor deze beoordeling een belangrijk item zijn.<br />
Niet in alle gevallen is er a priori een beleidsbeoordeling van de wetgever. Zo werd in het<br />
raam van de GAS-wetgeving de keuzemogelijkheid om bepaalde inbreuken ofwel<br />
strafrechtelijk, ofwel bestuursrechtelijk te handhaven in de wet zelf ingeschreven. 87 De<br />
beleidsbeoordeling werd als het ware doorgeschoven naar het gemeentebestuur. Voor de<br />
zogenaamde “gemengde inbreuken” ligt daarom een uitdrukkelijke procedure vast in artikel<br />
119bis, §7 en §8 van de Nieuwe Gemeentewet om te vermijden dat zowel op bestuurlijk als<br />
op strafrechtelijk vlak een sanctie zou worden opgelegd. Een gemeente moet bijgevolg een<br />
duidelijke voorafgaandelijke keuze maken om een bepaalde inbreuk, hetzij bestuurlijk, hetzij<br />
strafrechtelijk te handhaven.<br />
Door het toebedelen van sanctionerende bevoegdheden aan het bestuur komt er een zekere<br />
vermenging tot stand tussen de rechterlijke en de bestuurlijke functie. 88 Dit verklaart waarom<br />
bij het opleggen van een bestuurlijke sanctie, het bestuur niet de finale eindbeslissing krijgt en<br />
84 Arbitragehof nr. 105/2004, 16 juni 2004, B.S. 5 oktober 2004, r.o. B.2. Deze rechtspraak is dan weer een<br />
bevestiging van eerdere rechtspraak van het Arbitragehof zoals o.a. Arbitragehof nr. 40/97, 14 juli 1997, B.S. 21<br />
augustus 1997, r.o. B.5-B.6; Arbitragehof nr. 45/97, 14 juli 1997, B.S. 26 augustus 1997, r.o. B.2; Arbitragehof<br />
nr. 132/2001, 30 oktober 2001, B.S. 21 december 2001, r.o. B.4.<br />
85 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1998-99, 1352; Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640 en Cass. 12 januari<br />
2001, Arr. Cass. 2001, 66.<br />
86 Arbitragehof nr. 105/2004, 16 juni 2004, B.S. 5 oktober 2004, r.o. B.3.1. Zie ook Arbitragehof nr.67/2007, 26<br />
april 2007. r.o. B.6., www.arbitrage.be.<br />
87 Artikel 119bis, §2 N.Gem.W.<br />
88 F. KEFER, Droit pénal du travail, Bru<br />
T. BAKHUYSEN en M.L. VAN<br />
ssel, La Charte, 1997, 421; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE,<br />
EMMERIK, o.c., 57.<br />
38
er dus steeds een rechterlijke controle achteraf is. 89 Opdat de bestuurlijke vervolging en<br />
sanctionering niet in strijd zouden zijn met artikel 6 EVRM, moet de betrokkene tegen elke<br />
bestuurlijke punitieve sanctie een beroep kunnen aantekenen bij een rechtscollege dat aan de<br />
waarborgen van artikel 6 EVRM 90 voldoet en dat derhalve over volle rechtsmacht beschikt. 91<br />
b. Concreet: welk bestuur is bevoegd om welke sancties op te leggen<br />
Welk bestuur precies bevoegd is om welke sancties op te leggen, zal afhangen van de<br />
toepasselijke regelgeving. In het kader van het veiligheidsbeleid kunnen verschillende<br />
besturen optreden, dit in tegenstelling tot het strafrecht waar slecht één (federale) strafrechter<br />
bestaat. Aangezien de veiligheid een ruim begrip is, zijn de bevoegde overheden ook zeer<br />
divers. Zowel de federale, de regionale als de lokale besturen dragen bij tot het<br />
handhavingsbeleid inzake veiligheid. Verschillende overheden zijn immers bevoegd voor de<br />
verschillende sectoren die hun weerslag hebben op de veiligheid. Op het gebied van de<br />
openbare netheid en de gezondheid is bijvoorbeeld het Afvalstoffendecreet 92 relevant; de<br />
veiligheid bij voetbalwedstrijden wordt dan weer door een federale wet geregeld 93 en<br />
openbare overlast kan sinds 1999 gemeentelijk worden aangepakt 94 . Daarenboven ontstaan er<br />
ook verschillen tussen de besturen die geografisch naast elkaar in dezelfde materie bevoegd<br />
zijn. Zo is er een verhoogde kans op disparaatheid tussen verschillende steden en<br />
gemeenten. 95<br />
Vooral het lokale niveau is in deze kwestie interessant. Op dit niveau wordt immers het<br />
gemeentelijk handhavingsbeleid doorkruist door bestuurlijke sancties van andere besturen. In<br />
dit licht is het belangrijk op te merken dat een lokaal bestuur enkel bevoegd is sanctionerend<br />
op te treden wanneer er géén wet, decreet of ordonnantie is die deze gedraging reeds<br />
89 Over hoe die rechterlijke controle er moet uitzien, bestaat er geen eensgezindheid binnen de rechtsleer (zie<br />
supra punt 4.3.2). De draagwijdte van de bevoegdheid van de rechter om een bepaalde maatregel te<br />
“herkwalificeren” is voornamelijk van belang voor de rechtsbescherming,<br />
90 ÖZTÜRK v. DUITSLAND, E.H.R.M. 21 februari 1984, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 56; LUTZ v.<br />
DUITSLAND, E.H.R.M. 25 augustus 1987, Publ. Cour, Serie A, vol. 123, §57; BENDENOUN v. FRANKRIJK,<br />
E.C.H.R. 10 december 1992, www.echr.coe.int, § 46.<br />
91 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 400.<br />
92 Decreet 2 juli 1981 betreffende de voorkoming en het beheer van afvalstoffen, B.S. 13 maart 1982.<br />
93 Wet 21 december 1998 betreffende de veiligheid bi j voetbalwedstrijden, B.S. 3 februari 1999.<br />
94 Artikel 119bis N.Gem.W.<br />
95 C. DE ROY, “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over de wijziging van de<br />
gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 448-449.<br />
39
strafrechtelijk of bestuurlijk sanctioneert. 96 De gemeente kan met andere woorden slechts die<br />
gedragingen handhaven die nog niet op een ander niveau worden gehandhaafd.<br />
2.2.4 Types bestuurlijke sancties<br />
<strong>Bestuurlijke</strong> sancties zijn terug te vinden in de verschillende domeinen van het recht, gaande<br />
van de sociale tot de financiële sector. Bij de afbakening van het onderzoeksproject werd<br />
uiteengezet dat deze bestuurlijke sancties buiten het bestek van dit onderzoeksproject vallen.<br />
Het onderzoeksproject wordt immers beperkt tot die bestuurlijke sancties die besturen<br />
hanteren in het kader van hun opdracht de veiligheid en de openbare orde te waarborgen. Bij<br />
gebrek aan een algemene regeling inzake bestuurlijke sancties zal de rechtspraak en de<br />
rechtsleer met betrekking tot bestuurlijke sancties in deze andere sectoren echter ook relevant<br />
zijn, zeker in het licht van de volgende hoofdstukken. Daarom is het interessant een aantal<br />
voorbeelden te geven van die andere bestuurlijke sancties. Op basis van de Wet van 30 juni<br />
1971 kunnen er bestuurlijke sancties worden opgelegd in het geval van inbreuk op sommige<br />
sociale wetten. 97 Zo wordt de vader, de moeder of de voogd die hun kind arbeid laten<br />
verrichten in strijd met de bepalingen van de arbeidswet 98 gesanctioneerd met een bestuurlijke<br />
geldboete. 99 Ook in financiële zaken kunnen bestuurlijke sancties worden opgelegd. 100 Dit is<br />
bijvoorbeeld het geval wanneer er geen belastingaangifte werd gedaan. 101 Het bestuur kan dan<br />
in een belastingverhoging voorzien, wat een bestuurlijke sanctie is. 102<br />
In Hoofdstuk I werd reeds gewezen op de vaststelling dat de bevoegdheden van besturen om<br />
de niet-naleving van publiekrechtelijke voorschriften te sanctioneren steeds uitbreiden. Er is<br />
met andere woorden sprake van een opkomst van het “gewapend bestuur”. Deze trend is ook<br />
duidelijk zichtbaar in die veiligheidsmateries gelegen in het interesseveld van de AD VPB.<br />
96 Artikel 119bis, §1 van de Nieuwe Gemeentewet. Deze bepaling is belangrijk in het licht van de<br />
samenloopsituaties die in Hoofdstuk IV worden besproken.<br />
97 Wet 30 juni 1971 betreffende de administratieve geldboeten toepasselijk in geval van inbreuk op sommige<br />
sociale wetten, B.S. 13 juli 1971.<br />
98 Arbeidswet 16 maart 1971, B.S. 30 maart 1971, err. B.S. 12 oktober 1971.<br />
99 Artikel 1, 1° a. Wet 30 juni 1971.<br />
100 Ten aanzien van de belastingplichtige zijn drie soorten bestuurlijke sancties mogelijk: de bestuurlijke boete,<br />
de belastingverhoging en het verval van het recht om de belastingplichtige te vertegenwoordigen.<br />
101 Artikel 444 Wetboek Inkomstenbelasting. (W.I.B.)<br />
102 Artikel 444 – 448 W.I.B.; Zie bijvoorbeeld ook artikel 6 in fine Wet 24 december 1996 betreffende de<br />
vestiging en de invordering van de provincie- en gemeentebelastingen, B.S. 31 december 1996.<br />
40
Het “onveiligheidsgevoel” is een belangrijk maatschappelijk probleem geworden en wordt<br />
voornamelijk aangewakkerd door gedragingen die niet zozeer in de echte criminaliteit<br />
kaderen, maar in de overlastproblematiek. 103 Naast de openbare overlast heeft de wetgever het<br />
bestuur echter ook bevoegd gemaakt voor gedragingen die normaliter door de strafrechter<br />
worden beteugeld. Hierdoor is het bestuur in bepaalde gevallen naast de strafrechter bevoegd<br />
geworden. 104<br />
Zoals hierboven werd uiteengezet zijn diverse besturen bevoegd om bestuurlijke sancties<br />
inzake veiligheidsmateries op te leggen. Hieronder worden kort, bij wijze van voorbeeld,<br />
enkele wetten aangehaald waarin bestuurlijke sancties werden opgenomen. Op lokaal niveau<br />
wordt de Wet tot invoering van de gemeentelijke administratieve sanctie toegelicht. 105 Op<br />
federaal vlak wordt enerzijds de Wet op de voetbalveiligheid 106 en anderzijds de Wet tot<br />
regeling van de private en bijzondere veiligheid 107 onder de loep genomen.<br />
Volledigheidshalve moet worden opgemerkt dat er naast deze wetgeving andere wetgeving<br />
bestaat waarin een bestuur de mogelijkheid krijgt sanctionerend op te treden en waarin dit<br />
optreden kadert binnen de veiligheid. Het is bijna onmogelijk om alle bijzondere wetgeving<br />
hieromtrent aan te halen. De moeilijkheid ligt in het feit dat in verschillende sectoren<br />
verschillende besturen bevoegd zijn en zo bijdragen tot het veiligheidsbeleid in zijn geheel.<br />
De toepassingen die hieronder zijn opgenomen, worden dan ook bij wijze van voorbeeld<br />
nader onderzocht.<br />
Niettemin blijken deze toepassingen in de praktijk het interessantst; wij verwijzen in dit<br />
verband naar de samenloopcasus uit het eerste hoofdstuk. Bovendien zijn de gemeenten heel<br />
origineel bij het bepalen van de gemeentelijke bestuurlijke sancties. Zoals reeds werd<br />
vermeld, kan een lokaal bestuur enkel en alleen sanctionerend optreden wanneer er géén wet,<br />
decreet of ordonnantie is die deze gedraging reeds strafrechtelijk of bestuurlijk<br />
sanctioneert. 108 De gemeente kan met andere woorden slechts die gedragingen handhaven die<br />
103 K. VAN HEDDEGHEM en M. VERBEECK, Gemeentelijke administratieve sancties: de bestuurlijke aanpak<br />
van overlast, Brussel, Politeia, 2005, II/Instrumentarium/Hoofdstuk 1/1.<br />
104 Dit is o.a. het geval voor de gemengde inbreuken in de wet betreffende de gemeentelijke administratieve<br />
sanctie, B.S. 10 juni 1999. Zie artikel 119bis, §2, 2 de lid N.Gem.W.<br />
105 Wet 13 mei 1999 tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties, B.S. 10 juni 1999.<br />
106 Wet 21 december 1998 betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden, B.S. 3 februari 1999 zoals gewijzigd<br />
door de Wet van 25 april 2007 houdende diverse bepalingen, B.S. 8 mei 2007.<br />
107 Wet 10 april 1990 tot regeling van de private en bijzondere veiligheid, B.S. 29 mei 1990.<br />
108 Artikel 119bis, §1 van de Nieuwe Gemeentewet. Deze bepaling is belangrijk in het licht van de<br />
samenloopsituaties die in Hoofdstuk IV worden besproken.<br />
41
nog niet op een ander niveau worden gehandhaafd. Nu blijkt er echter een “hoge<br />
regeldichtheid” te zijn. 109 Heel wat gedragingen worden al op een hoger niveau gehandhaafd<br />
waardoor de gemeente niet de bevoegdheid heeft op te treden. Deze hogere handhaving is in<br />
bepaalde gevallen echter niet adequaat waardoor de gemeenten de noodzaak aanvoelen<br />
sanctionerend op te treden. Dit was onder meer het geval voor de aanpak van hondenpoep.<br />
Hondenpoep valt onder de regeling van het Afvalstoffendecreet. 110 Het Afvalstoffendecreet<br />
legt immers een verbod op om afvalstoffen achter te laten en definieert afval als “elke stof of<br />
elk voorwerp waarvan de houder zich ontdoet, voornemens is zich te ontdoen of zich moet<br />
ontdoen”. 111 In het Afvalstoffendecreet zijn correctionele straffen bepaald waardoor de<br />
gemeenten zich moeten onthouden gemeentelijke bestuurlijke sancties op hondenpoep vast te<br />
leggen. 112 Veel gemeenten hebben daarom in hun lokale politieverordeningen opgenomen dat<br />
hondeneigenaars verplicht zijn steeds een plastieken zakje bij te hebben om hondenpoep op te<br />
ruimen. 113 Hebben de eigenaars die hun hond uitlaten geen plastieken zakje bij, dan kunnen<br />
zij een gemeentelijke bestuurlijke sanctie krijgen. Om de bevoegdheidsbeperking in artikel<br />
119bis, §1 van de Nieuwe Gemeentewet te omzeilen, creëren gemeenten bijgevolg “originele”<br />
bepalingen in hun lokale politieverordeningen.<br />
Hieronder worden kort de krachtlijnen van de drie toepassingen uiteengezet. In de conclusie<br />
worden de verschillende types bestuurlijke sancties op een rij gezet.<br />
a. Wet tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties (GAS-wet)<br />
Sinds 13 mei 1999 kunnen gemeenten openbare overlast aanpakken met bestuurlijke sancties.<br />
De Wet tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties (hierna: GAS-Wet) luidde<br />
een nieuwe etappe voor het “gewapend bestuur” in. Deze gemeentelijke bestuurlijke sancties<br />
werden opgenomen in artikel 119bis van de Nieuwe Gemeentewet.<br />
109 C. DE ROY, “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over de wijziging van de<br />
gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 442-443.<br />
110 K. VAN HEDDEGHEM en M. VERBEECK, Gemeentelijke administratieve sancties: de bestuurlijke aanpak<br />
van overlast, Brussel, Politeia, 2005, II/Toepassingen en praktijk/Hoofdstuk I/20.<br />
111 Artikel 2 Afvalstoffendecreet.<br />
112 Artikel 56 Afvalstoffendecreet.<br />
113 Bij wijze van voorbeeld kan worden verwezen naar de bepaling in de lokale bestuurlijke politieverordening<br />
van de stad Antwerpen: zie www.antwerpen.be Algemene site > Hulpdiensten en veiligheid > Overlast ><br />
Algemene bestuurlijke politie (artikel 211, §1).<br />
42
a.1 Inleiding: algemene bestuurlijke politie<br />
Vooraleer dieper wordt ingegaan op de bestuurlijke sanctie op gemeentelijk niveau is het<br />
noodzakelijk het begrip algemene bestuurlijke politie te kaderen. Algemene bestuurlijke<br />
politie omvat het geheel van mogelijkheden die de wetgever ter beschikking heeft gesteld aan<br />
de gemeentelijke overheden om maatregelen en/of sancties te kunnen treffen om de openbare<br />
orde te handhaven en desgevallend te herstellen. 114 Deze bevoegdheid omvat alles wat te<br />
maken heeft met de openbare veiligheid, rust en gezondheid en laat optreden toe wanneer er<br />
sprake is van verstoring van de openbare orde, maar óók wanneer er sprake is van overlast.<br />
De algemene bestuurlijk politie omvat met andere woorden twee grote luiken: enerzijds is er<br />
het repressieve luik, dat werd geconcretiseerd in artikel 119bis van de Nieuwe Gemeentewet,<br />
en anderzijds is er het beveiligende luik waartoe de politiemaatregelen behoren. 115<br />
a.2 GAS-Wet: een overzicht<br />
Op het lokale niveau werden de gemeenten sinds de GAS-Wet, in het kader van hun<br />
verantwoordelijkheid voor de handhaving van de openbare orde, formeel bevoegd voor het<br />
nemen van maatregelen voor het tegengaan van alle vormen van overlast. 116 Met openbare<br />
overlast wordt bedoeld de “voornamelijk individuele, materiële gedragingen die het<br />
harmonieuze verloop van de menselijke activiteiten kunnen verstoren en de levenskwaliteit<br />
van de inwoners van een gemeente, een wijk, een straat, kunnen beperken op een manier die<br />
114 C. MOLITOR, “Politiemaatregelen en administratieve sancties in de gemeente”, juni 2003, www.avcb-<br />
1.<br />
vsgb.be/nl/mati/pol/missions/0305sanct.htm,<br />
11 5 Zie infra punt 3.2.2<br />
116 Over de zogenaamde GAS-Wet is er een overvloed aan rechtsleer beschikbaar. Een greep uit de veelvuldige<br />
rechtsleer in alfabetisch orde: M. BOES, “De Wet Gemeentelijke Administratieve Sancties”, T.Gem. 2000, 117-<br />
118; C. DE ROY, “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over de wijziging van de<br />
gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 441-455; T. DE SUTTER, “Lokale rechtshandhaving<br />
eindelijk op kruissnelheid”, T.B.P. 2007, 131-150; N. DE VOS en L.M. VENY, “Gemeentelijke bestuurlijke<br />
sancties… Een nieuwe mogelijkheid tot bestraffing van jongeren bij openbare overlast”, R.W. 2005-2006, 481-<br />
495; E. DEVROE, “Last van overlast: volle G.A.S. vooruit”, Orde van de Dag 2003, afl. 24, 7-32; A.<br />
MASSET, “Les sanctions administratives dans les communes”, A.P.T. 2002, 12-23; S. MEYLAERTS en S.<br />
CHRISTIAENSEN (eds.), Gemeentelijke administratieve sancties: hoe overlast aanpakken , Brussel, VVSG,<br />
2001, 108p.; V. RAMELOT en M. MULLER, “Administratieve sancties: promotie en toepassing in de<br />
gemeenten, www.avcb-vsgb.be, 2003; M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en<br />
gemeentelijke administratieve sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit,<br />
Tegenspraak cahier 24, Brugge, die Keure, 2005, 223p.; F. SCHUERMANS, “Hindernissenparcours van de<br />
gemeentelijke administratieve sancties : een status questionis”, T. Strafr. 2005, 405-425; K. VAN<br />
HEDDEGHEM en M. VERBEECK, Gemeentelijke administratieve sancties: de bestuurlijke aanpak van<br />
overlast, Brussel, Politeia, 2005; K. VAN HEDDEGHEM en T. VANDER BEKEN, “Bijtend bestuur. Op zoek<br />
naar de juridische mogelijkheden van een gewapend bestuursrecht in België”, T.Strafr. 2002, 219-240; L.M.<br />
VENY en N. DE VOS (ed.), Gemeentelijke administratieve sancties, Brugge, Vanden Broele, 2005, 285p.<br />
43
de normale druk van het sociale leven overschrijdt. Men kan openbare overlast beschouwen<br />
als lichte vormen van verstoring van de openbare rust, veiligheid, gezondheid en<br />
zindelijkheid”. 117<br />
Het doel van deze wetgeving bestaat er volgens de wetgever in “te vermijden dat er een<br />
gevoel van straffeloosheid ontstaat bij de daders van bepaalde feiten, doordat dit soort feiten<br />
steevast wordt geseponeerd”. 118 Daarnaast heeft de GAS-Wet tot doel “de weinig ernstige<br />
gedragingen, die desalniettemin in het dagelijkse leven als erg storend worden ervaren, niet<br />
langer strafrechtelijk te laten afhandelen, maar eerder door middel van bestuurlijke<br />
sancties”. 119 Op deze manier wordt bij de parketten capaciteit vrij gemaakt voor de<br />
behandeling van zwaardere vormen van criminaliteit. 120<br />
Het materieel toepassingsgebied van de GAS-Wet werd in een latere fase uitgebreid naar de<br />
“kleine criminaliteit”. 121 Onder deze noemer worden een reeks limitatief opgesomde<br />
gedragingen geplaatst (de zogenaamde gemengde inbreuken) die zowel via de strafrechtelijke<br />
als via de bestuurlijke weg kunnen worden aangepakt. 122 Het verbod van de dubbele<br />
incriminatie wordt principieel wel behouden, maar gerelativeerd ten opzichte van deze<br />
gemengde inbreuken. 123 In concreto moet er wel een keuze worden gemaakt tussen de ene of<br />
de andere vorm van sanctionering. De te volgen procedure is in artikel 119bis van de Nieuwe<br />
Gemeentewet ingeschreven. 124 De grens tussen de strafrechtelijke en de bestuurlijke<br />
handhaving wordt alsmaar enger en deze evolutie werd al meermaals in de rechtsleer<br />
117 Ministeriële omzendbrief OOP 30bis betreffende de uitvoering van de wetten van 13 mei 1999 tot invoering<br />
van de gemeentelijke administratieve sancties, van 7 mei 2004 tot wijziging van de wet van 8 april 1965<br />
betreffende de jeugdbescherming en de Nieuwe Gemeentewet en van 17 juni tot wijziging van de Nieuwe<br />
Gemeentewet, B.S. 20 januari 2005, I.2. nr.6 (hierna: omzendbrief nr. OOP 30bis).<br />
118 Omzendbrief nr. COL 1/2006 van het College van Procureurs-generaal bij de Hoven van Beroep, 10 februari<br />
2006, http://www.vvsg.be/nl/veiligheid/gemeentelijke_administratieve_sancties.shtml, 6 (hierna: omzendbrief nr.<br />
COL 1/2006) en omzendbrief nr. OOP 30bis, punt 3.<br />
119 Omzendbrief nr. COL 1/2006, 7 en omzendbrief nr. OOP 30bis, punt 3.<br />
120 A. DE NAUW, “L’évolution législative vers un système punitif administratif”, Rev.dr.pén. 1989, 363; A. DE<br />
NAUW, Les métamorphoses administratives du droit pénal de l’entreprise, Gent, Mys en Breesch, 1994, 7-43.<br />
Dit standpunt werd tevens verwoord door de minister van Grootstedenbeleid. Zie in dit verband Parl. St. Kamer<br />
2003-04, nr. 837/4, 3 en 10.<br />
121 Wet 7 mei 2004 tot wijziging van de wet van 8 april 1965 betreffende de jeugdbescherming en de Nieuwe<br />
Gemeentewet, B.S. 25 juni 2004; Wet 17 juni 2004 tot wijziging van de Nieuwe Gemeentewet, B.S. 23 juli 2004,<br />
err. 29 november 2004; Wet 20 juli 2005 houdende diverse bepalingen, B.S. 29 juli 2005.<br />
122 Artikel 119bis, §2, 2 de lid N.Gem.W.<br />
123 C. DE ROY, “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over de wijziging van de<br />
gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 442-443.<br />
124 Zie Artikel 119bis, §7-§8 N. Gem. W.<br />
44
ekritiseerd. 125 Andere gedragingen werden dan weer uit het Strafwetboek gelicht, waardoor<br />
deze depenalisering aan besturen de mogelijkheid gaf handhavend op te treden in die<br />
materies. 126<br />
Met de invoering van de GAS-Wet is het voortaan mogelijk voorschriften van gemeentelijke<br />
politieverordeningen te handhaven via bestuurlijke sancties. Hierdoor hebben gemeenten een<br />
belangrijke taak gekregen in de bestrijding van gedragingen die de veiligheid aantasten. Er<br />
moet wel worden gewezen op het feit dat de stap tot de invoering van de bestuurlijke sancties<br />
door de gemeente zelf moet worden gezet. 127 Gemeenten moeten bijgevolg in een<br />
politieverordening bestuurlijke sancties opnemen. Leest men de inhoud van een dergelijk<br />
politiereglement na, stelt men vast dat er heel wat “gedragingen” zijn die bestuurlijk kunnen<br />
worden gesanctioneerd. Een greep uit de voorbeelden: beschadiging van landelijke of<br />
stedelijke afsluitingen; nachtlawaai; niet degelijk afgesloten kelderopeningen; hinderlijke<br />
spelen; niet correct aanbrengen van huisnummers; het niet bij zich hebben van plastieken<br />
zakjes om hondenpoep op te ruimen, wildplassen, enz… De bevoegdheidsdomeinen waarin<br />
men via bestuurlijke weg handhavend optreedt, zijn bijgevolg vrij divers.<br />
Aan de gemeenten wordt de mogelijkheid gegeven vier soorten bestuurlijke sancties te<br />
hanteren. Allereerst kunnen bestuurlijke geldboeten worden opgelegd van maximum 250 euro<br />
voor volwassenen en maximum 125 euro voor minderjarigen vanaf de leeftijd van zestien jaar<br />
(1). Daarnaast werden nog drie andere bestuurlijke sancties geïntroduceerd. 128 Het gaat over:<br />
• de bestuurlijke schorsing van een door de gemeente afgegeven vergunning of<br />
toelating (2);<br />
• de bestuurlijke intrekking van een door de gemeente afgegeven vergunning of<br />
toelating (3);<br />
125 Zonder exhaustief te willen zijn, kan verwezen worden naar de rondetafeldiscussie naar aanleiding van het<br />
boek M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en gemeentelijke administratieve<br />
sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit, Tegenspraak cahier 24, Brugge, die<br />
Keure, 2005, 7-19; M. BOES, “En toen waren ze nog met negen. Bedenkingen bij de opheffing van titel X van<br />
Boek II Sw.”, in X., Strafrecht als roeping. Liber amicorum Lieven Dupont , Leuven, Universitaire Pers Leuven,<br />
2005, 31-40; F. SCHUERMANS, “Gemeentelijke administratieve sancties en gewapend-bestuursrecht: naar een<br />
embryo van bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS, o.c., 21-66.<br />
126 Deze depenalisering was noodzakelijk ten gevolge van de<br />
“hoge regeldichtheid”. De werkwijze van<br />
depenalisering is echter niet altijd even vlot verlopen. Artikel 119bis N.Gem.W werd meermaals aangepast<br />
waardoor bepaalde gedragingen eerst werden gedepenaliseerd (Zie Wet 17 juni 2004, B.S. 23 juli 2004, err. B.S.<br />
29 november 2004) en later weer werden gerepenaliseerd (Wet 20 juli 2005, B.S. 29 juli 2005 en Wet 25 januari<br />
2007, B.S. 20 februari 2007).<br />
127 Omzendbrief nr. COL 1/2006, 10.<br />
128 Artikel 119bis, §2 N.Gem.W.<br />
45
• de tijdelijke of definitieve bestuurlijke sluiting van een inrichting (4).<br />
Anders dan voor de bestuurlijke geldboete die wordt opgelegd door de sanctionerende<br />
ambtenaar, komt de beslissing tot het nemen van deze drie laatste bestuurlijke sancties toe aan<br />
het College van Burgemeester en Schepenen. 129 In de praktijk wordt deze sanctie wel eerst<br />
voorbereid door de sanctionerende ambtenaar en nadien ter beslissing verzonden naar het<br />
College van Burgemeester en Schepenen. 130 Het verschilt in dit opzicht van de bestuurlijke<br />
geldboete die de sanctionerende ambtenaar van de gemeente zelfstandig kan opleggen. De<br />
schorsing, intrekking of sluiting kunnen pas worden opgelegd nadat de overtreder een<br />
voorafgaande verwittiging heeft ontvangen. 131<br />
De invoering van deze drie bestuurlijke sancties kan wel aanleiding geven tot enige<br />
verwarring. Het schorsen of intrekken van een door de gemeente afgeleverde vergunning en<br />
het (tijdelijk) sluiten van een instelling kan immers ook door de burgemeester bij<br />
hoogdringendheid worden opgelegd indien de openbare orde dit vereist. In deze hypothese<br />
zijn deze maatregelen geen bestuurlijke sancties, maar politiemaatregelen. 132<br />
In het licht van de volgende hoofdstukken zijn er een aantal belangrijke beperkingen in de<br />
GAS-Wet opgenomen. Zoals reeds werd vermeld kan de gemeenteraad geen bestuurlijke<br />
sancties inschrijven voor gedragingen die door een wet, een decreet of een ordonnantie<br />
worden gehandhaafd. 133 Een volgende beperking is dat de bestuurlijke sanctie proportioneel<br />
moet zijn in functie van de zwaarte van de feiten. 134<br />
b. Wet betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden (Voetbalwet)<br />
De Wet betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden (hierna: Voetbalwet) is een<br />
instrument om de als hinderlijk ervaren gedragingen in en rond het voetbalstadion aan te<br />
129 Artikel 119bis, §2, 5de lid N.Gem.W.<br />
130 C. MOLITOR, “Politiemaatregelen en administratieve sancties in de gemeente”, juni 2003, www.avcb-<br />
5.<br />
131 Artikel 119bis, §4, N.Gem.W.<br />
132 Zie infra, Hoofdstuk II.<br />
133 Artikel 119bis, §1 N.Gem.W.<br />
134 Artikel 119bis, §5, 1ste lid vsgb.be/nl/mati/pol/missions/0305sanct.htm,<br />
N.Gem.W.<br />
46
pakken via bestuurlijke weg. 135<br />
uitwerking van de GAS-Wet.<br />
De Voetbalwet werd als voorbeeld genomen voor de<br />
In de Voetbalwet wordt er een belangrijk luik besteed aan de verbodsbepalingen voor<br />
toeschouwers. Indien de supporters zich niet houden aan de richtlijnen, kunnen zij een<br />
bestuurlijke boete krijgen. Overeenkomstig de procedure bepaald in Titel IV van de<br />
Voetbalwet kan een bestuurlijke geldboete van 250 tot 5000 euro en een bestuurlijk<br />
stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar worden opgelegd, of één van deze<br />
sancties alleen. Onder bepaalde voorwaarden kan de minimumsanctie worden opgetrokken.<br />
Bovendien kan een bestuurlijk stadionverbod gepaard gaan met een bestuurlijk<br />
perimeterverbod. Diegene die een bestuurlijk stadionverbod of een bestuurlijk<br />
perimeterverbod overtreedt, kan voor een maximale duur van drie maanden een bestuurlijke<br />
aanmeldingsplicht op een politiekantoor worden opgelegd. Tevens kan onder bepaalde<br />
voorwaarden een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het grondgebied te verlaten voor<br />
een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een club van de eerste, tweede of<br />
derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd waaraan de Belgische nationale<br />
ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of Europees kampioenschap voetbal,<br />
voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk stadionverbod. Aan minderjarigen<br />
vanaf de leeftijd van veertien jaar kan enkel een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van<br />
drie maanden tot vijf jaar worden opgelegd.<br />
De Voetbalwet kent een ruim toepassingsgebied. Bepaalde gedragingen worden zowel binnen<br />
als buiten het stadion gesanctioneerd. Opdat de gedragingen sanctioneerbaar zouden zijn<br />
buiten het stadion, moeten zij zich voordoen in de zogenaamde perimeter. Geografisch strekt<br />
deze perimeter zich uit tot maximum 5000 meter van de buitenomheining van het<br />
voetbalstadion. 136 Temporeel moeten deze gedragingen gesteld zijn vanaf 5 uur voor de<br />
135 Wet 21 december 1998 betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden, B.S. 3 februari 1999; Er moet<br />
worden opgemerkt dat de Voetbalwet in de nabije toekomst zal worden gewijzigd (wellicht nog voor de<br />
verkiezingen van juni 2007) Voor dit onderzoeksproject werd gebruik gemaakt van de Voetbalwet zoals deze<br />
van kracht is tot 1 mei 2007. Zie ook F. DERUYCK, “Het verband tussen BECCARIA en EURO 2000 of het<br />
handhavingsstelsel in de Wet van 21 december 1998 betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden”, in X.<br />
(ed.) Liber Amicorum Jozef Van den Heuvel, Antwerpen, Kluwer, 1999, 475-491; G. GEUDENS (red.), J.<br />
VANHECKE (red.), N. DE PAUW, F. MULLENERS, J. QUATAERT, S. VANDROMME, Veiligheid bij<br />
voetbalwedstrijden, Mechelen, Kluwer, 2006, 342p; G. GEUDENS, “De Voetbalwet als bestuurlijk<br />
handhavingsinstrument”, in M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en<br />
gemeentelijke administratieve sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit,<br />
Tegenspraak cahier 24, Brugge, die Keure, 2005, 209-218.<br />
136 Artikel 19 Voetbalwet.<br />
47
wedstrijd tot 5 uur na de wedstrijd. 137 Van het vooropgestelde toepassingsgebied ratione loci<br />
en ratione temporis wordt afgeweken t.a.v. eenieder die zich bevindend in een groep aanzet<br />
tot slagen en verwondingen, haat of woede t.o.v. een of meerdere personen. In casu geldt een<br />
periode die aanvangt vierentwintig uur vóór het begin van de voetbalwedstrijd en die eindigt<br />
vierentwintig uur na het einde van de voetbalwedstrijd. Bovendien mogen de feiten op het<br />
ganse grondgebied van het Koninkrijk gepleegd zijn. Om de band met een concrete<br />
voetbalwedstrijd te behouden is er voorgeschreven dat de inbreuken moeten worden begaan<br />
“omwille van en ter gelegenheid van een voetbalwedstrijd”. Deze formulering kwam er op<br />
advies van de afdeling wetgeving van de Raad van State die het verband met een<br />
voetbalwedstrijd duidelijker wenste aan te tonen. 138 Het gaat hier om:<br />
• Het zonder gerechtvaardigde reden gooien of schieten van één of meer<br />
voorwerpen naar (1) het speelveld of de omringende zone, inclusief tribune<br />
(artikel 20 Voetbalwet), naar (2) een roerend goed, een onroerend goed of één<br />
of meer personen, zich bevindend in of buiten de perimeter (artikel 20bis<br />
Voetbalwet);<br />
• Het verstoren van de wedstrijd door het aanzetten tot slagen en verwondingen,<br />
en haat of woede ten opzichte van een of meer personen in het stadion (artikel<br />
23 Voetbalwet), ten opzichte van een of meer personen zich bevindend in of<br />
buiten de perimeter (artikel 23bis Voetbalwet).<br />
De vaststelling van deze inbreuken gepleegd door toeschouwers kan enkel gebeuren door een<br />
politieambtenaar. 139 Op dit punt verschilt de Voetbalwet van de GAS-Wet. In de GAS-Wet is<br />
het immers mogelijk dat inbreuken die louter bestuurlijk worden gesanctioneerd zowel door<br />
de politieambtenaar als door een ambtenaar van de gemeente kunnen worden vastgesteld. 140<br />
c. Wet tot regeling van de private en bijzondere veiligheid (Private<br />
veiligheidswet)<br />
De Wet tot regeling van de private en bijzondere veiligheid (hierna: Private veiligheidswet)<br />
voorziet ook in bestuurlijke sancties.<br />
137 Ibidem.<br />
138 G. GEUDENS, “De Voetbalwet als bestuurlijk handhavingsinstrument”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 212.<br />
139 Het opmaken van een PV door ambtenaren is alleen toegestaan voor zover het gaat om organisatorische<br />
tekortkomingen.<br />
140 Artikel 119bis, § 6 N.Gem.W.<br />
48
De private veiligheid staat tegenover publieke veiligheid en de opdrachten van<br />
overheidsdiensten zoals politie- en inspectiediensten, en draagt eveneens bij tot het<br />
voorkomen van criminaliteit. In de private veiligheid worden diverse sectoren onderscheiden<br />
zoals de bewaking, de beveiliging, de opsporing en het veiligheidsadvies. 141<br />
Op het vlak van de bewaking komen we in aanraking met bestuurlijke sancties. Bewaking<br />
omvat allerhande soorten toezicht op bescherming van goederen en personen. Er kunnen<br />
grosso modo zeven soorten worden onderscheiden: de bewaking van goederen, de<br />
bescherming van personen, het waardevervoer, het beheer van alarmcentrales, de<br />
persoonscontrole, de vaststelling van de toestand van goederen en de verkeersbegeleiding. 142<br />
Er bestaan vier organisatievormen waaronder deze bewaking kan worden georganiseerd: de<br />
bewakingsonderneming, de interne bewakingsdienst, het vrijwilligersregime en de<br />
werknemers van concessiehouders. 143 De personen die de werkelijke leiding hebben van een<br />
dergelijke organisatie moeten in het bezit zijn van een identificatiekaart die noodzakelijk is<br />
voor het uitoefenen van de bewakingsactiviteiten. 144 Deze identificatiekaart kan door de<br />
minister van Binnenlandse Zaken worden ingetrokken of geschorst voor een termijn van ten<br />
hoogste zes maanden wanneer de bepalingen van de Private veiligheidswet niet worden<br />
nageleefd. 145 Deze intrekking en schorsing zijn bestuurlijke sancties.<br />
Bewakingsopdrachten worden in principe ongewapend uitgeoefend. Gewapende bewaking is<br />
de uitzondering omdat de private bewaking immers een louter preventieve functie heeft. 146<br />
Indien de voorwaarden daartoe vervuld zijn, kan er op basis van de Private veiligheidswet<br />
echter wel een vergunning worden verleend tot het dragen van wapens. 147 Ondernemingen die<br />
gewapende opdrachten willen uitvoeren, moeten een speciale toestemming bekomen van de<br />
141 www.besafe.be.<br />
142 www.besafe.be.<br />
143 Daarbuiten zijn er nog andere bewakingsvormen. Ze worden geregeld in andere wetgevingen. Dit is het geval<br />
voor private wachters, voetbalstewards en stewards bij rally's.<br />
144<br />
Artikel 8, §3 Private veiligheidswet.<br />
145 Artikel 17, 2° Private veiligheidswet.<br />
146 Uitzonderingen op dit principe kunnen enkel gerechtvaardigd zijn vanuit de bekommernis het leven van de<br />
bewakingsagent te beschermen. Zie in dit verband www.besafe.be<br />
147 Op dit punt wijkt de Private veiligheidswet expliciet af van de artikelen 11, 13 en 14 van de Wapenwet (Wet<br />
8 juni 2006 houdende regeling van economische en individuele activiteiten met wapens, B.S. 09 juni 2006). De<br />
bewaker kan slechts deze wapens dragen en de munitie gebruiken die wettelijk in het bezit zijn van de<br />
bewakingsonderneming of van de interne bewakingsdienst. Het kan daarbij enkel gaan om volgende<br />
verweerwapens: revolver of pistool, met een kaliber lager dan 10 mm; een wapenstok met een maximum lengte<br />
van 45 cm. Elektronische of telescopische wapenstokken zijn verboden. Ook een lamp mag nooit als wapen<br />
worden gebruikt. Daarom mag een bewakingsagent geen staaflamp bij zich hebben die langer is dan 30 cm.<br />
49
minister van Binnenlandse Zaken. De onderneming moet in dit geval aantonen dat ze wapens<br />
daadwerkelijk nodig heeft voor het uitvoeren van haar activiteiten. Indien de bepalingen in<br />
verband met de wapendracht uit de Private veiligheidswet worden geschonden kan dit gedrag<br />
worden gesanctioneerd met een bestuurlijke geldboete van 25 tot 25.000 euro. 148<br />
Daarnaast worden ook volgende overtredingen gesanctioneerd met een bestuurlijke geldboete<br />
gaande van 25 tot 25.000 euro: de tussenkomst tijdens politieke of arbeidsconflicten of tijdens<br />
vakbondsactiviteiten of activiteiten met een politieke finaliteit 149 ; het toezicht op de politieke,<br />
filosofische, godsdienstige of vakbondsovertuigingen of op het mutualistische lidmaatschap<br />
en op de uiting van die overtuigingen of van dat lidmaatschap en het aanleggen te dien einde<br />
van gegevensbestanden 150 ; het niet naleven van het beroepsgeheim 151 ; de uitoefening van de<br />
activiteit van toezicht op de personen op de openbare weg zonder naleving van voorwaarden<br />
opgenomen in de Private veiligheidswet 152 . Daarnaast kan het niet meedelen van inlichtingen<br />
over misdrijven aan de gerechtelijke overheden worden gesanctioneerd met een geldboete van<br />
2,5 tot 2.500 euro. 153<br />
Tot slot kan op basis van de Private veiligheidswet de minister van Binnenlandse Zaken een<br />
verleende vergunning of erkenning, voor alle of voor sommige activiteiten, voor alle plaatsen<br />
waar die activiteiten worden uitgeoefend of voor sommigen ervan, intrekken of voor een<br />
termijn van ten hoogste zes maanden schorsen. 154<br />
Kortom, wie inbreuken pleegt op de bewakingswetgeving kan, al naargelang het geval,<br />
volgende sancties 155 oplopen:<br />
• een strafrechtelijke sanctie;<br />
• een bestuurlijke geldboete;<br />
148 Artikel 18 Private veiligheidswet.<br />
149 Artikel 11, § 1 Private veiligheidswet.<br />
150 Artikel 11, § 1 Private veiligheidswet.<br />
151 Artikel 11, §2 Private veiligheidswet.<br />
152 Artikel 11, §3 Private veiligheidswet<br />
153 Het gaat hier om strafrechtelijke inbreuken bedoeld in artikel 10 van de Private veiligheidswet.<br />
154 Zie artikel 17, 1° van de Private veiligheidswet.<br />
155 Zie artikel 17, 18 en 19 van de Private veiligheidswet. Daarnaast bestaat er nog een maatregel die de<br />
eventuele sanctie kan voorafgaan zoals bijvoorbeeld de waarschuwing (zie bijvoorbeeld artikel 19, §1, 1° Private<br />
veiligheidswet).<br />
50
• de schorsing of de gedwongen intrekking van de vergunning van de<br />
bewakingsonderneming of van de interne bewakingsdienst of de erkenning van de<br />
opleidingsinstelling;<br />
• de intrekking of de tijdelijke inhouding van de identificatiekaart.<br />
d. Conclusie: types van bestuurlijke sancties in veiligheidsmateries<br />
Uit het voorgaande kunnen vijf types bestuurlijke sancties worden afgeleid die relevant zijn<br />
voor dit onderzoeksproject. Vaak gaat men eraan voorbij dat er naast de bestuurlijke<br />
geldboete (1) nog andere bestuurlijke sancties in het leven werden geroepen. Een bestuurlijke<br />
sanctie kan ook bestaan in de bestuurlijke schorsing van een door het bestuur afgegeven<br />
vergunning of toelating (2); de bestuurlijke intrekking van een door het bestuur afgegeven<br />
vergunning of toelating (3); de tijdelijke of definitieve bestuurlijke sluiting van een inrichting<br />
(4). De Voetbalwet voorziet naast de bestuurlijke geldboete tevens in een bestuurlijk<br />
stadionverbod 156 (5). 157<br />
Er moet worden opgemerkt dat deze lijst niet exhaustief is, maar wel de meest voorkomende<br />
bestuurlijke sancties inzake veiligheidsmateries bevat. 158<br />
2.2.5 Opleggen van de bestuurlijke sanctie<br />
Bij gebreke aan een algemene kaderregeling over bestuurlijke sancties is er geen uniforme<br />
procedure voor het opleggen van dergelijke sanctie. Telkens moet naar de toepasselijke<br />
wettelijke norm worden gekeken om te weten welke procedure gevolgd moet worden.<br />
Bij wijze van voorbeeld wordt hieronder kort de specifieke procedure van de GAS-Wet<br />
weergegeven. Deze regeling is terug te vinden in artikel 119bis §7 van de Nieuwe<br />
Gemeentewet.<br />
156 De Wet van 25 april 2007 houdende diverse bepalingen (B.S. 8 mei 2007) voegt volgende bestuurlijke<br />
sancties eraan toe: een bestuurlijk perimeterverbod, een bestuurlijke aanmeldingsplicht op een politiekantoor en<br />
een bestuurlijk verbod om het grondgebied te verlaten.<br />
157 Artikel 24 Voetbalwet<br />
158 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 58.<br />
51
In het algemeen kan worden samengevat dat het proces-verbaal, indien het is opgesteld door<br />
een politieagent, of aan de sanctionerende ambtenaar wordt doorgegeven wanneer de<br />
gedragingen geen strafrechtelijke inbreuk vormen 159 of zowel aan het parket als aan de<br />
sanctionerende ambtenaar wordt doorgegeven. In dit laatste geval zijn er twee specifieke<br />
voorrangsregelingen uitgewerkt.<br />
Er kunnen met andere woorden drie soorten inbreuken worden onderscheiden. De<br />
omzendbrief nr. COL 1/2006 omschrijft dit als volgt:<br />
• “De eerste soort wordt in principe uit het strafrecht gelicht en zou enkel nog het<br />
voorwerp dienen uit te maken van administratieve vervolgingen.<br />
• De tweede soort inbreuken wordt niet gedepenaliseerd en kan ofwel strafrechtelijk<br />
ofwel bestuursrechtelijk worden vervolgd. Het betreft de feiten voorzien in de artikelen<br />
526, 537, 545, 559 1°, 561, 1° en 563, 2° en 3° Sw. 160 De strafrechtelijke afhandeling<br />
blijft prioritair, maar middels een cascadesysteem kan evenwel een bestuurlijke<br />
sanctie (geldboete) worden opgelegd wanneer de procureur des Konings binnen de<br />
termijn van twee maanden hetzij niets heeft beslist; hetzij heeft beslist omwille van<br />
opportuniteitsredenen, niet tot vervolging over te gaan.<br />
• De derde soort inbreuken wordt evenmin gedepenaliseerd en kan dus ofwel<br />
strafrechtelijk, ofwel bestuursrechtelijk worden vervolgd. Het betreft de feiten<br />
voorzien in de artikelen 327 tot 330, 398, 448, 461 tot 463 Sw. De prioriteit wordt<br />
verleend aan de strafrechtelijke afhandeling. Nochtans kan middels een<br />
cascadesysteem een bestuurlijke geldboete worden opgelegd voor zover de procureur<br />
des Konings binnen een termijn van 2 maanden heeft laten weten dat hijzelf het<br />
opportuun acht geen vervolging in te stellen.”<br />
Het is dus belangrijk gedrag correct te verbaliseren. Voor een meer gedetailleerde<br />
uiteenzetting van de oplegging van gemeentelijke bestuurlijke sancties wordt verwezen naar<br />
andere rechtsleer. 161<br />
159 Artikel 119bis, §7, 2° N.Gem.W.<br />
160 Deze lijst moet wellicht worden uitgebreid in het licht van de Wet van 25 januari 2007 tot bestraffing van<br />
graffiti en van beschadiging van onroerende eigendommen en tot wijziging van de Nieuwe Gemeentewet, B.S.<br />
20 februari 2007.<br />
161 L.M. VENY en N. DE VOS, “ De gemeentelijke bestuurlijke sancties en de bestuurlijke procedure van<br />
sanctieoplegging”, in L.M. VENY en N. DE VOS (ed.), Gemeentelijke administratieve sancties, Brugge, Vanden<br />
Broele, 2005, 61-137.<br />
52
De procedure in de Voetbalwet is gelijkaardig aan deze in de GAS-Wet. Dit is ook logisch<br />
daar de Voetbalwet een belangrijke inspiratiebron was voor de GAS-Wet. Voor de<br />
handhaving van de Voetbalwet werd een specifieke voetbalcel opgericht. Hierdoor wordt er<br />
uniformiteit gecreëerd voor de afhandeling van soortgelijke dossiers, wat op gemeentelijk<br />
vlak niet het geval is. 162 Ook hier is er een voorrangregeling uitgewerkt wanneer het procesverbaal<br />
zowel naar het parket als naar de voetbalcel wordt toegezonden. 163<br />
2.2.6 Waarborgen bij het opleggen van een bestuurlijke sanctie<br />
Bij het opleggen van bestuurlijke sancties is de overheid in de eerste plaats gebonden door de<br />
specifieke waarborgen die in de toepasselijke wetgeving werden ingeschreven. 164 Bovendien<br />
is het bestuur aanvullend gebonden door de beginselen van behoorlijk bestuur. 165<br />
Voor de punitieve bestuurlijke sanctie gelden in beginsel dezelfde waarborgen als voor de<br />
strafrechtelijke sancties. 166<br />
2.2.7 Beroepsmogelijkheden<br />
Met betrekking tot bestuurlijke sancties uit de GAS-Wet kan tegen een beslissing van de<br />
sanctionerende ambtenaar die een bestuurlijke geldboete oplegt, beroep worden<br />
ingesteld bij<br />
de politierechtbank, afdeling burgerlijke kamer. 167 Voor de minderjarigen is de jeugdrechter<br />
de bevoegde beroepsinstantie. 168 Tegen de beslissing van de politierechtbank of de<br />
jeugdrechtbank staat geen hoger beroep open. 169<br />
De beslissing van het College van Burgemeester en Schepenen tot het opleggen van<br />
bestuurlijke sancties in het raam van de GAS-Wet kunnen worden bestreden voor de Raad<br />
162 G. GEUDENS, “De Voetbalwet als bestuurlijk handhavingsinstrument”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 215.<br />
163 Artikel 35 e.v. Voetbalwet.<br />
164 Deze specifieke waarborgen zijn veelal gekoppeld aan de procedure die voor de bestuurlijke sancties zijn<br />
ingeschreven.<br />
165 I. OPDEBEEK en M. Van DAMME (ed.), Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006,<br />
491p. Specifiek voor de GAS-Wet, zie D. MAREEN, “De toepassing van algemene rechtsbeginselen op de<br />
gemeentelijke administratieve sancties, in L.M. VENY en N. DE VOS (ed.), o.c.,161-220.<br />
166 Hier wordt dieper op ingegaan in Hoofdstuk III.<br />
167 Art. 199bis, §12, eerste lid Nieuwe Gemeentewet.<br />
168 Art. 119bis, §12, tweede lid Nieuwe Gemeentewet.<br />
169 Art. 119bis, §12, zesde lid Nieuwe Gemeentewet .<br />
53
van State. 170 Beslissingen tot het schorsen of intrekken van verleende vergunningen of tot het<br />
sluiten van inrichtingen zijn immers eenzijdige bestuurlijke rechtshandelingen waartegen op<br />
grond van art. 14, §1 Raad van State-Wet een annulatieberoep openstaat.<br />
Met betrekking tot de Voetbalwet kan de overtreder de beslissing van de sanctionerende<br />
ambtenaar betwisten bij de politierechtbank. Tegen de beslissing van de politierechtbank staat<br />
evenwel geen cassatieberoep open. 171 Is de betrokkene echter een minderjarige op het<br />
ogenblik van de feiten, dan wordt het beroep ingesteld bij de jeugdrechtbank. 172 In het raam<br />
van de Voetbalwet moet de minderjarige de leeftijd van veertien hebben bereikt.<br />
3. Instrumenten met een secundair handhavingsdoel<br />
De naleving van normen zal in de eerste plaats worden gehandhaafd via sancties die<br />
strafrechtelijk of bestuurlijk van aard kunnen zijn. Daarnaast kan de wetgever echter ook<br />
maatregelen voorschrijven die primair weliswaar niet bedoeld zijn om te straffen, maar die<br />
toch een bijkomend, een secundair handhavingsdoel kunnen hebben. In dit verband worden de<br />
belasting (3.1.), de retributie (3.2.), de veiligheidsmaatregelen in het strafrecht (3.3.), de<br />
politiemaatregelen in het bestuursrecht (3.4.) en het schadevergoedingssysteem belicht (3.5.).<br />
3.1 Belasting<br />
Het ligt niet voor de hand de belasting op te nemen in de inventaris als een mogelijk<br />
handhavingsinstrument. Oorspronkelijk heeft de belastingheffing immers geen handhavend<br />
doel, maar een louter financieel doel en dient zij om de overheidsuitgaven te financieren. Het<br />
Hof van Cassatie heeft dit doel in de verf gezet door te oordelen dat de belasting als verplichte<br />
geldelijke bijdrage de algemene uitgaven van de overheid moet dekken. 173<br />
170 Wetsontwerp tot invoering van de gemeentelijke administratieve sancties, Memorie van toelichting, Parl. St.<br />
Kamer 1998-99, nr. 2031/1,7.<br />
171 Artikel 31 §1 Voetbalwet.<br />
172 Artikel 31 §2 Voetbalwet.<br />
173 Cass. 30 november 1950, Arr. Cass. 1951, 149.<br />
54
Toch kan men vaststellen dat de belastingheffing ook voor andere dan fiscale doeleinden<br />
wordt gebruikt. Naast de gekende economische en sociale functie krijgt de belastingheffing<br />
meer en meer een beteugelende rol. Dit laatste komt vooral tot uiting op het lokale niveau<br />
waar men met de belastingheffing bepaalde beleidsobjectieven nastreeft. Een belasting op<br />
sluikstorten heeft bijvoorbeeld een niet-fiscaal beleidsobjectief, aangezien deze belasting<br />
naast de recuperatie van de kost die het opruimen van het sluikafval met zich mee brengt, ook<br />
het sluikstorten op zich wil ontmoedigen. 174 Het gedrag van de burger wordt met andere<br />
woorden door fiscale stimulansen of door ontrading beïnvloed. Aldus vormt de<br />
belastingheffing een handhavingsinstrument, wat de keuze rechtvaardigt om deze maatregel<br />
op te nemen in de inventaris. 175 In dit onderdeel wordt onderzocht in welke mate het wettig is<br />
de belastingheffing als handhavingsinstrument te gebruiken. Vooraleer deze grenzen worden<br />
afgetast, worden de definitie, de kenmerken en het toepassingsgebied van de belasting onder<br />
de loep genomen.<br />
3.1.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
Het begrip belasting wordt noch in de Grondwet, noch in een andere wet gedefinieerd. Voor<br />
de definitie hiervan moet men bijgevolg teruggrijpen naar de rechtspraak.<br />
Het Hof van Cassatie definieert een belasting als “een heffing, eigenmachtig gedaan door de<br />
Staat, de provincies of de gemeenten op de geldmiddelen van personen, zowel<br />
publiekrechtelijke als privaatrechtelijke, vennootschappen zonder rechtspersoonlijkheid,<br />
feitelijke verenigingen of gemeenschappen, bestaande op haar grondgebied of en belangen<br />
hebbend en bestemd voor de diensten van algemeen nut”. 176<br />
Uit deze definitie blijkt dat de belastingheffing is bestemd voor de diensten van algemeen nut.<br />
De belasting dient voor de algemene financiering van alle overheidsuitgaven en de<br />
belastingplichtige kent niet de precieze aanwending van de door hem betaalde belastingen. Ze<br />
174 M. DE JONCKHEERE, “De gemeentelijke en provinciale belastingbevoegdheid”, in M. DE JONCKHEERE<br />
en N. PLETS, Handboek lokale en regionale belastingen, Brugge, die Keure, 2006, 11.<br />
175 Ook S. MEIJLAERS neemt de gemeentelijke belastingen op in zijn boek bouwstenen voor veilige en<br />
leefbare gemeenten. Zie S. MEIJLAERS, Bouwstenen voor veilige en leefbare gemeenten, Brussel, Politeia,<br />
2006, 44.<br />
176 Cass. 12 oktober 1954, J.T. 1955, 194; Zie ook A. TIBERGHIEN, Handboek voor fiscaal recht. Brussel, De<br />
Boeck & Larcier, 2003, 6-7 en C. VAN VYVE, “Parkeerheffingen in het licht van artikel 14 van de Grondwet en<br />
de artikelen 170 en 173 van de Grondwet”, L.R.B. 2005, 89.<br />
55
komen in de Schatkist terecht. Niettemin voegt het Arbitragehof hieraan toe dat een belasting<br />
een door de bevoegde overheid gezagshalve opgelegde heffing is die geen retributie is. Het<br />
gegeven dat de opbrengst wordt aangewend voor het verwezenlijken van een bepaalde<br />
doelstelling doet daaraan geen afbreuk. 177<br />
De definitie van het Hof van Cassatie is de klassieke omschrijving van een belasting. Hierin<br />
ontbreekt de verwijzing naar de regulerende (lees niet-fiscale/financiële) doelstellingen van de<br />
belastingheffing. Dit element is toch niet onbelangrijk in het licht van het onderzoeksrapport.<br />
Er is echter geen eenvormige omschrijving van het begrip belasting. Wel bestaat er<br />
eensgezindheid over twee wezenskenmerken: het dwingende karakter en een algemeen<br />
financieel doel. 178<br />
De fiscale terminologie is soms onsamenhangend. De wetgever gebruikt de woorden taks,<br />
belasting, recht, solidariteitsbijdrage, heffing, enz., zonder dat hieraan duidelijke gevolgen<br />
verbonden zijn. 179 Indien men over een taks spreekt, doelt men in de meeste gevallen op een<br />
belasting.<br />
Daarnaast staat er in de Grondwet het begrip “last”. Dit begrip is weergegeven in artikel 170,<br />
§3 en §4 G.W., maar het is vooralsnog niet duidelijk wat de werkelijke draagwijdte is van dit<br />
begrip. Volgens B. Peeters wordt het begrip last verkeerd geïnterpreteerd als gevolg van de<br />
grondwettelijke wijzigingen. De oorspronkelijke zin in de Grondwet luidde immers als volgt:<br />
“geen provinciale (resp. gemeentelijke) last of belasting kan worden ingevoerd dan met<br />
toestemming van de provincieraad (resp. gemeenteraad). In 1831 had het woord “last”, aldus<br />
Peeters, betrekking op aan de provincie (resp. gemeente) opgelegde lasten en niet op een last<br />
door de provincie (resp. gemeente). 180 Dit begrip hoeft bijgevolg niet verder te worden<br />
onderzocht.<br />
177 Arbitragehof 17 april 1997, R.W. 1997-98, 602. Overweging B.4.4 “De bestreden bijdrage is een belasting in<br />
de zin van artikel 170 van de Grondwet. Aan die vaststelling wordt geen afbreuk gedaan door het gegeven dat de<br />
opbrengst van die bijdrage wordt aangewend voor het verwezenlijken van een welbepaalde doelstelling en<br />
hiertoe in een begrotingsfonds wordt gestort.”<br />
178 Zie infra, punt 3.2.2<br />
179 A. TIBERGHIEN, Handboek voor fiscaal recht. Brussel, De Boeck & Larcier, 2005, 0007.<br />
180 B. PEETERS, “De begrippen belasting, last en retributie in de artikelen 110 en 113 van de Grondwet”, R.W.<br />
1987-88, 242.<br />
56
3.1.2 Kenmerken en doel van de belasting<br />
a. Kenmerken van de belasting<br />
Een van de belangrijkste eigenschappen van de belastingheffing is dat deze heffing geschiedt<br />
zonder onmiddellijk aanwijsbare tegenprestatie. 181 De belasting is immers een vorm van<br />
dwangfinanciering: via een eenzijdige bestuurshandeling 182 wordt een derde verplicht een<br />
deel van zijn bezit (inkomen of kapitaal) over te dragen aan de overheid. 183<br />
Bij de bepaling van het tarief voor de belastingen is het bestuur, behoudens de door de wet<br />
gevestigde uitzonderingen, vrij. 184 Bij het bepalen van het tarief staat de lokale overheid<br />
evenwel onder de controle van de toezichthoudende overheid en de rechter. De fiscale<br />
autonomie laat met andere woorden toe dat het bestuur de hoogte van de belastingheffing vrij<br />
kan kiezen. De noodzaak van de belasting beoordeelt het bestuur in het licht van de behoeften<br />
waaraan het meent te moeten tegemoet komen. Voor de lokale besturen moet er een financiële<br />
behoefte zijn. Deze behoefte moet blijken uit de begroting, wat echter een raming is en<br />
bijgevolg enkel een element voor de toezichthoudende overheid is. 185 Als het om een<br />
belasting gaat, en niet om een retributie, moet er geen proportioneel verband bestaan tussen<br />
het bedrag van deze belasting en de kosten veroorzaakt door bijvoorbeeld de activiteiten van<br />
de vennootschappen die de belasting verschuldigd zijn. 186<br />
Er zijn een aantal elementen die volgens de gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit<br />
in het voordeel pleiten van de belastingheffing:<br />
• “wanneer naast de kostprijs ook beleidsondersteunende factoren meespelen bij de<br />
bepaling van het tarief, bijvoorbeeld ter ontrading of juist ter stimulering van een<br />
bepaald gedrag;<br />
181 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, Belgisch belastingsrecht in hoofdlijnen, Antwerpen, Maklu, 2006, 25.<br />
182 Tegen deze eenzijdige wilsuiting van de belastingheffende overheid heeft de wil van de belastingplichtige<br />
geen enkele invloed. Eenzijdige wilsuitingen kunnen immers verbintenissen scheppen. Zie daarvoor A. VAN<br />
OEVELEN en E. DIRIX, “Kroniek van het verbintenissenrecht (1981-84)”, R.W. 1985-86, 1, nr. 2-3.<br />
183 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 25-26; B. PEETERS, “De begrippen belasting, last en retributie in<br />
de artikelen 110 en 113 van de Grondwet”, R.W. 1987-88, 241.<br />
184 V. SEPULCHRE, “Fiscalité et parafiscalité: impôts, taxes, rétributions, amendes pénales et amendes<br />
administratives”, Rev. dr. commun. 2006, afl. 1-2, 32.<br />
185 M. DE JONCKHEERE, l.c., 9.<br />
186 R.v.St., nr. 132.983, 24 juni 2004, A.P.M. 2004 (samenvatting), afl. 7, 156; R.R.D. 2005, afl. 114, 85; Rev. dr.<br />
commun. 2005 (samenvatting), afl. 2-3, 57. Zie infra de kenmerken van een retributie.<br />
57
• wanneer behalve het persoonlijk belang ook het algemeen belang wordt gediend door<br />
de dienstverlening. ”187<br />
Wanneer in deze situatie de voorkeur uitgaat naar een belasting in plaats van naar een<br />
retributie, is deze keuze wettig. 188 De rechtspraak van het Arbitragehof ligt in de lijn van deze<br />
omzendbrief gemeentebelastingen. 189 De belasting, aldus het Arbitragehof, kan dan wel<br />
worden aangewend voor het verwezenlijken van een bepaalde doelstelling (hetgeen eerder<br />
doet denken aan een retributie), maar dit doet geen afbreuk aan de kwalificatie van belasting.<br />
b. Doel van de belasting<br />
b.1 Financieel doel<br />
Met de belastingheffing wordt hoofdzakelijk een financieel doel nagestreefd. 190 Belastingen<br />
dienen om de openbare dienstverlening in zijn geheel te financieren. 191 Naast het feit dat elke<br />
belasting moet worden verantwoord door een financiële behoefte 192 , moet een belasting ook<br />
worden aangewend ter financiering van de openbare dienstverlening. 193<br />
De fiscale<br />
bevoegdheid is een doelgebonden bevoegdheid in die zin dat het als machtsafwending zou<br />
worden gekwalificeerd indien een bestuur deze bevoegdheid zou aanwenden om een<br />
vermogen te verwerven dat niet bestemd is voor haar overheidstaak. 194 De controle of aan<br />
deze financiële behoefte wordt tegemoet gekomen, komt in belangrijke mate toe aan de<br />
toezichthoudende overheid, wanneer zij in het raam van het bestuurlijk toezicht het<br />
belastingreglement beoordeelt. Dit vloeit voort uit het feit dat een bestuur enkel een<br />
toegewezen bevoegdheid heeft. Daarnaast heeft ook de rechter een belangrijke controletaak<br />
wanneer er betwistingen rijzen over het financiële doel van de belasting.<br />
187 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a); Zie o.a. R.v.St., nr. 143.604, 25 april 2005, A.P.M. 2005, 105; T.B.P. 2006, 302.<br />
188 Zie infra.<br />
189 Arbitragehof, nr. 21/97, 17 april 1997, R.W. 1997-98, 602.<br />
190 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 27; M. DE JONCKHEERE, l.c., 9-10; B. PEETERS, “De begrippen<br />
belasting, last en retributie in de artikelen 110 en 113 van de Grondwet”, R.W. 1987-88, 241. Het financieel doel<br />
van de belasting is een belangrijk onderscheidingscriterium en moet in het achterhoofd worden gehouden<br />
wanneer andere pecuniaire maatregelen onder de loep worden genomen.<br />
191 M. DE JONCKHEERE, l.c., 8.<br />
192 De noodzakelijkheid van de belasting moet steeds duidelijk worden bevestigd in de inleiding van een<br />
belastingsreglement. Dit kan geschieden door een formule van het type “gezien de financiële noodzakelijkheid”<br />
op te nemen in het reglement; Zie ook J. ASTAES, “Een goed belastingreglement: grondslag voor een vlotte<br />
invordering”, L.R.B. 2001, afl. 4, 217-232.<br />
193 Immers een belastingreglement kan wel een financieel doel hebben, zonder dat aan vereiste van de financiële<br />
behoefte is voldaan.<br />
194 M. DE JONCKHEERE, l.c., 9; Zie ook Luik 2 mei 1990; F.J.F. 1990, 303; Not. Fisc. M. 1990, 231, met noot<br />
M. DE JONCKHEERE.<br />
58
.2 Ruimte voor andere doelen naast het financieel doel<br />
Een belangrijk gevolg van de vereiste van een financieel oogmerk, is de onmogelijkheid een<br />
belastingreglement op te stellen voor een niet-fiscaal doel. 195 De centrale vraag is bijgevolg<br />
welke ruimte er nog rest voor andere dan fiscale doeleinden zoals bijvoorbeeld een<br />
handhavingsdoel. Daarvoor moeten de volgende beperkingen in het achterhoofd worden<br />
gehouden bij het vestigen van een belastingheffing:<br />
• Belastingen die hoofdzakelijk een niet-fiscaal doel voor ogen hebben, zijn niet<br />
rechtsgeldig indien dat doel buiten de beleidsbevoegdheid van de betrokken<br />
overheid valt. 196 Volgens M. De Jonckheere, kan “een overheid immers door<br />
middel van een belasting geen effect nastreven dat zij ook niet via<br />
rechtstreekse reglementering kan nastreven”. 197 Deze auteurs baseren zich<br />
hiervoor op de rechtspraak ter zake. 198<br />
• Het is belangrijk het woord “hoofdzakelijk” in de hierboven beschreven<br />
beperking te onderstrepen. Het heeft immers als gevolg dat niet-fiscale<br />
nevendoelen wel mogelijk zijn. 199 Meer nog, dit nevendoel is zelfs mogelijk<br />
wanneer het gelegen is buiten de beleidsbevoegdheid van de overheid. 200<br />
Omwille van de doelgebonden bevoegdheidsaanwending wordt de belastingsbevoegdheid en<br />
dus ook de fiscale autonomie van de gemeenten beperkt. Verschillen die alleen door nietfiscale<br />
argumenten kunnen worden verantwoord, zijn bijgevolg niet rechtsgeldig en schenden<br />
het gelijkheidsbeginsel. 201<br />
M. De Jonckheere merkt terecht op dat het onderscheid tussen de fiscaal verantwoorde<br />
belasting met een niet-fiscaal nevendoel en de ongeoorloofde belasting met een niet-fiscaal<br />
195<br />
M. DE JONCKHEERE, l.c., 9; E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in<br />
Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 4.<br />
196 M. DE JONCKHEERE, l.c., 10; F. DELOBBE, “La fiscalité immobilière sur le plan communal”, TOGOR<br />
1999, 171 ; E. WILLEMAERT, Les limites constitutionnelles du pouvoir fiscal, Brussel, Bruylant, 1999, 63. Zie<br />
ook R.v.St., nr. 44.939, 18 november 1993.<br />
197 M. DE JONCKHEERE , l.c., 11.<br />
198 Arbitragehof nr. 31/92, 23 april 1992, B.S. 11 juni 1992 en Rb. Namen 27 februari 2002, L.R.B. 2002, nr. 3.<br />
199 M. DE JONCKHEERE, l.c., 11 en hij baseert zich dan weer op P. VAN ORSHOVEN, “De fiscale aspecten<br />
van de vierde staatshervorming”, in A. ALEN en L.P. SUETENS, Het federale België na de vierde<br />
staatshervorming, Brugge, die Keure, 1993, 130.<br />
200 M. DE JONCKHEERE, l.c., 10-11. Als het immers op het heffen van belastingen aankomt, is de openbare<br />
overheid vrij. Zie V. SEPULCHRE, “Fiscalité et parafiscalité: impôts, taxes, rétributions, amendes pénales et<br />
amendes administratives”, Rev. dr. commun. 2006, afl. 1-2, 32<br />
201 M. DE JONCKHEERE, l.c., 10.<br />
59
doel erg subtiel is. Het komt aan de overheid toe het belastingreglement goed te motiveren<br />
zodat de financiële vereiste duidelijk is en de andere functies, zoals bijvoorbeeld de<br />
handhavende functie, tot een nevenresultaat worden herleid. Een dergelijk niet fiscaal<br />
nevenresultaat is dan immers het gevolg van “een met een fiscaal doel ingestelde<br />
belastingheffing of een differentiatie in een belastingheffing”. 202 Primair zal de<br />
belastingheffing dus steeds een fiscaal doel als uitgangspunt hebben. 203 De conclusie is<br />
duidelijk: een belastingreglement dat louter een handhavend doel voor ogen heeft, is<br />
onwettig.<br />
Zo is het algemeen aanvaard dat de belasting naast een fiscaal doel ook een economische en<br />
een sociale functie bezit. Economisch omdat de belasting een sterke economische geladenheid<br />
heeft. 204 De belastingheffing heeft onder meer een weerslag op de prijsvorming, het<br />
spaarwezen, het verbruik, de investeringen en de tewerkstelling. 205 De Raad van State heeft in<br />
een arrest erkend dat de fiscale wetten niet uitsluitend het spijzen van de Schatkist tot doel<br />
hebben. 206 Indien het bestuur echter uitsluitend zijn bevoegdheid zou aanwenden voor een<br />
ander doel dan dat waarvoor hem die bevoegdheid werd gegeven, is er, aldus de Raad van<br />
State, sprake van machtsafwending. 207 Primair moet er met andere woorden steeds een fiscaal<br />
doel zijn, maar daarnaast is het niet ongewoon dat fiscale regelingen worden vastgesteld om<br />
economische of andere redenen. 208 Welke die andere redenen zijn, wordt verder niet<br />
gespecificeerd in het arrest.<br />
De sociale functie van de belastingheffing wordt alvast erkend. 209 Deze functie houdt in dat er<br />
via de belastingen een herverdeling van het inkomen wordt georganiseerd. 210<br />
Over het bestaan van een handhavend doel van de belasting bestaat minder duidelijkheid,<br />
maar ook deze functie wordt in de praktijk gekoppeld aan de belastingheffing. Vooral op het<br />
202 Ibid., 11.<br />
203 Niet iedereen in de rechtsleer laat de financiële functie van de belastingheffing primeren. Zo bestaat er een<br />
strekking die het wel mogelijk acht een belastingheffing te vestigen met een niet-fiscaal doel, zolang dit doel<br />
maar binnen de bevoegdheid van het bestuur valt. Deze strekking aanvaardt bijgevolg ook het bestaan van een<br />
niet-financieel hoofddoel. Zie hiervoor naar J. ASTAES, “Een goed belastingreglement: grondslag voor een<br />
vlotte invordering”, L.R.B. 2001, afl. 4, 219 die verwijst in voetnoot 11 naar C. WAERZEGGERS,<br />
“Gemeentelijke belastingreglementen: capita selecta. Toetsing aan de grondregels van het fiscaal recht, deel II”,<br />
L.R.B. 1999, 5.<br />
204 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 33.<br />
205 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 33-34.<br />
206 R.v.St., nr. 38.440, 9 januari 1992, F.J.F. 1992, 207.<br />
207 R.v.St., nr. 38.440, 9 januari 1992, F.J.F. 1992, 209.<br />
208 Ibid., 209.<br />
209 Deze erkenning is niet alleen terug te vinden in gezaghebbende rechtsleer zoals J.J. COUTURIER en B.<br />
PEETERS, o.c., 34, maar blijkt ook bijvoorbeeld uit de preambule van de gecoördineerde omzendbrief<br />
september 2004.<br />
gemeentefiscaliteit, BA-2004/03 van 14 juli 2004, B.S. 8<br />
210 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 26 en 34.<br />
60
lokale niveau is de verleiding groot om via de belastingheffing ordehandhavende effecten te<br />
creëren. 211 Gemeenten worden geconfronteerd met laakbaar gedrag dat niet of onvoldoende<br />
via strafrechtelijke sancties wordt aangepakt. Het bestuur wil dat aan dit gedrag een einde<br />
wordt gesteld en zoekt zijn toevlucht in de belastingheffing. De vestiging van de belasting<br />
heeft in die zin een ontradend effect. Gelet op de beperkingen die hierboven werden<br />
uiteengezet, is het mogelijk aan het belastingreglement een handhavend doel te koppelen<br />
zolang het ontradend effect slechts een nevenresultaat is. Een belastingreglement kan<br />
bijgevolg slechts gedeeltelijk als een handhavingsinstrument worden gecatalogeerd. Het<br />
bestuur zal de financiële noodzakelijkheid van de belastingheffing steeds moeten<br />
verantwoorden. Deze noodzakelijkheid kan echter bijvoorbeeld worden gevonden in de<br />
financiering van de ordehandhaving zelf. Zo zal de verwijdering van wederrechtelijk<br />
aangebrachte affiches een zekere kost voor de gemeente met zich meebrengen. Wanneer het<br />
gevorderde bedrag voor deze verwijdering geen verantwoording meer vindt in de opruimkost,<br />
is er geen hoofdzakelijk financieel doel meer en is de belasting ongeoorloofd. Het aanplakken<br />
op zich wordt dan immers belast en niet het opruimen van de affiches. 212<br />
Een bestuur zal bij de vestiging van belastingheffingen voor materies die nauw aansluiten bij<br />
de veiligheids- en ordehandhaving, dus nauwgezet te werk moeten gaan wil het kunnen<br />
verantwoorden dat de heffing naar aard en voorwaarden rechtsgeldig als een belasting kan<br />
worden gekwalificeerd. Hierbij zal steeds rekening moeten worden gehouden met de<br />
financiële noodzaak van de heffing. Het volstaat niet om een vergoeding als een belasting te<br />
kwalificeren om er effectief een belasting van te maken. 213 Dit wordt uitsluitend bepaald door<br />
de aard van en de voorwaarden voor de vergoeding en het wordt in laatste instantie<br />
beoordeeld door de rechter. 214<br />
211 R.v.St., Gillion, nr. 85.916, 14 maart 2000.<br />
212 Voor een vergelijkbaar voorbeeld zie J. ASTAES, “Een goed belastingsreglement: grondslag voor een vlotte<br />
invordering”, L.R.B. 2001, 219.<br />
213 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a).<br />
214 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a). Zie ook Cass. 17 december 1968, Pas. 1969, I, 363; J. KIRKPATRICK en P. GLINEUR, “La distinction<br />
entre l'impôt et la 'rétribution' régie par l'article 113 de la Constitution”, in X., Présence du droit public et des<br />
droits de l'homme. Mélanges offerts à Jacques Velu, Brussel, Bruylant, 1992, 3 dln., 559.<br />
61
3.1.3 Bevoegde overheid<br />
Artikel 170 van de Grondwet verwoordt het fiscaal legaliteitsbeginsel. Het somt op een<br />
limitatieve wijze op welke openbare overheden bevoegd zijn om belastingen te heffen: de<br />
Staat, de gemeenschappen en gewesten, de provincies en de (federatie van) gemeenten. Er is<br />
bijgevolg een bevoegdheidsverdeling tussen de verschillende bevoegde overheidsniveaus:<br />
federaal, regionaal en lokaal. De federale wetgever heeft de bevoegdheid om de autonome<br />
belastingbevoegdheid van de lokale en regionale besturen te beperken indien dit noodzakelijk<br />
is. 215 Op grond hiervan heeft de federale wetgever ten aanzien van de lokale besturen een<br />
reeks wettelijke beperkingen ingevoerd, waarvan de belangrijkste art. 464, 1° WIB is (verbod<br />
inzake belastingen op het inkomen). 216<br />
Artikel 170 G.W. bevat inzake de belastingheffing ook een andere bevoegdheidsverdeling,<br />
meer bepaald deze tussen de wetgevende en de uitvoerende macht en dit op ieder<br />
overheidsniveau. Binnen deze vier bestuursniveaus zijn er organen bevoegd om<br />
belastingnormen op te stellen. Belastingen mogen immers alleen worden ingevoerd door de<br />
organen die rechtstreeks werden gekozen door de belastingplichtigen. 217 Hiermee wordt het<br />
principe no taxation without representation gehuldigd. De Staat kan bijgevolg geen belasting<br />
invoeren dan door een wet, die het parlement moet goedkeuren. 218 De gemeenschappen of de<br />
gewesten moeten de goedkeuring krijgen van hun respectievelijke raden. 219 Hetzelfde regime<br />
geldt voor de provincies en de (federaties van) gemeenten. 220 Uit artikel 170 §4 G.W. volgt<br />
rechtstreeks dat het invoeren van gemeentebelastingen uitsluitend behoort tot de bevoegdheid<br />
van de gemeenteraad. Het initiatief tot het invoeren van belastingen gaat op alle niveaus<br />
overwegend uit van de uitvoerende macht. Het invoeren zelf moet door het democratisch<br />
verkozen orgaan gebeuren. Inhoudelijk moeten de essentiële elementen in een wet, decreet, of<br />
ordonnantie of, op lokaal niveau, in de belastingverordening zelf worden opgenomen. 221<br />
215 Zie telkens tweede van artikel 170 § 2, § 3 en § 4 G.W.<br />
216 Een overzicht van de voornaamste wettelijke beperkingen is terug te vinden in M. DE JONCKHEERE, l.c.,<br />
53 e.v. en in de Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september<br />
2004.<br />
217 Arbitragehof, 13 september 1995, B.S. 30 september 1995; K. RIMANQUE, o.c., 371.<br />
218 Artikel 170 G.W. §1.<br />
219 Artikel 170 G.W. §2.<br />
220 Artikel 170 G.W. §3 en §4.<br />
221<br />
Zie hierover M. DE JONCKHEERE, l.c., 36 e.v.; N. PLETS, “De belastingbevoegdheid van de<br />
gemeenschappen en gewesten”, in M. DE JONCKHEERE en N. PLETS, o.c., 220 e.v..<br />
62
3.1.4 Invordering van de belasting<br />
Op lokaal niveau wordt de invordering van de belasting geregeld via de fiscale procedure van<br />
de Wet van 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van provincie- en<br />
gemeentebelastingen, zoals gewijzigd door de Wet van 15 maart 1999 betreffende de<br />
beslechting van fiscale geschillen. 222 Deze wet maakt ter zake ook een aantal bepalingen van<br />
het Wetboek inkomstenbelastingen van toepassing. 223<br />
Naast de procedure via opcentiemen, kunnen belastingen contant of via inkohiering worden<br />
ingevorderd. 224 De contantbelasting wordt ofwel spontaan betaald tegen de afgifte van een<br />
betalingsbewijs, ofwel via de procedure van de inkohiering. 225 In geval van inkohiering wordt<br />
het kohier tegen ontvangstbewijs overgezonden aan de met de invordering belaste ontvanger<br />
die onverwijld instaat voor de verzending van de aanslagbiljetten. 226<br />
Een volledige analyse van deze procedure zou ons binnen het bestek van dit onderzoek te ver<br />
leiden. In het kader van de ordehandhaving is het voornamelijk van belang te onderstrepen dat<br />
de besturen zelf voor een uitvoerbare titel zorgen door de inkohiering van de belastingschuld.<br />
Als het een belasting betreft, beschikt de gemeente bijgevolg bij niet-vrijwillige betaling over<br />
een uitvoerbare titel. Deze procedure is minder omslachtig, tijdrovend en kostelijk dan de<br />
procedure die moet worden gevolgd voor het invorderen van een retributie. 227<br />
Als men men het ontradend nevenresultaat wil benadrukken, wordt de belasting best zo snel<br />
mogelijk ingevorderd. Een snelle betaling verhoogt immers de effectiviteit van de<br />
handhavende maatregel.<br />
Een belangrijk kenmerk is dat het belastingreglement in belastingverhogingen (d.i.een<br />
bestuurlijke sanctie) kan voorzien indien de belastingplichtige in gebreke blijft. Deze<br />
222 B.S. 31 december 1996.<br />
223 Zie hiervoor N. PLETS, “De Wet van 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van de<br />
provincie- en de gemeentebelastingen”, T.B.P. 1997, 511-530; N. PLETS, “Opnieuw verduidelijking omtrent de<br />
toepassing van de Wet van 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van de provincie- en<br />
gemeentebelastingen”, T.B.P. 1999, 75-94.<br />
224 M. DE JONCKHEERE, l.c., 89; E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in<br />
Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 5.<br />
225 Artikel 3 Wet 24 december 1996.<br />
226 Artikel 4 Wet 24 december 1996.<br />
227 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a).<br />
63
verhoging, als stok achter de deur, is evenwel beperkt tot het dubbele van de verschuldigde<br />
belasting. 228<br />
3.1.5 Waarborgen voor de belastingplichtige<br />
Het heffen van belastingen is onderworpen aan bijzondere regels die voor de burgers<br />
waarborgen inhouden. Hieronder worden kort de krachtlijnen weergegeven.<br />
Zo zijn er de grondwettelijke waarborgen weergegeven in Titel V van de G.W.. 229 Op basis<br />
van artikel 170 G.W. is er geen belasting zonder wet (legaliteitsbeginsel).<br />
Volgens artikel 171 G.W. is het zogenaamde éénjarigheidsbeginsel van toepassing voor de<br />
federale en regionale belastingen. Dit beginsel houdt in dat de belastingen ten behoeve van het<br />
Rijk jaarlijks worden gestemd en de wetten die ze invoeren slechts voor één jaar van kracht<br />
zijn. 230 Deze wetten kunnen wel door de wetgever worden verlengd. 231 De fiscale<br />
éénjarigheid voor gemeenten en provincies vloeit daarentegen niet voort uit de Grondwet.<br />
Artikel 171 G.W. maakt immers alleen melding van de staat, de gewesten en de<br />
gemeenschappen. Wel geldt voor de lokale besturen (zoals ook voor de andere<br />
belastingheffende besturen) een begrotingstechnisch eenjarigheidsbeginsel: alle geraamde<br />
belastingopbrengsten moeten op de begroting worden ingeschreven. Voor de lokale besturen<br />
wordt het fiscaal eenjarigheidsbeginsel hieraan gekoppeld. Concreet houdt dit in dat de<br />
uitvoerende macht jaarlijks de toestemming krijgt om alle bestaande belastingwetgeving ook<br />
het volgende jaar toe te passen.<br />
In artikel 172 G.W. wordt de fiscaalrechtelijke bepaling inzake het gelijkheidsbeginsel<br />
weergegeven. Dit artikel is eigenlijk een specifieke toepassing van het algemeen<br />
228 Artikel 6 in fine Wet 24 december 1996. Zie in dit verband E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en<br />
–retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 5; M. DE JONCKHEERE, l.c., 88.<br />
Er moet wel worden opgemerkt dat de verhoging in artikel 6 slechts zou kunnen bij een ambtshalve aanslag (bij<br />
gebrek aan aangifte).<br />
229<br />
Voor een diepgaandere behandeling van de grondwettelijke waarborgen wordt verwezen naar J.J.<br />
COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 36-55.<br />
230 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 50. Het principe van de éénjarigheid van de belasting is een<br />
correlarium van de éénjarigheid van de Rijksmiddelenbegroting weergegeven in artikel 174 G.W..<br />
231 M. DE JONCKHEERE, l.c., 49.<br />
64
gelijkheidsbeginsel zoals verwoord in de artikelen 10 en 11 van de Grondwet op belastingen.<br />
Bij geschillen hieromtrent wordt een beroep gedaan op de drie bepalingen samen. 232<br />
Vervolgens gelden er wettelijke waarborgen zoals bijvoorbeeld het verbod op de retroactieve<br />
kracht van de wet. Tot slot liggen er ook waarborgen vervat in de algemene rechtsbeginselen<br />
zoals het evenredigheidbeginsel, het rechtszekerheidsbeginsel, enz.. 233 Het bestuur is<br />
gebonden aan de beginselen van behoorlijk bestuur zowel bij het vestigen als bij de<br />
invordering van de belasting. 234<br />
3.1.6 Beroepsmogelijkheden<br />
a. Algemeen<br />
Indien de burger niet akkoord gaat met de belasting kan hij een bezwaar indienen. De<br />
bestuurlijke geschillenprocedure wordt beheerst door de Wet van 24 december 1996 235 (zoals<br />
gewijzigd door de fiscale procedurewet van 15 maart 1999 236 ) alsook door het K.B. van 12<br />
237<br />
april 1999 . Hieronder worden kort de belangrijkste punten aangehaald. 238<br />
b. Bezwaar tegen een belastingheffing op lokaal niveau<br />
De belastingplichtige heeft de mogelijkheid om, na ontvangst van een aanslagbiljet, bezwaar<br />
in te dienen tegen een op zijn naam gevestigde belasting bij het College van Burgemeester en<br />
Schepenen. 239 De termijn om bezwaar in te dienen is zes maanden na de verzending van het<br />
aanslagbiljet. 240 Met andere woorden: het bezwaarschrift moet schriftelijk worden ingediend<br />
232 Zie voor een uitgebreidere behandeling M. DE JONCKHEERE, l.c., 21-34.<br />
233 Zie voor een overzicht en bespreking van al deze beginselen M. DE JONCKHEERE, l.c. , 21 e.v.<br />
23 4 I. OPDEBEEK en M. Van DAMME (ed.), Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006,<br />
491p.<br />
235 Wet 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van de provincie- en gemeentebelastingen,<br />
B.S. 31 december 1996.<br />
236 Wet 15 maart 1999 betreffende de beslechting van fiscale geschillen, B.S. 27 maart 1999.<br />
237 K.B. 12 april 1999 tot bepaling van de procedure voor de gouverneur of voor het college van burgemeester en<br />
schepenen inzake bezwaarschrift tegen een provincie- of gemeentebelasting, B.S. 22 april 1999.<br />
238 Zie voor een bondig overzicht van deze procedure J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 1074 e.v..<br />
239 Artikel 9 Wet 24 december 1996.<br />
240 De termijn bedraagt niet drie maanden. Zie in dit verband artikel 7 van de programmawet van 20 juli 2006:<br />
dit heeft immers artikel 371 van het Wetboek van de Inkomstenbelastingen 1992 gewijzigd. Artikel 371 is van<br />
toepassing op gemeentebelastingen door de gevolgen van artikel 12 van de wet van 24 december 1996<br />
betreffende de vestiging en de invordering van de provincie- en gemeentebelastingen.<br />
65
innen zes maanden na de datum waarop het aanslagbiljet werd verzonden of van de<br />
kennisgeving van de aanslag. 241 De termijn van zes maanden is een vervaltermijn.<br />
De beslissing van het College wordt per aangetekende zending schriftelijk meegedeeld aan de<br />
belastingplichtige. 242<br />
Indien de belastingplichtige evenmin akkoord gaat met de beslissing van het College kan er<br />
beroep worden ingesteld bij de (fiscale) rechtbank van eerste aanleg. 243 Deze procedure wordt<br />
toegelicht bij de beslissing van het College.<br />
Volledigheidshalve kan worden opgemerkt dat ook het belastingreglement als zodanig kan<br />
worden aangevochten bij de Raad van State door elke belanghebbende.<br />
3.1.7 Toepassing: de combitaks<br />
a. Definitie en toepassingsgebied<br />
De combitaks is de populaire benaming voor een belastingreglement op het vervoer van<br />
personen met een politievoertuig. De combitaks wordt soms ook aangeduid met de term<br />
“overlasttaks”. In dit onderzoeksrapport wordt echter geopteerd voor de term combitaks<br />
omdat deze notie beter de lading dekt. Er zijn twee redenen waarom de term overlasttaks niet<br />
geheel correct is. Allereerst wordt de belasting op het vervoer van personen met een<br />
politievoertuig niet alleen gevestigd naar aanleiding van het vervoer tengevolge van overlast,<br />
maar ook naar aanleiding van dronkenschap. Een tweede reden is dat wanneer personen met<br />
de politiewagen worden vervoerd er per definitie een einde is gekomen aan de overlast.<br />
De belasting op het vervoer van personen met een politievoertuig werd reeds onder vuur<br />
genomen zowel in de Commissie voor de justitie van de Kamer 244 als in de Commissie voor<br />
binnenlandse aangelegenheden, huisvesting en stedelijk beleid van het Vlaams Parlement 245 .<br />
Zo werd de combitaks in de vergadering van het Vlaams Parlement niet proportioneel<br />
241 De verzendingsdatum kan men terugvinden bij de administratieve gegevens op het aanslagbiljet.<br />
242 Artikel 5 K.B. 12 april 1999; M. DE JONCKHEERE, l.c., 97.<br />
243 Zie Cass. 10 april 2000, Arr. Cass. 2000, 756; Voor verdere verwijzingen zie M. DE JONCKHEERE, l.c., 98,<br />
voetnoot 340.<br />
244 Vr. en Antw. Kamer 2005-2006, 28 september 2005, 694, (Vr. nr. 13 Bex).<br />
245 Hand. Vl. Parl. 2002-2003, 11 februari 2003.<br />
66
evonden in het licht van de kostprijs van een taxidienst. De minister heeft er echter op<br />
gewezen dat de gemeenten principieel autonoom zijn in het vaststellen van de aanslagvoeten<br />
van de belasting. Uiteraard moeten de gemeenten rekening houden met het<br />
redelijkheidsbeginsel. Een te hoog tarief kan ertoe leiden dat het bedrag niet meer wordt<br />
geïnterpreteerd als een belasting, louter wegens het vervoer zelf met een politievoertuig, maar<br />
het karakter krijgt van een strafmaatregel voor het gedrag dat aanleiding gaf tot het vervoer<br />
met het politievoertuig. De minister beklemtoont dat een gemeentebelasting niet kan dienen<br />
ter vervanging van een straf.<br />
Ondanks de discussies op federaal en regionaal niveau werd in een aantal gemeenten zoals<br />
onder andere Gent en Mechelen 246 door het bestuur een belasting gevestigd op het vervoer<br />
van personen met een politievoertuig. In het algemeen kan men vaststellen dat de belasting<br />
wordt gevestigd in twee hypothesen:<br />
• openbare dronkenschap of vermoedelijke alcoholintoxicatie ten gevolge van een<br />
positieve ademanalyse of weigering van een ademanalyse;<br />
• bestuurlijke aanhouding.<br />
De eerste hypothese wordt gebaseerd op artikel 1, §2 van de Besluitwet van 14 november<br />
1939 betreffende de beteugeling van de dronkenschap. 247 Volgens dit artikel kan een persoon<br />
die in een openbare plaats in staat van dronkenschap wordt bevonden, in het gemeentelijk huis<br />
van bewaring of in de veiligheidskamer van de rijkswacht worden opgesloten indien hij<br />
wanorde, schandaal, of voor een ander of voor hem zelf gevaar veroorzaakt. Hij kan er ten<br />
minste twee uren en ten hoogste twaalf uren doorbrengen en ontvangt, indien zijn toestand dit<br />
vereist, de nodige geneeskundige zorgen.<br />
De tweede hypothese is de bestuurlijke aanhouding op basis van artikel 31 van de Wet van 5<br />
augustus 1992 op het Politieambt. 248 Dit artikel geeft aan de politie de mogelijkheid om bij<br />
het vervullen van haar opdrachten van bestuurlijke politie in geval van volstrekte<br />
noodzakelijkheid over te gaan tot de bestuurlijke aanhouding. Deze afweging zal steeds door<br />
de politie in de praktijk moeten worden gedaan. De bestuurlijke aanhouding mag nooit langer<br />
246 Naast Gent en Mechelen zijn er nog andere gemeenten die een combitaks hebben ingevoerd zoals<br />
Dendermonde, Wetteren, Lokeren, Zelzate, Jette enz. Enkel van de steden Gent en Mechelen werden de<br />
belastingreglementen in de bijlagen gevoegd.<br />
247 Besluitwet 14 november 1939 betreffende de beteugeling van de dronkenschap, B.S. 18 november 1939.<br />
248 Zie in dit verband. C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 1007-1008.<br />
67
duren dan de tijd vereist door de omstandigheden die haar rechtvaardigen en mag in geen<br />
geval twaalf uur te boven gaan. 249 Het artikel somt vier categorieën op van personen die<br />
bestuurlijk kunnen worden aangehouden:<br />
• een persoon die de politie hindert in het vervullen van haar opdracht het verkeer vrij te<br />
houden;<br />
• een persoon die de openbare rust daadwerkelijk verstoort;<br />
• een persoon, ten aanzien van wie er op grond van zijn gedragingen, van materiële<br />
aanwijzingen of van de omstandigheden, redelijke gronden zijn om te denken dat hij<br />
voorbereidingen treft om een misdrijf te plegen dat de openbare rust of de openbare<br />
veiligheid ernstig in gevaar brengt, met als doel hem te beletten een dergelijk misdrijf<br />
te plegen;<br />
• een persoon die een misdrijf pleegt dat de openbare rust of de openbare veiligheid<br />
ernstig in gevaar brengt, teneinde dit misdrijf te doen ophouden.<br />
Artikel 31 van de Wet op het Politieambt stipuleert verder nog dat politieambtenaren mogen<br />
overgaan tot de bestuurlijke aanhouding van personen die de openbare rust verstoren en hen<br />
van de plaats van de samenscholing mogen verwijderen. 250 In het belastingreglement van<br />
sommige steden werd deze hypothese nogmaals apart opgenomen. Zo heeft de stad Mechelen<br />
in het kader van de strijd tegen de openbare overlast bepaald dat personen die overlast<br />
veroorzaken en die ten gevolge van deze overlast worden vervoerd door een politievoertuig<br />
een belasting van 100 euro moeten betalen. Bij de invoering van deze bepaling heeft de stad<br />
Mechelen tevens de term “openbare overlast” gedefinieerd als zijnde gedragingen die de<br />
levenskwaliteit van de inwoners kunnen beperken op een manier die de normale druk van het<br />
sociale leven overschrijdt, waardoor de normale last die het leven in de samenleving<br />
249 Artikel 31, derde lid Wet op het Politieambt.<br />
250 Voor de inhoud en draagwijdte van deze mogelijkheid verwijst artikel 31 naar artikel 22 van de Wet van 5<br />
augustus 1992 op het Politieambt: “De politiediensten houden zich op in de nabijheid van elke grote<br />
volkstoeloop en nemen de gepaste maatregelen voor het rustige verloop ervan.<br />
Zij zijn belast met het uiteendrijven van:<br />
1° alle gewapende samenscholingen;<br />
2° de samenscholingen die gepaard gaan met misdaden en wanbedrijven tegen personen en goederen of met<br />
overtreding van de wet van 29 juli 1934 waarbij de privé-milities verboden worden;<br />
3° de samenscholingen waarvan blijkt dat zij gevormd zijn of zich vormen met het oog op verwoesting, moord of<br />
plundering, of om een aanslag te plegen op de lichamelijke integriteit of het leven van personen;<br />
4° de samenscholingen die de uitvoering van de wet, van een politieverordening, van een politiemaatregel, van<br />
een gerechtelijke beslissing of van een dwangbevel hinderen.<br />
Wanneer (de federale politie) op grond van artikel 16 of van dit artikel ambtshalve samenscholingen uiteendrijft<br />
of zich ophoudt in de nabijheid van een grote volkstoeloop, stelt ze de burgemeester van de betrokken gemeente<br />
(en de korpschef van de betrokken lokale politie) hiervan tevoren of, als dat niet mogelijk is, zo spoedig mogelijk<br />
op de hoogte en blijft ze bij dergelijke interventies bestendig met hen in contact.”<br />
68
onvermijdelijk met zich meebrengt, wordt overstegen. 251 Deze definitie is belangrijk, want als<br />
men een belasting wil vestigen op het vervoer van personen tengevolge van overlast, moet de<br />
overlast worden omschreven. 252<br />
In het algemeen wordt de belasting vastgesteld op een forfaitair bedrag van 100 euro per rit<br />
en per vervoerd persoon. Onder “rit” wordt verstaan het traject dat wordt afgelegd vanaf het<br />
uitrukken van het politievoertuig tot de bestemming die de politie bepaalt. De belasting is<br />
verschuldigd door de vervoerde persoon die de interventie noodzakelijk maakt of door<br />
diegene die voor hem burgerrechtelijk verantwoordelijk is.<br />
b. Financiële vereiste van het belastingreglement<br />
Zoals in het algemene luik over de belasting werd uiteengezet, moet een belastingreglement<br />
voortvloeien uit een financiële behoefte en moet het belastingreglement een financieel doel<br />
hebben. De combitaks wordt door de gemeenten dan ook in die zin opgevat. In het<br />
belastingreglement van de stad Mechelen wordt tot drie maal toe gewezen op deze financiële<br />
vereiste:<br />
• “Gelet op de financiële toestand van de stad;<br />
• Gelet op de financiële noodzakelijkheid tot hernieuwing van het bestaand reglement<br />
d.d. 26 januari 2006;<br />
• Overwegende dat onder bepaalde voorwaarden de noodzaak bestaat om de door de<br />
stad gemaakte kosten te laten vergoeden van het vervoer van dronken personen of van<br />
personen die gedragingen stelden die de levenskwaliteit van de inwoners kunnen<br />
beperken op een manier die de normale druk van het sociale leven overschrijdt,<br />
waardoor de normale last die het leven in de samenleving onvermijdelijk met zich<br />
meebrengt, wordt overstegen.”<br />
De gemeenten zijn er zich ten zeerste van bewust dat uit elk belastingreglement de financiële<br />
noodzakelijkheid moet blijken. Men kan echter de voedingsbodem voor dit belastingreglement<br />
251 Zie www.mechelen.be waar het belastingreglement op het vervoer van personen met een politievoertuig is<br />
terug te vinden. Deze belasting werd door de gemeenteraad op 30 januari 2007 goedgekeurd.<br />
252 Deze definitie is noodzakelijk omdat de term “overlast” niet eenduidig in de wetgeving wordt gedefinieerd (er<br />
is enkel een omschrijving terug te vinden in omzendbrief nr. OOP 30bis, I.2. nr.6). Opdat “overlast” als<br />
belastinggrondslag zou kunnen dienen, moet dit begrip gedefinieerd zijn en aan strikte voorwaarden zijn<br />
gebonden. Zie in dit verband het antwoord van Minister P. Van Grembergen in Hand. Vl. Parl. 2002-2003, 11<br />
februari 2003.<br />
69
niet ontkennen. De hypotheses waarin de belasting wordt gevestigd kaderen in de strijd tegen<br />
de openbare overlast. Voorbeelden zijn er genoeg: jongerengroepen die aan het station<br />
luidkeels voorbijgangers toeroepen; dronken personen die anderen lastig vallen;<br />
voetbalsupporters die met de nodige hinder laten blijken dat de andere ploeg niets waard is;<br />
studenten die zich op kroegentocht te veel laten meeslepen, enz. Door deze personen mee te<br />
nemen met een politievoertuig wordt direct een einde gesteld aan het agressief en/of hinderlijk<br />
gedrag. Het is een effectief handhavingsmiddel om overlast te beteugelen, zeker wanneer de<br />
betrokkene de som van 100 euro per rit moet betalen. Nu dit alles in een belastingreglement is<br />
gegoten, kunnen gemeenten de soepele financiële invorderingsregels gebruiken. Aan de hand<br />
van de combitaks willen gemeenten het onveiligheidsgevoel wegwerken en kan men niet<br />
anders concluderen dan dat de combitaks een zeker handhavingsdoel heeft.<br />
Toch kan men er niet omheen dat de gemeente bepaalde kosten heeft gemaakt die het graag<br />
wil vergoed zien. Het zijn de vervoerde personen zelf die aan de oorzaak liggen van de<br />
politie-interventie. In de ogen van het gemeentebestuur is het dan ook niet meer dan normaal<br />
dat deze personen voor de gemaakte kosten moeten opdraaien. Men kan argumenteren dat het<br />
overbrengen van de personen het handhavend resultaat bewerkstelligt en niet het betalen van<br />
de 100 euro. Door de oorzaak van de overlast weg te nemen, wordt er immers aan handhaving<br />
gedaan. De geldsom van 100 euro dient in die zin alleen nog om de gemaakte kosten in het<br />
algemeen belang te dekken. Men zou bijgevolg kunnen argumenteren dat het “uit de<br />
samenleving wegnemen” en “het betalen van de taks” worden losgekoppeld van elkaar. Deze<br />
loskoppeling zorgt ervoor dat het financiële doel van de belasting op de voorgrond wordt<br />
geplaatst.<br />
Er is dus duidelijk een financieel doel en een handhavingsdoel. Als het handhavingsdoel<br />
primeert op het financiële doel dan mochten de gemeenten het politievervoer niet in een<br />
belastingreglement gieten. De hamvraag in deze problematiek is dan ook welk doel primeert.<br />
Op dit moment blijkt in de praktijk de voorkeur uit te gaan naar het financiële doel.<br />
Verschillende gemeenten hebben intussen een combitaks ingevoerd. Het belastingreglement<br />
heeft steeds het bestuurlijk toezicht doorstaan. Niettegenstaande deze financiële vereiste lijkt<br />
de combitaks voornamelijk gegroeid vanuit de noodzaak handhavend op te treden wat dan<br />
weer het handhavende doel doet primeren op het financiële doel. Dit wordt zelfs met zoveel<br />
woorden door het bestuur zelf erkend. Zo schrijft de burgemeester van Mechelen in de rubriek<br />
Mechels nieuws: “Mechelen heeft een regeling uitgewerkt waardoor ouders kunnen worden<br />
70
eboet als hun kinderen overlast veroorzaken.” 253 S. Christiaensens en K. Geeraerts schrijven<br />
in dit verband: “Ouders die het positief aanbod weigeren zullen worden gesanctioneerd met<br />
een (gemeentelijke) belasting op het vervoer van personen met een politievoertuig<br />
(“combitaks”). Anders gesteld: de (dreiging met) belasting wordt beschouwd als een<br />
stimulans naar de ouders toe om een constructief engagement op te nemen.” 254<br />
Het is bijgevolg niet erg duidelijk welk doel er primeert. Wil men een einde stellen aan deze<br />
praktijk dan kan men (1) afwachten tot de rechter, naar aanleiding van een specifieke casus,<br />
oordeelt dat deze belastingheffing naar aard en voorwaarden niet rechtsgeldig is of (2) opteren<br />
om een wijziging van bovenhand door te voeren. 255<br />
c. Verenigbaarheid met het Algemeen Reglement op de gerechtskosten in<br />
strafzaken<br />
Artikel 93, 4° van het Koninklijk Besluit houdende algemeen reglement op de gerechtskosten<br />
in strafzaken 256 bepaalt dat in alle gevallen ten laste van de Staat komen, de “kosten van<br />
overbrenging van verdachten, beschuldigden en veroordeelden en van personen die ter<br />
beschikking van de regering zijn gesteld, en dit zonder verhaal op de veroordeelde partijen”.<br />
Wanneer de stad Gent een combitaks invoert op het vervoer van personen met een<br />
politievoertuig (…) in het kader van een gerechtelijke aanhouding, rijzen er twijfels over de<br />
wettigheid van deze bepaling. 257 Voormeld artikel 93, 4° laat immers niet toe de kosten voor<br />
het overbrengen van verdachten in strafzaken te verhalen op de veroordeelde personen. Men<br />
zou kunnen argumenteren dat een belasting voor het politievervoer wel nog kan worden<br />
verhaald op personen die enkel werden aangehouden, maar uiteindelijk niet werden<br />
veroordeeld. O.i. is deze strikte interpretatie niet in overeenstemming met de ratio legis van<br />
artikel 93, 4° van het algemeen reglement op de gerechtskosten. Dit is tevens de visie die<br />
253 http://www.bartsomers.be/mechelsnieuws.phpitem=108.<br />
254 S. CHRISTIAENSENS en K GEERAERTS, “Praktijk 4. Het “NERO-project” een project voor minderjarigen<br />
en hun ouders”, in M. VERBEEK en K VAN HEDDEGHEM (ed.), Gemeentelijke administratieve sancties: de<br />
bestuurlijke aanpak van overlast, Brussel, Politeia, 2005, III/Toepassing en praktijk/Hoofdstuk 5/62.<br />
255 Deze wijziging van bovenhand zou er bijvoorbeeld in kunnen bestaan dat er beperkingen voor de lokale<br />
besturen worden opgelegd door de federale wetgever op grond van de artikelen 170 § 3 en § 4, telkens tweede<br />
lid, van de Grondwet.<br />
256 K.B. 28 december 1950 houdende het Algemeen Reglement op de gerechtskosten in strafzaken, B.S. 30<br />
december 1950.<br />
257 Artikel 1van het Reglement 3.6: belasting op het vervoer van personen met een politievoertuig, www.gent.be.<br />
71
wordt weergegeven in het belastingreglement van de stad Mechelen. In artikel 5 van het<br />
reglement wordt bepaald dat de belasting niet verschuldigd is bij het vervoer van gerechtelijk<br />
aangehoudenen, i.e. personen bedoeld in artikel 93, 4° van het algemeen reglement op de<br />
gerechtskosten in strafzaken.<br />
d. Vrijstelling van de combitaks<br />
Sinds 1 juli 2006 heeft de stad Mechelen een nieuwe werkwijze uitgedokterd om lokale<br />
overlast door minderjarigen aan te pakken: het NERO-project. NERO staat voor Normstelling<br />
en Responsabilisering van minderjarigen en hun Ouders. 258 Het is een uniek project dat<br />
ruimer is dan de combitaks en het komt als overlastinstrument náást de GAS-Wet te staan.<br />
Concreet heeft dit tot gevolg dat de GAS-Wet in Mechelen niet van toepassing is op jongeren<br />
onder de leeftijd van 18 jaar. De reden hiervoor is dubbel. Enerzijds kwam men tot de<br />
vaststelling dat het niet opportuun is ouders een gemeentelijke bestuurlijke geldboete van 125<br />
euro op te leggen zonder de jongere zelf te wijzen op zijn gedrag. 259 Vanuit preventief<br />
oogmerk bekeken is het volgens de stad Mechelen nodig dat de minderjarige zelf tot inzicht<br />
komt. Anderzijds werd het gemeentebestuur geconfronteerd met de realiteit dat nogal wat<br />
minderjarigen feiten plegen die als overlast kunnen worden beschouwd, maar nog geen 16<br />
jaar zijn. Aangezien de GAS-Wet enkel van toepassing is op minderjarigen die de volle<br />
leeftijd van 16 jaar hebben bereikt, vallen minderjarigen die deze leeftijd niet hebben bereikt<br />
tussen de mazen van het net.<br />
Het concept bestaat erin jongeren die worden betrapt op het veroorzaken van overlast, mee te<br />
nemen naar het politiebureau. Hun ouders worden hiervan op de hoogte gebracht, zodat zij<br />
hun zoon of dochter kunnen oppikken op het commissariaat. Zij worden vervolgens op hun<br />
ouderlijke verantwoordelijkheid gewezen. Door overleg en bemiddeling met een<br />
stafmedewerker van het bijzonder jeugdbeleid worden een aantal ondersteunende maatregelen<br />
voorgesteld. Het probleemgedrag wordt met de jongere en zijn ouders besproken en zij<br />
worden aangespoord om bepaalde engagementen te nemen of afspraken na te komen. Zo<br />
komt het voor dat de jongere zich bij de slachtoffers moet excuseren voor zijn gedrag of dat<br />
de jongere een soort dienstverlening moet doen.<br />
258 http://www.mechelen.be/veiligheid/nero.php<br />
259 Vanuit de praktijk blijken er ook klachten te bestaan over de toch wel logge procedure voor minderjarigen. Zo<br />
voorziet artikel 119ter N.Gem.W. in een verplichte bemiddeling.<br />
72
Alle afspraken tussen de ouders, de minderjarige en de stafmedewerker van het bijzonder<br />
jeugdbeleid worden vastgelegd en het is op dit punt dat de combitaks belangrijk wordt. Gaan<br />
de ouders akkoord met het “positief aanbod” en leveren zij een goede inspanning om de<br />
voorwaarden van dit aanbod na te leven, dan ontlopen ze de combitaks van 100 euro. De<br />
minderjarige werd immers ten gevolge van zijn overlastgedrag vervoerd op kosten van de<br />
gemeente waardoor het belastingreglement op het vervoer van personen met een<br />
politievoertuig toepasselijk werd. Werken de ouders echter mee dan kunnen zij worden<br />
vrijgesteld van de gemeentelijke belasting van 100 euro die verschuldigd is in het geval hun<br />
kroost voor overlast heeft gezorgd.<br />
Deze vrijstelling werd in artikel 6 van het belastingreglement opgenomen: “Het vervoer van<br />
minderjarige personen die overlast veroorzaakten, is vrijgesteld van de belasting indien naar<br />
aanleiding van het vervoer door het stadsbestuur afspraken werden gemaakt met diegenen die<br />
het ouderlijk gezag uitoefenen ten aanzien van die minderjarige. Die afspraken betreffen de<br />
versterking of het beter waarnemen van het ouderlijk gezag met het oog op een<br />
gedragsverbetering van die minderjarige. De vrijstelling vervalt indien op de afspraken niet<br />
wordt ingegaan door diegenen die het ouderlijk gezag uitoefenen of indien het wederzijds<br />
overeengekomen begeleidingstraject wetens en willens door hen niet wordt beëindigd.”<br />
Als gevolg van deze positieve aanpak wordt volgens de stad Mechelen de kans verkleind dat<br />
de minderjarige naar de toekomst toe nieuwe feiten zal plegen die als overlast kunnen worden<br />
gekwalificeerd. Dit heeft voor de stad financiële voordelen aangezien zij niet meer op kosten<br />
zullen worden gejaagd door het overlastgedrag van de minderjarige. Dit wordt als volgt<br />
geformuleerd: “Overwegende dat daarentegen het ingaan op de voorgestelde begeleidende<br />
maatregelen betekent dat de kans op herhaling van het onaangepaste en kostenveroorzakende<br />
gedrag vermindert; Overwegende dat het derhalve verantwoord is diegenen die het ouderlijk<br />
gezag uitoefenen fiscaal te stimuleren om in te gaan op de voorgestelde begeleiding.”<br />
Enerzijds verklaart de gemeente dat er een financiële vereiste is om een belastingreglement op<br />
het vervoer van personen met een politievoertuig in te voeren, maar anderzijds blijkt deze<br />
financiële noodzaak niet steeds te bestaan, meer bepaald in het geval de ouders meewerken<br />
aan het begeleidingstraject. Dit is perfect mogelijk nu een gemeente gebruik kan maken van<br />
fiscale stimulansen om bepaald gedrag te sturen. Doordat de ouders en de jongere meewerken,<br />
73
wordt immers de kans verkleind dat de stad naar de toekomst toe opnieuw op kosten wordt<br />
gejaagd.<br />
3.2 Retributie<br />
3.2.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
Het begrip retributie wordt noch in de Grondwet, noch in een andere wet gedefinieerd. Voor<br />
de definitie moet men bijgevolg teruggrijpen naar de rechtspraak.<br />
De retributie wordt door het Hof van Cassatie omschreven als de vergoeding die de overheid<br />
van bepaalde belastingplichtigen eist als tegenprestatie voor een bijzondere dienst die zij in<br />
hun persoonlijk belang heeft geleverd of voor een rechtstreeks en bijzonder voordeel dat zij<br />
hun heeft toegestaan. Het bedrag van een retributie moet in een redelijke verhouding staan tot<br />
het belang van de verleende dienst (proportionaliteitsbeginsel), anders is het geen retributie<br />
meer, maar een belasting. 260<br />
Voorbeelden zijn: de vergoeding voor het uitreiken van kadastrale uittreksels 261 ; de<br />
vergoeding voor de vuilniszakken van de gemeente; de vergoeding op het betalend<br />
parkeren 262 ; de vergoeding voor het verstrekken van inlichtingen uit het bevolkingsregister en<br />
het afleveren van bestuurlijke stukken; de vergoeding op het afleveren van stickers voor de<br />
selectieve inzameling van huishoudelijke en/of daarmee gelijkgestelde, respectievelijk<br />
vergelijkbare bedrijfsafvalstoffen; enz…<br />
260 Cass. AR C.01.0034.F, 10 mei 2002, www.cass.be; F.J.F. 2002, afl. 9, 721; Fisc. Act. 2002 (weergave<br />
DESTERBECK, F.), afl. 24, 8; Pas. 2002, afl. 5-6, 1123; T.F.R. 2003, afl. 244, 637; Zie ook Cass. 10 september<br />
1998, J.D.F. 1998, 224.<br />
261 K.B. 1 september 2002 tot vaststelling van de vergeldingen en de nadere regels voor de afgifte van kadastrale<br />
uittreksels en inlichtingen, B.S. 11 oktober 2002.<br />
262 Opgelet: voor het betalend parkeren heeft de gemeente de keuze tussen een retributiereglement en een<br />
belastingreglement. Zie infra punt 3.2.7, b.<br />
74
3.2.2 Kenmerken en doel van de retributie<br />
a. Kenmerken van de retributie<br />
Uit de definitie kunnen we afleiden dat een retributie cumulatief aan twee voorwaarden moet<br />
voldoen.<br />
• De retributie is verschuldigd als tegenprestatie voor een individuele dienst aan<br />
de betrokkene. De betrokkene haalt bijgevolg individueel voordeel uit de<br />
dienst geleverd door het bestuur. 263 Het zijn met andere woorden geen diensten<br />
waar de gemeenschap als geheel voordeel uit haalt. 264 Als de geleverde dienst<br />
niet door het bestuur wordt geleverd, maar het werk is van een andere instantie,<br />
is het retributiereglement onwettig. Zo heeft de Raad van State geoordeeld dat<br />
“een gemeentetaks op het begrafenisvervoer een tegenprestatie vormt voor een<br />
door de gemeente geleverde dienst en als een retributie in de zin van artikel<br />
173 van de Grondwet moet worden geanalyseerd. Dergelijke vergoeding mag<br />
niet worden geïnd wanneer de dienst, waarvan het de tegenprestatie is, niet is<br />
geleverd. Het gemeentelijk reglement is onwettig wanneer het een taks vestigt<br />
voor begrafenisvervoer, zelfs als dit niet het werk is van de gemeente”. 265<br />
• Het bedrag van de retributie komt overeen met de kostprijs van die dienst. 266<br />
M. De Jonckheere spreekt in dit verband over de vereiste van de billijke<br />
vergoeding. 267<br />
Door deze voorwaarden verschilt de retributie van de belasting. Zoals reeds werd vermeld,<br />
dient de belasting immers het algemeen belang en kan de hoogte van de belastingheffing door<br />
een bestuur vrij worden gekozen. Een cruciaal onderscheid tussen de belasting en de retributie<br />
is bijgevolg dat de belasting dient voor de algemene financiering van alle overheidsuitgaven<br />
(de belastingplichtige kent niet de juiste aanwending van de door hem betaalde belastingen<br />
263 Cass. 29 november 1883, Pas. 1883, I, 376; Cass. 11 februari 1884, Pas. 1884, I, 55; Cass. 17 juni 1915, Pas.<br />
1915, I, 348, met concl. Adv.-Gen. PHOLIEN; Cass. 30 november 1950, Pas. 1951, I, 191; R.W. 1950-51, 1018.<br />
Zie ook J. KIRKPATRICK en P. GLINEUR, l.c., 560-564.<br />
264 M. DE JONCKHEERE, l.c., 18.<br />
265 R.v.St., nr. 130.492, 21 april 2004, A.P.M. 2004, 99; F.J. F. 2005, afl. 5, 429; O.C.M.W.-Visies 2006, 54; Rev.<br />
dr. commun. 2005, 14, met verslag B. LOMBAERT; T.B.P. 2005, 675. Dezelfde visie wordt verdedigd door de<br />
verwerende partij in R.v.St., nr. 157.787, 20 april 2006, 18. Opgelet, deze situatie is niet vergelijkbaar met de<br />
praktijk van de zogenaamde parkeerbedrijven die instaan voor het toezicht op een correct gebruik van het<br />
retributiereglement inzake parkeren. Hier wordt de dienst wel degelijk geleverd door de gemeente, maar wordt<br />
de controle uitbesteed. Zie bijvoorbeeld www.antwerpen.be en www. parkeerbeheer.be.<br />
266 Cass. 24 maart 1981, T.B.P. 1981, 615. Zie ook J. KIRKPATRICK en P. GLINEUR, l.c., 564-565.<br />
267 M. DE JONCKHEERE, l.c., 18.<br />
75
die in de Schatkist terecht komen) terwijl de retributie een vergoeding is die wordt betaald<br />
voor een specifieke overheidsdienst. De retributie moet aansluiten bij de materiële<br />
bevoegdheden van een overheid, terwijl bij de belasting die band is doorgeknipt.<br />
Indien niet wordt beantwoord aan de voorwaarden verliest de heffing haar karakter van<br />
retributie. 268 Er bestaat evenwel discussie over een derde voorwaarde die aan de retributie<br />
wordt gekoppeld. Zo zou de burger slechts een retributie verschuldigd zijn als tegenprestatie<br />
voor een vrij door hem gevraagde dienst. 269 Volgens de traditionele cassatierechtspraak moet<br />
deze voorwaarde echter niet aan de retributie worden gekoppeld. 270 De Raad van State hecht<br />
daarentegen wel belang aan deze voorwaarde. 271 Voor het Hof van Cassatie is een retributie<br />
een heffing op een dienst met een gericht doel, voor de Raad van State eerder de prijs voor<br />
een vrijwillig gevraagde dienst. 272 In bepaalde rechtsleer wordt deze voorwaarde<br />
opzijgeschoven, omdat ze niet in overeenstemming zou zijn met artikel 173 van de<br />
Grondwet. 273 M. De Jonckheere argumenteert dan weer dat “de verplichting om van een<br />
dienst gebruik te maken en die van een heffing een belasting maakt, moet uitgaan van de<br />
overheid en niet van de situatie van de gebruiker zelf”. 274<br />
Noch in de rechtspraak, noch in de rechtsleer is er eensgezindheid over de voorwaarde van het<br />
vrijwillige karakter van de dienst. In de praktijk lijkt men vast te houden aan deze<br />
voorwaarde. Zo is gebleken uit gesprekken met de dienst financiën van de stad Antwerpen dat<br />
bij de invoering van een nieuw retributiereglement het vrijwillige karakter van de dienst als<br />
268 E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcbvsgb.be,<br />
mei 2003, 6.<br />
269 M. DE JONCKHEERE, l.c., 18; V. SEPULCHRE, “Fiscalité et parafiscalité: impôts, taxes, rétributions,<br />
amendes pénales et amendes administratives”, Rev. dr. commun. 2006, afl. 1-2, 34; E. WILLEMART,<br />
“Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 6.<br />
270 A. TIBERGHIEN, Handboek voor fiscaal recht. Brussel, De Boeck & Larcier, 2005, 0009,5.<br />
271 Wel moet er worden opgemerkt dat er tegenstrijdige adviezen bestaan van de Raad van State. Zo hecht de<br />
Franstalige Kamer wel belang aan het vrijwillig karakter van de dienst terwijl de Nederlandse Kamers geen<br />
gewag maken van dit element.Ook het Arbitragehof definieert de retributie zonder de “vrijwilligheid” als<br />
wezenskenmerk te vermelden. J. VELAERS weet de tegengestelde visies echter te verzoenen. Zie in dit verband<br />
J. VELAERS, De Grondwet en de Raad van State, afdeling wetgeving, Antwerpen, Maklu, 1999, 609 en 611-<br />
614.<br />
272 R.v.St., nr. 21.061, 24 maart 1981, Arr. R.v.St. 1981, 475; Zie in dezelfde zin J. KIRKPATRICK en P.<br />
GLINEUR, l.c., 565-569 en 571; Anderzijds heeft de Raad van State in een arrest van 2001 geoordeeld dat de<br />
retributie aan de twee (onbetwiste) cumulatieve voorwaarden moet voldoen en zwijgt de Raad voor het overige<br />
over het al of niet vrij karakter van de dienst: “De retributie die een administratieve overheid int als vergoeding<br />
voor een bewezen dienst kan slechts als een bijdrage worden gekwalificeerd indien de retributie er een is voor<br />
een dienst die bij voorrang aan de aangeslagene wordt bewezen en indien het gevorderde bedrag gelijk is aan of<br />
op zijn minst evenredig is met de kosten van de bewezen dienst.” Zie R.v.St., nr. 100.555, 7 november 2001,<br />
A.P.M. 2001, afl. 10, 229.<br />
273 E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcbvsgb.be,<br />
mei 2003, 6.<br />
274 M. DE JONCKHEERE , l.c., 18, verwijzend naar R.v.St., nr. 21.061, 24 maart 1981, Arr. R.v.St. 1981, 475.<br />
76
criterium naar voren wordt geschoven bij de bepaling van de kwalificatie van de maatregel als<br />
retributie.<br />
Daarnaast bestaat er ook onduidelijkheid of de vergoeding gebruikt moet worden voor het<br />
dekken van de uitgaven die de overheid heeft gedaan in verband met de dienst. 275 Volgens A.<br />
Tiberghien is dit volgens de traditionele cassatierechtspraak wél het geval, maar hecht de<br />
Raad van State hieraan minder belang. 276<br />
b. Doel van de retributie<br />
De doelstelling van een retributie is financieel van aard. Via de retributie wil men de<br />
verleende dienst vergoeden. Wederom is het, zoals bij de belastingen, niet uitgesloten dat er<br />
naast dit vergoedend doel een handhavend nevenresultaat wordt bereikt. Wanneer het<br />
handhavend nevenresultaat de bovenhand neemt, verliest de maatregel zijn strikt vergoedend<br />
karakter en is het bijgevolg problematisch de maatregel als een retributie te kwalificeren. Het<br />
is belangrijk het waarachtige doel dat het bestuur voor ogen had bij het invoeren van de<br />
maatregel te analyseren. Het invoeren van een retributie kan dus een ontradend effect bij de<br />
burger teweeg brengen waardoor deze minder of niet geneigd is van de dienst gebruik te<br />
maken. Omdat het bedrag van de retributie echter proportioneel moet zijn met de kostprijs<br />
van de door het bestuur geleverde dienst, is dit ontradend effect niet zo groot. 277 Het bedrag<br />
van de retributie is ten gevolge van de proportionaliteitseis begrensd: is het bedrag niet in<br />
overeenstemming met de kostprijs van de dienst, dan mag de heffing niet als een retributie<br />
worden bestempeld. 278<br />
275 A. TIBERGHIEN, Handboek voor fiscaal recht. Brussel, De Boeck & Larcier, 2005, 0009,5.<br />
276 Ibid., 0009,5.<br />
277 E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcben<br />
B. PEETERS, o.c., 29 verwijzend naar voetnoot 1; E. WILLEMART, “Gemeentelijke<br />
vsgb.be, mei 2003, 7.<br />
278 J.J. COUTURIER<br />
belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 7. Het Arbitragehof<br />
heeft gespecificeerd dat een retributie de tegenprestatie is voor een dienst die door de overheid wordt geleverd<br />
ten voordele van de afzonderlijk beschouwde heffingsplichtige. Een opgelegde heffing welke niet van die aard<br />
is, moet als een belasting worden aangemerkt. Zie Arbitragehof, 17 april 1997, B.S. 25 april 1997; R.W. 1997-<br />
98, 602.<br />
77
3.2.3 Bevoegde overheid<br />
In het licht van dit onderzoeksproject zijn de retributiereglementen op lokaal vlak het<br />
interessantst. Uit artikel 173 G.W. volgt dat de beslissing tot het vaststellen van retributies op<br />
gemeentelijk vlak uitsluitend behoort tot de bevoegdheid van de gemeenteraad. Artikel 173<br />
G.W. bepaalt dat: “behalve voor de provincies, de polders en wateringen en de gevallen<br />
uitdrukkelijk uitgezonderd door de wet, het decreet en de regelen bedoeld in artikel 134 G.W.,<br />
kan van de burgers geen retributie worden gevorderd dan alleen als belasting ten behoeve<br />
van de staat, de gemeenschap, het gewest, de agglomeratie, de federatie van gemeenten of de<br />
gemeente”. De retributie kan – zodra het principe door de wetgever is goedgekeurd – door de<br />
uitvoerende macht worden gedefinieerd. Het fiscaal legaliteitsbeginsel geldt bijgevolg minder<br />
stringent voor de retributies in vergelijking met de belastingen. Voor belastingen moet de<br />
bevoegde wetgever zelf alle essentiële elementen regelen. Bij retributies daarentegen kan hij<br />
zich beperken tot het regelen van de gevallen waarin de retributie verschuldigd is, tot de<br />
bijdrageplichtige en de eventuele vrijstellingen.<br />
3.2.4 Invordering van de retributie<br />
Het onderscheid tussen belasting en retributie is erg belangrijk op het vlak van de invordering.<br />
Een heffing die als retributie wordt gecatalogeerd, moet worden ingevorderd langs de<br />
civielrechtelijke weg. De retributie is immers een burgerlijke schuld waarvan het bestuur de<br />
uitvoerbare titel moet “halen” bij de rechter. 279 Deze procedure is duurder en omslachtiger<br />
dan de fiscale procedure, waarbij de uitvoerbare titel wordt verkregen door de inkohiering van<br />
de belastingschuld. 280 Bovendien kan, zoals reeds werd vermeld, de naleving van het<br />
retributiereglement niet met boeten worden afgedwongen. Er is daarentegen wel een regeling<br />
voor het opleggen van verwijlintresten. Door deze minder gunstige regeling zijn de<br />
gemeenten in de praktijk eerder geneigd belastingen te heffen dan retributies. 281<br />
279 E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcbvsgb.be,<br />
mei 2003, 7.<br />
280 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a).<br />
281 Zie in dit verband M. DE JONCKHEERE, l.c., 19; E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –<br />
retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcb-vsgb.be, mei 2003, 6.<br />
78
3.2.5 Waarborgen voor de retributieplichtige<br />
Het heffen van retributies is onderworpen aan bijzondere regels die voor de burgers<br />
waarborgen inhouden.<br />
Naast de belasting is ook de retributie grondwettelijk verankerd. Artikel 173 G.W. onderwerpt<br />
retributies aan het legaliteitsbeginsel van artikel 170 G.W.. Het eenjarigheidsbeginsel<br />
weergegeven in artikel 171 G.W. is daarentegen niet van toepassing op retributies. Tevens<br />
verschillend met de belasting in de zin van artikel 170 G.W. is dat bij niet betaling van de<br />
retributie geen boete kan worden opgelegd. 282<br />
Voorts is het bestuur gebonden aan de beginselen van behoorlijk bestuur zowel bij het<br />
vestigen als bij het invorderen van de retributie. 283<br />
3.2.6 Beroepsmogelijkheden<br />
De burger die een bezwaar heeft tegen de retributie, kan ervoor opteren de retributie niet te<br />
betalen. Het gevolg hiervan is dat de gemeente via civielrechtelijke weg moet invorderen. De<br />
burger kan zijn bezwaren dan aan de rechter meedelen. De voorzichtige burger kan<br />
daarentegen ook ervoor opteren de retributie te betalen en nadien de onwettigheid van de<br />
retributie aan te klagen voor de rechter.<br />
3.2.7 Toepassing<br />
a. De combitaks<br />
Er wordt al eens geargumenteerd dat de combitaks in feite een retributie is omdat de<br />
vergoeding staat tegenover een geïndividualiseerde tegenprestatie. 284 De combitaks zou dan<br />
kaderen in het principe van “de vervuiler betaalt”. In een discussie in het Vlaams Parlement<br />
282 J.J. COUTURIER en B. PEETERS, o.c., 29.<br />
283 I. OPDEBEEK en M. Van DAMME (ed.), Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006,<br />
491p.<br />
284 S. MEIJLAERS, Bouwstenen voor veilige en leefbare gemeenten, Brussel, Politeia, 2006, 43-44..<br />
79
leken er alvast voorstanders te zijn om de combitaks als een retributie te kwalificeren. 285 In<br />
zijn antwoord achtte minister Van Grembergen het echter wenselijker de betrokken maatregel<br />
als een belasting te kwalificeren omdat het vervoer met het politievoertuig in het algemeen<br />
belang wordt uitgevoerd. Zo stelt de minister dat “een belasting in dit geval beter gepast is<br />
dan een retributie. Het vervoer met een politievoertuig gebeurt immers in het algemeen<br />
belang, wat op het moment van het vervoer meestal niet het eigen belang is van de<br />
iet zijn verzoek<br />
betrokkene, en zeker n .” 286 ddel om het gedrag van de bestuurder te<br />
b. Parkeren<br />
De problematiek omtrent het parkeren is zonder meer één van de moeilijkste vraagstukken in<br />
het handhavingsbeleid. Gelet op de gemeentelijke autonomie kunnen parkeerreglementen<br />
sterk verschillen van gemeente tot gemeente. Er bestaat geen eensgezindheid over de aard van<br />
de parkeerheffing. Enerzijds wordt de parkeerheffing als een belastingsaangelegenheid<br />
beschouwd en anderzijds als een retributie. Met de invoering van de GAS-Wet kan het<br />
hinderlijk parkeren nu ook via een bestuurlijke sanctie worden aangepakt.<br />
Parkeerheffingen zijn voor de gemeente hét mi<br />
beïnvloeden om zodoende het verkeer vlot te laten circuleren en de beperkte openbare ruimte<br />
287<br />
efficiënt te gebruiken. Daartoe hanteren gemeenten gewoonlijk gedifferentieerde<br />
parkeerheffingen waarbij parkeren in het centrum duurder is dan buiten het centrum en<br />
waarbij langdurig parkeren wordt ontraden. Ook maken veel gemeenten een onderscheid<br />
tussen bewoners en niet-bewoners, waarbij bewoners gratis of bijna gratis kunnen parkeren.<br />
Dit laatste kan enkel door het instellen van een parkeerbelasting. 288 Op deze manier wordt een<br />
bepaald mobiliteitsbeleid mogelijk gemaakt.<br />
Zoals reeds werd uiteengezet is het voor gemeenten eenvoudiger om een handhavingsbeleid<br />
uit te voeren aan de hand van een belastingreglement. De gemeente is duidelijk gebaat bij het<br />
heffen van parkeergeld als belasting. Het is immers een afdwingbare betaling, waardoor het<br />
mobiliteitsbeleid wordt versterkt. Via de uitvoerbare titel vermijdt de gemeente de lange en<br />
285 Interpellatie van de heer Dirk Holemans, Hand. Vl. Parl. 2002-2003, 11 februari 2003.<br />
286 Hand. Vl. Parl. 2002-2003, 11 februari 2003.<br />
287<br />
Advies Hoge Raad voor Binnenlands Bestuur, Problematiek van de parkeerheffing,<br />
http://binnenland.vlaanderen.be/HRBB, 5.<br />
288 Ibid., 5.<br />
2004 zie<br />
80
kostelijke weg van de burgerrechtelijke procedure van de retributie. Een belastingreglement is<br />
in dit opzicht een efficiënter handhavinginstrument en garandeert de praktische uitwerking<br />
van het mobiliteitsbeleid<br />
Op aandringen van de Hoge Raad voor Binnenlands Bestuur werd de toezichthoudende<br />
overheid nochtans gevraagd niet op te treden tegen gemeenteraadsbesluiten waarin het<br />
parkeergeld is gevestigd als belasting. 289 Een retributie impliceert dat bij niet-betaling de<br />
gemeente de omweg via de rechtbank moet maken om een uitvoerbare titel te verkrijgen. Bij<br />
een belastingreglement beschikken de gemeenten zelf over dergelijke titel, wat het voor hen<br />
tot een veel praktischer instrument maakt. Ook de Vlaamse toezichthoudende overheid had<br />
hier oren naar (niet alleen naar deze praktische maar ook naar de inhoudelijke argumenten) en<br />
had dit reeds goedgekeurd in de omzendbrief met betrekking tot de gemeentelijke<br />
belastingen. 290<br />
De Kamer heeft eind juli 2005 de nieuwe verkeerswet goedgekeurd en daarin de knoop<br />
doorgehakt. De wetgever schept duidelijkheid over de problematiek van de gedepenaliseerde<br />
parkeerovertredingen. Ten eerste is er nu een wettelijke grondslag voor zowel het retributieals<br />
voor het belastingssysteem, want het woord 'parkeerheffingen' wordt vervangen door<br />
“parkeerretributies of -belastingen”. 291 De gemeente heeft dus expliciet de keuze tussen een<br />
retributiereglement en een belastingreglement. Deze nieuwe wettelijke bepaling is op 31<br />
maart 2006 in werking getreden.<br />
Volgens de meerderheid van de rechtspraak en de rechtsleer is het parkeergeld een retributie.<br />
Het Hof van Cassatie heeft het parkeergeld uitdrukkelijk gekwalificeerd als een retributie in<br />
een arrest van 20 november 1972 betreffende een reglement van de stad Luik. In de arresten<br />
van 10 september 1998 en 10 mei 2002 oordeelde het Hof dat het dubbeltariefsysteem in de<br />
289 Advies van 26 april 2004 inzake de problematiek van de parkeerheffing .<br />
290 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt 21.<br />
291 Wet van 22 februari 1965 zoals gewijzigd bij Wet van 20 juli 2005 (B.S. 11 augustus 2005) waarbij aan de<br />
gemeenten wordt toegestaan parkeergeld op motorrijtuigen in te voeren, B.S. 23 maart 1965: Artikel 1:<br />
“Wanneer de gemeenteraden, overeenkomstig de wetgeving en de reglementen op de politie van het wegverkeer,<br />
reglementen inzake het parkeren vaststellen, die betrekking hebben op parkeren voor een beperkte tijd, het<br />
betalend parkeren en het parkeren dat voorbehouden aan de bewoners, dan kunnen zij parkeerretributies of -<br />
belastingen instellen die van toepassing zijn op motorvoertuigen, hun aanhangwagens of onderdelen. Deze wet<br />
is niet van toepassing op het halfmaandelijks beurtelings parkeren en de beperking van het langdurig parkeren.”<br />
81
parkeerverordening van de stad Verviers geen afbreuk deed aan het retributiekarakter van het<br />
parkeergeld. 292 Deze rechtspraak dateert echter van vóór de wetswijziging.<br />
In de rechtsleer is niet iedereen het eens met deze dubbele benaderingswijze en bestaat er veel<br />
discussie over de ware aard van de parkeerheffing. 293 Zo heeft De Jonckheere steeds<br />
geargumenteerd, zich baserend op de rechtspraak van Hof van Cassatie, dat de<br />
parkeerheffingen vóór 1965 als een belasting werden gekwalificeerd, maar dat ingevolge de<br />
wet van 22 februari 1965 de parkeerheffing als een retributie moet worden omschreven. 294 Nu<br />
deze laatste wet echter is aangepast gaat deze argumentatie niet meer op. Voor deze<br />
wetswijziging werden dergelijke heffingen echter overwegend als een retributie<br />
gekwalificeerd. 295<br />
3.3 Veiligheidsmaatregelen in het strafrecht<br />
Strafrechtelijke veiligheidsmaatregelen beogen de maatschappij te beschermen tegen een<br />
gevaarlijke toestand en dit via een waaier van uiteenlopende maatregelen. Denken we maar<br />
aan de internering en de maatregelen die de jeugdrechtbank kan opleggen t.a.v. een<br />
minderjarige die een als misdrijf omschreven feit heeft gepleegd. De bijzondere<br />
verbeurdverklaring van verboden wapens, van verdovende middelen of van onrechtmatig<br />
verdeelde toegangsbewijzen op grond van artikel 40 van de Voetbalwet is evenzeer een<br />
veiligheidsmaatregel. Ook het verval van het recht tot sturen kan worden uitgesproken als een<br />
veiligheidsmaatregel wegens de lichamelijke ongeschiktheid van de verkeersdeelnemer.<br />
Soms hebben deze veiligheidsmaatregelen de aard van een opvoedende of curatieve<br />
maatregel, dan weer de aard van een preventieve of eliminatoire maatregel. Naast de<br />
292 E. VAN DE VELDE, “Beter niets betalen dan te weinig”, T. Gem. 2005, 216-218.<br />
293 E. VAN DE VELDE, l.c., 216-218; C. VAN VYVE, “Parkeerheffingen in het licht van artikel 14 van de<br />
Grondwet en de artikelen 170 en 173 van de Grondwet”, L.R.B., 2005 83-105. Zie ook advies M. DE<br />
JONKHEERE in opdracht van de Hoge Raad voor Binnenlands Bestuur, Parkeerheffingen: belasting of<br />
retributie, 2004, 15p.; M. MAUS, “Van de politieagent, de beëdigd ambtenaar, het parkeerbedrijf en de<br />
jobstudent... Een juridische analyse van de legaliteit bij de bestuurlijke controle op de parkeerheffingen”, L.R.B.<br />
2006, afl. 1, 3-25.<br />
294 Advies M. DE JONKHEERE in opdracht van de Hoge Raad voor Binnenlands Bestuur, Parkeerheffingen:<br />
belasting of retributie, 2004, 1.<br />
295 Voor een overzicht van de evolutie van de problematiek inzake het betalend parkeren zie C. VAN VYVE,<br />
“Parkeerheffingen in het licht van artikel 14 van de Grondwet en de artikelen 170 en 173 van de Grondwet”,<br />
L.R.B., 2005 83-105; M. MAUS, “Van de politieagent, de beëdigd ambtenaar, het parkeerbedrijf en de<br />
jobstudent... Een juridische analyse van de legaliteit bij de bestuurlijke controle op de parkeerheffingen”, L.R.B.<br />
2006, afl. 1, 3-25.<br />
82
persoonlijke veiligheidsmaatregelen die worden opgelegd aan degene wiens toestand<br />
gevaarlijk wordt geacht, waarborgen de zogenaamde reële veiligheidsmaatregelen de<br />
verdediging van de maatschappij tegen bepaalde zaken die haar in gevaar brengen. Onder<br />
deze laatste categorie kan de bijzondere verbeurdverklaring worden geplaatst wanneer ze de<br />
gevaarlijke, schadelijke of verboden aard van zekere voorwerpen viseert. 296<br />
3.4 Politiemaatregelen in het bestuursrecht<br />
3.4.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
Zoals reeds werd vermeld, vormt de politiemaatregel een onderdeel van de algemene<br />
bestuurlijke politie.<br />
Een politiemaatregel, ook wel maatregel van bestuurlijke politie genoemd, wordt door artikel<br />
3, 1° van de Wet op het Politieambt omschreven als elke juridische of materiële uitvoerbare<br />
handeling van bestuurlijke of gerechtelijke politie die voor burgers een aanwijzing, een<br />
verplichting of een verbod inhoudt. Politiemaatregelen hebben tot doel de veiligheid te<br />
herstellen. Politiemaatregelen worden opgelegd om een verstoring van de maatschappelijke<br />
orde te voorkomen of de schadelijke gevolgen ervan te beperken en kunnen worden opgelegd<br />
los van enige strafrechtelijke inbreuk. 297<br />
Enerzijds zijn er de algemene maatregelen ter vrijwaring van de openbare veiligheid, de<br />
openbare gezondheid en de openbare rust die worden genomen op basis van artikel 135, § 2<br />
N.Gem.W. . 298 Anderzijds zijn er de bijzondere maatregelen die andere oogmerken kunnen<br />
hebben, zoals de openbare zedelijkheid, de morele orde, de esthetiek, enz. 299<br />
296 J. ROZIE, Voordeelsontneming. De wisselwerking tussen toepassingsvoorwaarden en het rechtskarakter van<br />
de verbeurdverklaring van illegale vermogensvoordelen, Antwerpen, Intersentia, 2005, 104.<br />
297 B. JADOT, “Les régions belges et la répression des infractions, spécialement dans le domaine de<br />
l’environnement”, R.D.P. 1989, 1079 ; M. VERDUSSEN, “Contours en enjeux du droit constitutionnel pénal”,<br />
in reeks Bibliothèque de la Faculté de droit de l’Université catholique de Louvain, Brussel, Bruylant, 1995, 225-<br />
226.<br />
298 Artikel 135, § 2 N.Gem.W. geeft aan de gemeenten de bevoegdheid te voorzien ten behoeve van de inwoners<br />
in een goede politie, met name over de zindelijkheid, de gezondheid, de veiligheid en de rust op de openbare<br />
wegen en plaatsen en in openbare gebouwen.<br />
299 A. VANDENDRIESSCHE, “De algemene administratieve politie op gemeentelijk vlak in de rechtspraak van<br />
de Raad van State”, T.Gem. 2001, 172-173.<br />
83
Voor de algemene politiemaatregelen is de bevoegdheid van de gemeenten niet afhankelijk<br />
van het bestaan van gebeurtenissen die een dringend optreden rechtvaardigen. 300 Er bestaan<br />
verschillende soorten politiemaatregelen. Daar de wettelijke regeling vrij vaag is, is eigenlijk<br />
“alles” mogelijk. 301 Een greep uit de voorbeelden: het tijdelijk sluiten van een inrichting; het<br />
opleggen van een straatverbod, een toegangsverbod; een samenscholingsverbod; het<br />
verwijderen van gevaarlijke producten; het slopen van een bouwvallig pand; het opleggen van<br />
een tijdelijk sluitingsuur, enz.<br />
Inzake bijzondere politiemaatregelen kunnen volgende illustraties worden gegeven. De<br />
burgemeester heeft het recht om, in geval van hoogdringendheid, wanneer de uitbater van een<br />
instelling de uitbatingsvoorwaarden niet naleeft, de voorlopige sluiting van deze instelling te<br />
bevelen of de schorsing van een vergunning uit te spreken (artikel 134ter N.Gem.W.) Een<br />
ander voorbeeld is de mogelijkheid voor de burgemeester om een instelling voorlopig te<br />
sluiten indien de openbare orde rond een voor het publiek toegankelijke inrichting wordt<br />
verstoord door gedragingen in die inrichting (artikel 134quater N.Gem.W.). Deze redenen van<br />
openbare orde kunnen bijvoorbeeld geluidsoverlast of vechtpartijen zijn, of nog auto’s die als<br />
toog worden gebruikt. Bovendien heeft de burgemeester sinds kort op basis van de federale<br />
Drugswet de mogelijkheid om inrichtingen te sluiten bij drugsinbreuken. 302<br />
3.4.2 Kenmerken en doel van de politiemaatregel<br />
Op lokaal niveau is er in het overlastinstrumentarium een tweedeling in enerzijds de<br />
gemeentelijke bestuurlijke sancties en in de politiemaatregelen anderzijds. De<br />
politiemaatregel is géén bestuurlijke sanctie, maar een veiligheidsmaatregel. Het doel dat de<br />
bevoegde gemeentelijke overheid voor ogen heeft wanneer ze een bestuurlijke<br />
politiemaatregel oplegt, verschilt immers van het doel dat wordt nagestreefd door het<br />
303<br />
300 R.v.St., B.V.B.A. X-mania en c.s., nr. 53.398, 19 mei 1995 (vindplaats); A. VANDENDRIESSCHE, l.c.,<br />
172-173.<br />
301 Uiteraard moet het bestuur zich houden aan de beginselen van behoorlijk bestuur.<br />
302 Zie Wet 24 februari 1921 betreffende het verhandelen van giftstoffen, slaapmiddelen en verdovende<br />
middelen, psychotrope stoffen, ontsmettingstoffen en antiseptica en van de stoffen die kunnen gebruikt worden<br />
voor de illegale vervaardiging van verdovende middelen en psychotrope stoffen, zoals gewijzigd bij artikel 37 en<br />
artikel 38 van de Wet houdende diverse bepalingen van 20 juli 2006, B.S. 28 juli 2006.<br />
303 C.M. BILLIET, “Het gemeentelijk instrumentarium ter bestrijding van de openbare overlast: duiding van een<br />
cocktail”, in M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur, Brugge, die Keure, 2005, 94.<br />
84
opleggen van een gemeentelijke bestuurlijke sanctie. 304 De premisse van waaruit naar de<br />
politiemaatregel wordt gegrepen is wezenlijk anders dan deze van de bestuurlijke sanctie. De<br />
politiemaatregel dient niet om het gedrag waaruit de onveiligheid is ontstaan te sanctioneren.<br />
Het wil de onveilige situatie doen ophouden en wel meteen om de bescherming van de<br />
burgers te garanderen. Politiemaatregelen zijn beveiligingsmaatregelen en waarborgen aldus<br />
de openbare orde en de veiligheid. Ze kunnen ook worden gehanteerd om wanorde te<br />
voorkomen en vervullen in die zin een preventieve functie. 305<br />
3.4.3 <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie versus politiemaatregel<br />
In het kader van de strijd tegen de openbare overlast is het verschil tussen de politiemaatregel<br />
en de bestuurlijke sanctie niet altijd even duidelijk. Voor dit onderscheid is van belang het<br />
doel van de politiemaatregel in het licht van bovenstaande kenmerken extra te<br />
benadrukken. 306 De politiemaatregelen moeten tot enig doel hebben, met uitsluiting van ieder<br />
ander doel, het bewaren of herstellen van de openbare rust, veiligheid en zindelijkheid. Bij de<br />
strijd tegen de openbare overlast is het de taak van het bestuur gebruik te maken van<br />
politiemaatregelen. Als een café wordt gesloten omdat er een ernstig overlastprobleem<br />
bestaat, dan wordt de politiemaatregel opgelegd om de onveilige situatie te beëindigen. De<br />
bestuurlijke sanctie zal daarentegen het gedrag dat aan de oorzaak ligt van deze onveilige<br />
situatie en dat als laakbaar wordt beschouwd, sanctioneren.<br />
Dat er al eens verwarring bestaat tussen de gemeentelijke bestuurlijke sanctie en de<br />
politiemaatregel, wordt in bepaalde gevallen overigens mee in de hand gewerkt door de<br />
wetgever zelf. Zo heeft de wetgever in dezelfde Wet van 13 mei 1999 tot invoering van de<br />
gemeentelijke administratieve sanctie tevens twee politiemaatregelen ingevoerd. Het betreft<br />
hier enerzijds het recht van de burgemeester om, in geval van hoogdringendheid, wanneer de<br />
304 R.v.St., Sicurella, nr. 64.452, 7 februari 1997: “De politiemacht van de gemeente strekt ertoe het<br />
rustverstorend feit te doen ophouden. De bevoegdheid van de burgemeester strekt er niet toe te bestraffen”; Zie<br />
in dit verband A. VANDENDRIESSCHE, l.c., 173; C. MOLITOR, “Politiemaatregelen en administratieve<br />
sancties in de gemeente”, juni 2003, www.avcb-vsgb.be/nl/mati/pol/missions/0305sanct.htm, 1<br />
305 Ibid., 1<br />
306 Op gemeentelijk niveau worden de politiemaatregelen in hun toepassing beperkt door het artikel 135, § 2 van<br />
de Nieuwe Gemeentewet. Vóór de invoering van de GAS-Wet werden zes verschillende zaken van politie “aan<br />
de waakzaamheid van de gemeenten toevertrouwd”. De gemeenten hebben immers tot taak het voorzien, ten<br />
behoeve van de inwoners, in een goede politie, met name over de zindelijkheid, de gezondheid, de veiligheid en<br />
de rust op openbare wegen en plaatsen en in openbare gebouwen. Zie ook M. BOES, Administratieve sancties en<br />
art. 6 EVRM in België, preadvies, Zwolle, W.E.J. Tjeenk Willink, 1989, 5-6.<br />
85
uitbater de uitbatingsvoorwaarden niet naleeft, de voorlopige sluiting van een instelling of de<br />
schorsing van een vergunning uit te spreken (artikel 134ter N.Gem.W.). Anderzijds is er de<br />
mogelijkheid voor de burgemeester om een instelling voorlopig te sluiten wegens verstoring<br />
van de openbare orde rond een voor het publiek toegankelijk gebouw door gedragingen in die<br />
inrichting (artikel 134quater N.Gem.W.). De afdeling wetgeving van de Raad van State heeft<br />
deze ‘samenvoeging’ van de gemeentelijke bestuurlijke sancties en de twee<br />
politiemaatregelen betreurd omdat het om verschillende soorten maatregelen gaat. 307<br />
Niettemin werden zowel de twee nieuwe politiemaatregelen als de GAS-sanctie door dezelfde<br />
wet ingevoerd, wellicht omwille van het nakende einde van de toenmalige legislatuur. 308<br />
Het verschil tussen de bestuurlijke sanctie en de politiemaatregel uit zich ook op het vlak van<br />
de motivering. Beide besluiten zijn onderworpen aan de formele motiveringsplicht die is<br />
ingevoerd bij de Wet van 29 juli 1991 betreffende de uitdrukkelijke motivering van de<br />
bestuurshandelingen, maar de motivering zal anders moeten zijn. 309 Zo zal een schorsing van<br />
een door de gemeente afgegeven toelating of vergunning of een sluiting van een inrichting op<br />
basis van artikel 119bis,§2 N.Gem.W. anders moeten worden gemotiveerd dan een schorsing<br />
of een sluiting op grond van artikel 134ter van dezelfde wet. Voor de sanctiebeslissing zal de<br />
keuze van de sanctie (bijvoorbeeld definitieve of tijdelijke sluiting van een inrichting) en de<br />
duur ervan moeten worden gemotiveerd in het licht van het punitieve karakter van de<br />
bestuurlijke sanctie. Wordt daarentegen een politiemaatregel uitgevaardigd dan zal deze<br />
moeten worden gemotiveerd in het licht van de toekomstbeveiliging. 310<br />
Tot slot kan een politiemaatregel worden onderscheiden van een bestuurlijke sanctie in de zin<br />
dat een bestuurlijke sanctie kan worden ingetrokken of opgeheven indien men de strafmaat<br />
voldoende acht. Een politiemaatregel die een beveiligingsmaatregel is, steunt op het gevaar<br />
dat uit de persoon van de overtreder zelf of een situatie voortkomt en kan niet zonder meer<br />
worden opgeheven of ingetrokken. 311<br />
307 Wetsontwerp tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties, Parl. St. Kamer 1998-99, nr. 2031/1,<br />
19.<br />
308 K. VAN HEDDEGHEM en M. VERBEECK, Gemeentelijke administratieve sancties: de bestuurlijke aanpak<br />
van overlast, Brussel, Politeia, 2005, II/Instrumentarium/Hoofdstuk I/7.<br />
309 B.S. 12 september 1991.<br />
310 C.M. BILLIET, “Het gemeentelijk instrumentarium ter bestrijding van de openbare overlast: duiding van een<br />
cocktail”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 102.<br />
311 Zie M. BOES, Administratieve sancties en art. 6 EVRM in België, preadvies, Zwolle, W.E.J. Tjeenk Willink,<br />
1989, 5. Zie min of meer in dezelfde zin A. VANDENDRIESSCHE, “De algemene administratieve politie op<br />
gemeentelijk vlak in de rechtspraak van de Raad van State”, T.Gem. 2001, 173.<br />
86
3.4.4 Bevoegde overheid<br />
De verschillende organen van het gemeentebestuur hebben elk een specifieke bevoegdheid ter<br />
zake: de gemeenteraad maakt de algemene politieverordeningen en de burgemeester heeft een<br />
u<br />
itvoeringsbevoegdheid. 312 , de federale politie of het leger vorderen. 314<br />
Politiemaatregelen op gemeentelijke vlak zijn dus besluiten van de burgemeester. De<br />
burgemeester is immers de verantwoordelijke overheid inzake de bestuurlijke politie. 313 Zo<br />
kan hij bij een ramp of een ernstige bedreiging van de openbare orde en wanneer de middelen<br />
van de lokale politie ontoereikend zijn<br />
De bevoegdheid van de burgemeester om op basis van de artikelen 134ter en 134quater<br />
N.Gem.W. op te treden, is niet onbegrensd. De politiemaatregel vervalt indien het College<br />
van Burgemeester en Schepenen het besluit op de eerstvolgende vergadering niet bekrachtigt<br />
(artikelen 134ter N.Gem.W.) of bevestigt (artikel 134quater N.Gem.W.). Een analoge<br />
regeling geldt voor de bevoegdheid die de burgemeester krijgt op basis van de federale<br />
Drugswet: het besluit moet worden bevestigd door het College van Burgemeester en<br />
Schepenen. De Drugswet bepaalt daarnaast ook dat de gemeenteraad op de eerstvolgende<br />
zitting op de hoogte moet worden gebracht. Met een programmawet heeft de federale regering<br />
onopgemerkt de Drugswet aangepast. Artikel 37 en 38 van de Wet houdende diverse<br />
bepalingen van 20 juli 2006 bepalen dat de burgemeester nu bevoegd is om, indien er ernstige<br />
aanwijzingen van druggebruik zijn, het pand te sluiten. Meer precies bepaalt de wet: “Indien<br />
er ernstige aanwijzingen voorhanden zijn dat in een private doch voor het publiek<br />
toegankelijke plaats, herhaaldelijk illegale activiteiten plaatsvinden die betrekking hebben op<br />
de verkoop, de aflevering of het vergemakkelijken van het gebruik van giftstoffen,<br />
slaapmiddelen, verdovende middelen, psychotrope stoffen, antiseptica (...) waardoor de<br />
openbare veiligheid en rust in het gedrang komt (...) kan de burgemeester besluiten deze<br />
plaats te sluiten voor de duur die hij bepaalt.” De sluitingsmaatregel kan maximum zes<br />
maanden duren. Waar de burgemeester vroeger enkel een café kon sluiten voor maximum drie<br />
maanden omwille van verstoring van de openbare orde buiten het café (bv. bij lawaaioverlast<br />
of herhaaldelijke dronkemansruzies,…) op basis van artikel 134quater N.Gem.W., betekent<br />
312 A. VANDENDRIESSCHE, l.c., 188.<br />
313 Artikel 133, 2 de lid N.Gem.W.<br />
314 www.binnenland.vlaanderen.be.<br />
87
de aanpassing van de Drugswet een aanzienlijke uitbreiding van de bevoegdheden van de<br />
burgemeester. Uitbaters hebben er dus alle belang bij om het gebruik van soft- en andere<br />
drugs zo kordaat mogelijk te weren uit hun pand.<br />
Er moet echter worden opgemerkt dat de bevoegdheden van de burgemeester om in<br />
veiligheidsmateries politiemaatregelen uit te vaardigen niet coherent in de wetgeving zijn<br />
opgenomen. Enerzijds kan de burgemeester op basis van de Nieuwe Gemeentewet optreden.<br />
Deze politiemaatregelen zijn dan ook het beste gekend. 315 Anderzijds kennen bijzondere<br />
wetten ook bevoegdheden toe aan de burgemeester. Denk in dit geval aan de federale<br />
drugswet. De bevoegdheden van de burgemeester inzake bestuurlijke politie liggen dermate<br />
verspreid in de wetgeving dat het wenselijk is om de bevoegdheden van de burgemeester te<br />
bundelen. 316<br />
3.4.5 Opleggen van de politiemaatregel<br />
Het opleggen van de politiemaatregel hangt nauw samen met wat reeds hierboven over de<br />
bevoegde overheid staat geschreven. Het komt aan de burgemeester toe de politiemaatregel op<br />
te leggen en nadien is er een taak weggelegd voor het College van Burgemeester en<br />
Schepenen. Hoogdringendheid ligt aan de basis van deze splitsing. Deze hoogdringendheid<br />
laat immers niet toe tijdig een beroep te doen op het College van Burgemeester en Schepenen.<br />
Om de politiemaatregel kracht bij te zetten, kan de burgemeester een beroep doen op de<br />
lokale politie die onder zijn gezag staat.<br />
317<br />
315 Denk maar aan artikel 134ter en 134quater N.Gem.W. Zo is de burgemeester bijvoorbeeld in geval van<br />
hoogdringendheid bevoegd, wanneer elke verdere vertraging een ernstig nadeel zou kunnen berokkenen en de<br />
feiten dusdanige proporties aannemen, om voorlopig eigenmachtig een instelling te sluiten of een vergunning<br />
tijdelijk te schorsen. Deze hoogdringendheid laat immers niet toe tijdig een beroep te doen op het College van<br />
Burgemeester en Schepenen.<br />
316 In Nederland werd er een onderzoek uitgevoerd naar de bevoegdheden van de burgemeester door M.A.D.W.<br />
DE JONG en F.C.M.A. MICHIELS in Over bevoegdheden van de burgemeester buiten de gemeentewet en het<br />
bestuurlijk toezicht op de uitoefening van die bevoegdheden, Universiteit Utrecht. Zie<br />
www.burgemeesters.nl/system/files/onderzoekbevoegdhedenvandeburgemeester.pdf.<br />
317 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, o.c., 556-557. Zie ook artikel 42<br />
van de Politiewet van 7 december 1998.<br />
88
3.4.6 Waarborgen bij het opleggen van politiemaatregelen<br />
Het bestuur is bij het opleggen van een politiemaatregel gebonden door de beginselen van<br />
behoorlijk bestuur. 318<br />
Zo is de overheid verplicht het evenredigheidsbeginsel te respecteren. Op basis van dit<br />
beginsel werd recent de beslissing van een burgemeester om een dancing voor twee maanden<br />
te sluiten op grond van de Drugswet door de Raad van State geschorst. 319 In casu had een<br />
minder verregaande maatregel volgens de Raad van State ook volstaan. Het bestuurlijk<br />
optreden moet met ander woorden altijd verband houden met de noodzaak om in dat geval de<br />
openbare orde veilig te stellen.<br />
3.4.7 Beroepsmogelijkheden<br />
De politiemaatregel is een eenzijdige bestuurlijke rechtshandeling die bijgevolg kan worden<br />
aangevochten voor de Raad van State. De Raad van State kan de bestreden handeling<br />
schorsen en/of vernietigen, maar niet wijzigen.<br />
3.5 Vordering tot schadeloosstelling<br />
Een bestuur heeft, net zoals elke natuurlijke of rechtspersoon, ook de mogelijkheid om een<br />
vordering tot schadeloosstelling in te stellen bij de burgerlijke rechter op grond van de artt.<br />
1382 e.v. van het Burgerlijk Wetboek (BW) wanneer het bestuur schade heeft geleden door de<br />
fout van een derde. De vraag rijst echter of een bestuur via dergelijke rechtsvordering ook aan<br />
rechtshandhaving kan doen. In de praktijk blijkt er immers ook interesse te bestaan om deze<br />
rechtsfiguur in het kader van een integraal veiligheidsbeleid te gebruiken.<br />
318 I. OPDEBEEK en M. Van DAMME (ed.), Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006,<br />
491p.<br />
319 R.v.St. nr. 166.335, 29 december 2006. Zie ook R.v.St. nr. 166.440, 9 januari 2007 (vindplaats)<br />
89
3.5.1 Definitie en toepassingsgebied<br />
Artikel 1382 B.W. bepaalt dat: “elke daad van de mens, waardoor aan een ander schade<br />
wordt veroorzaakt, verplicht degene door wiens schuld de schade is ontstaan, deze te<br />
vergoeden”. Drie elementen zijn van primordiaal belang. Er moet een fout zijn, die schade<br />
heeft veroorzaakt, en er moet een oorzakelijk verband bestaan tussen de fout en de schade.<br />
In het raam van dit onderzoeksproject kan het aansprakelijkheidsrecht uiteraard niet in detail<br />
worden behandeld. Een voorbeeld zal evenwel aantonen dat het aansprakelijkheidsrecht,<br />
mogelijk bijkomend een rol te vervullen heeft in de strijd tegen de overlast of de criminaliteit.<br />
Dit is onder meer gebleken in het geval waarin heel de binnenstad met affiches van een<br />
discotheek was volgeplakt en de handhaving via een GAS-sanctie niet doeltreffend bleek te<br />
zijn. Op basis van artikel 119bis §5 N.Gem.W. zal de vaststelling van meerdere inbreuken op<br />
hetzelfde reglement immers maar het voorwerp uitmaken van één enkele bestuurlijke sanctie.<br />
Een boete van maximum 250 euro schrikt grote dancings echter niet af.<br />
Een persoon die de affiches heeft opgehangen op plaatsen waar het door een gemeentelijke<br />
politieverordening verboden is, heeft echter een fout begaan in de zin van art. 1382 B.W.. De<br />
gemeente lijdt schade enerzijds omdat het uitzicht wordt verstoord door de affiches en<br />
anderzijds omdat de gemeente eventueel de kosten voor het verwijderen van de affiches op<br />
zich heeft genomen. Het oorzakelijke verband tussen de fout en de schade ligt voor de hand.<br />
Deze materiële schade kan, krachtens de algemene beginselen van het<br />
aansprakelijkheidsrecht, door de burgerlijke rechter in eerste instantie in natura en in tweede<br />
instantie bij equivalent (via een geldelijke vergoeding) worden hersteld. Bij de<br />
schadeloosstelling in natura legt de rechter concrete maatregelen op aan de overtreder zodat<br />
de schade kan worden beëindigd en verdere schade kan worden voorkomen. De rechter zou<br />
bijvoorbeeld kunnen beslissen dat de afficheplakker alle affiches moet verwijderen zodat de<br />
gevel in zijn oorspronkelijk uitzicht wordt hersteld.<br />
90
Om deze maatregelen kracht bij te zetten kan de rechter beslissen een dwangsom op te<br />
leggen. 320 Volgens artikel 1385bis van het Gerechtelijk Wetboek (Ger.W.) kan de rechter op<br />
vordering van één der partijen de wederpartij veroordelen tot betaling van een geldsom,<br />
dwangsom genaamd, voor het geval dat aan de hoofdveroordeling niet wordt voldaan (i.e. de<br />
schadeloosstelling in natura), onverminderd het recht op schadevergoeding indien daartoe<br />
gronden zijn. Zo kan de rechter in het voorbeeld m.b.t. de affiches voor elke dag dat de<br />
affiches er nog hangen na het verstrijken van een bepaalde termijn een dwangsom opleggen.<br />
In de meeste gevallen zal de gemeente echter zelf reeds voor de verwijdering van de affiche<br />
hebben gezorgd. In dat geval kan het bestuur op basis van artikel 1382 B.W een geldelijke<br />
schadevergoeding vragen voor de geleden kosten van de opruiming. In geval van een<br />
veroordeling tot betaling van een geldsom kan er echter geen dwangsom worden opgelegd. 321<br />
Wil een bestuur een adequaat handhavingsbeleid uitstippelen dan zal het instellen van een eis<br />
tot schadevergoeding voor de burgerlijke rechter dus mogelijk zijn, maar vaak niet<br />
aantrekkelijk wegens de lange en dure gerechtelijke weg die moet worden gevolgd. Niettemin<br />
bestaat de mogelijkheid, zodat de opname van de schadevergoeding in de inventaris relevant<br />
is.<br />
3.5.2 Kenmerken en doel van de schadevergoeding<br />
Het louter schadevergoedende doel is alleszins mogelijk. 322 Door foutief gedrag van de<br />
burger, wordt het bestuur immers op kosten gejaagd die het graag vergoed wil zien. De vraag<br />
is echter in welke mate er ook een handhavend doel voorhanden is.<br />
320 Voor een algemene bespreking van de dwangsom zie G.L. BALLON, Dwangsom, Algemene praktische<br />
rechtsverzameling, Gent, Story-scientia, 1980, 110p.<br />
321 Artikel 1385bis, eerste lid Ger.W.<br />
322<br />
In het buitencontractueel aansprakelijkheidsrecht wordt overigens naast de eigenlijke herstellingskosten ook<br />
in de mogelijkheid voorzien de zogenaamde “algemene kosten” gemaakt door nutsbedrijven en wegbeheerders te<br />
vergoeden. De betrokken bedrijven of overheden moeten rekening houden met het feit dat op geregelde<br />
tijdstippen door de fout van een derde schadegevallen zullen voorvallen. De achterliggende redenering ligt in het<br />
feit dat deze overheden meer personeel in dienst moeten hebben en over meer materieel moeten beschikken om<br />
de herstelling zo snel mogelijk door te voeren. Dit is immers hun toevertrouwde taak. Zo zal de openbare weg,<br />
na een verkeersongeval spoedig moeten worden hersteld om de verkeersveiligheid te garanderen. Zie D.<br />
SIMOENS, “Schade en schadeloosstelling”, in Beginselen van Belgisch privaatrecht XI Buitencontractuele<br />
aansprakelijkheid, Antwerpen, E. Story-Scientia, 1999, 321-323.<br />
91
Uitgaande van de preventieve werking van het aansprakelijkheidsrecht, is het niet uitgesloten<br />
dat een bestuur via de eis tot schadeloosstelling ook handhavend optreedt. 323 Primair ligt het<br />
accent weliswaar op het schadevergoedend karakter van de vordering, maar ook hier kan er<br />
een handhavend nevenresultaat zijn. Dit is bijvoorbeeld het geval wanneer de rechter, zoals in<br />
het eerder geciteerde voorbeeld, de afficheplakker het bevel geeft de affiches te verwijderen,<br />
eventueel op straffe van een dwangsom<br />
3.5.3 Bevoegde instantie<br />
Schadeloosstelling moet worden gevorderd voor de burgerlijke rechter.<br />
3.5.4 Innen van de schadevergoeding<br />
Het bestuur zal de burger moeten dagvaarden op basis van artikel 1382 B.W. en draagt de<br />
bewijslast voor het bestaan van de fout. Deze procedure is niet zo geliefd omwille van het<br />
324<br />
dure en omslachtige karakter ervan. Bovendien is de procedure tijdrovend zodat er vragen<br />
rijzen naar het effectief handhavend effect.<br />
3.5.5 Waarborgen voor de aansprakelijk gestelde persoon<br />
De waarborgen voor de aansprakelijk gestelde persoon liggen vervat in de burgerlijke<br />
proceswaarborgen van het Gerechtelijk Wetboek.<br />
3.5.6 Beroepsmogelijkheden<br />
Indien de aansprakelijk gestelde persoon het niet eens met de beslissing van de rechter in<br />
eerste aanleg, kan hij een beroep aantekenen bij de burgerlijke rechter zetelend in beroep<br />
323 L. CORNELIS, Beginselen van het Belgische buitencontractuele aansprakelijkheidsrecht, Antwerpen, Maklu,<br />
1989, 12.<br />
324 Zie supra punt 2.4 Invordering van de retributie.<br />
92
4. Conclusies<br />
Het bestuur kan aan de hand van zeer diverse instrumenten een handhavingsbeleid<br />
organiseren; het beschikt als het ware over een “handhavingscocktail”.<br />
In dit hoofdstuk werd duidelijkheidshalve een onderscheid gemaakt tussen maatregelen met<br />
een primair handhavend doel en maatregelen met een secundair handhavend doel.<br />
Via de maatregelen met een primair handhavend doel wil men op de eerste plaats schuldigen<br />
straffen, leed toevoegen. Het gaat hier m.a.w. om eigenlijke sancties, met name de<br />
strafrechtelijke en de bestuurlijke sancties.<br />
Andere maatregelen hebben weliswaar niet als hoofddoel om een schuldig gedrag te<br />
bestraffen, maar kunnen toch een secundair handhavend doel hebben. In deze maatregelen<br />
onderscheiden we financiële instrumenten, met name de belastingen en de retributies, en<br />
preventieve veiligheidsmaatregelen in het raam van het strafrecht of het bestuursrecht. Ook<br />
een vordering tot schadeloosstelling kan in beperkte mate een handhavingsoogmerk hebben.<br />
Een lokaal bestuur kan voor de handhaving van de voorschriften opgenomen in de lokale<br />
politieverordeningen opteren voor de klassieke strafrechtelijke handhaving. De gemeente zal<br />
dan politiestraffen op deze inbreuken moeten inschrijven. In de praktijk bleek deze<br />
handhavingswijze echter niet succesvol omdat vele feiten werden geseponeerd en indien er<br />
toch werd vervolgd de sanctie te laat kwam. De vraag rees dan ook naar een andere, meer<br />
effectievere vorm van handhaving. In 1999 werd de Wet op de gemeentelijke administratieve<br />
sancties ingevoerd, wat de opkomst van een “gewapend bestuur” met zich meebracht.<br />
Voortaan kunnen gemeenten de inbreuken op hun politieverordeningen sanctioneren met<br />
bestuurlijke sancties. Dit handhavingsinstrument kan ertoe leiden dat het gevoel van<br />
straffeloosheid de kop wordt ingedrukt.<br />
De strafrechtelijke sanctie en de bestuurlijke sanctie zijn de twee handhavingsinstrumenten bij<br />
uitstek uit de inventaris. Met hun sanctionerend karakter bewerkstelligen zij primair een<br />
rechtshandhavend effect.<br />
Dit kan niet worden gezegd van de andere maatregelen opgenomen in de inventaris. De<br />
belastingen en de retributies hebben primair een financieel doel. Niettemin hebben we in dit<br />
93
hoofdstuk kunnen aantonen dat deze financiële instrumenten toch een handhavend<br />
nevenresultaat kunnen en mogen hebben. Het financiële doel zal echter altijd moeten<br />
primeren op een mogelijk handhavend nevendoel. Bestaan er twijfels omtrent het primaire<br />
financiële doel van de belasting of de retributie, dan rijzen er vragen naar de wettigheid van<br />
de betrokken maatregel. In die hypothese hebben we immers te maken met een verkapte vorm<br />
van sanctionering en zal de rechter de belasting of de retributie moeten herkwalificeren.<br />
In de praktijk stelt men vast dat de belastingheffing en de retributie meer en meer worden<br />
gebruikt als secundaire handhavingsinstrumenten. Hierdoor ontstaat het risico dat de fiscaliteit<br />
wordt verward met de bestuurlijke sancties. Door aan belastingen of retributies een<br />
handhavend nevendoel te koppelen, krijgen deze maatregelen niet alleen een preventief, maar<br />
soms ook een repressief karakter. Met de invoering van belastingen en retributies wil men<br />
immers een ontradend effect creëren. . Wanneer het bedrag echter van een individu wordt<br />
gevorderd en niet van de gemeenschap, in de situatie waar hij (alleen) zich niet aan het<br />
belasting- of retributiereglement heeft gehouden, wordt deze geldsom als een boete ervaren.<br />
De burger voelt zich dan gestraft.<br />
Het gebruik van deze financiële instrumenten op handhavend vlak mag dan wel gegroeid zijn<br />
vanuit een legitieme bekommernis van besturen om de orde te handhaven, toch mag dit niet<br />
leiden tot een juridisch onjuist gebruik van de maatregel. Iedere maatregel waarvan het<br />
bestuur gebruik maakt, moet worden ingepast in het juiste juridische kader. Men dient met<br />
andere woorden rekening te houden met de beperkingen van bepaalde maatregelen wanneer<br />
het bestuur die als handhavend wil gebruiken. Voor de belasting zal de financiële noodzaak<br />
doorslaggevend moeten zijn, voor de retributie het vergoedende karakter voor een bepaalde<br />
dienst.<br />
Zoals uit de inventaris blijkt, is het onderscheid tussen de belasting en de retributie vooral van<br />
belang voor de vervolging bij niet-vrijwillige betaling. Met betrekking tot de retributies moet<br />
immers de regeling van het burgerlijk recht worden gevolgd die duurder en omslachtiger is<br />
dan de fiscale procedure, waarbij de uitvoerbare titel wordt verkregen door de inkohiering van<br />
de belastingschuld. Het gevolg van deze verschillen is dat in de praktijk zoveel mogelijk<br />
wordt geopteerd voor belastingen. Het is uiteraard niet voldoende om een vergoeding als<br />
94
elasting te catalogeren opdat het ook effectief een belasting zou zijn. 325 De aard van de<br />
vergoeding zal geval per geval moeten worden onderzocht; de betrokken maatregel kan door<br />
de rechter worden geherkwalificeerd. 326 Voor de rechter is het echter niet eenvoudig de juiste<br />
kwalificatie op de betreffende maatregel te plakken nu zowel de rechtspraak als de rechtsleer<br />
niet altijd duidelijk zijn over de verschillende kenmerken die aan de retributie worden<br />
gekoppeld. Bovendien is er een zekere evolutie in de rechtspraak waar te nemen over de juiste<br />
invulling van de begrippen belasting en retributie.<br />
Naast deze financiële maatregelen zijn er nog andere maatregelen met een secundair<br />
handhavingsdoel, zoals de beveilingsmaatregelen in het strafrecht en de politiemaatregelen in<br />
het bestuursrecht. Een politiemaatregel, zoals het sluiten van een inrichting, heeft in eerste<br />
instantie een beveiligende functie. Door deze beveiliging wordt er indirect echter wel aan<br />
rechtshandhaving gedaan. Het onderscheid tussen een politiemaatregel en een bestuurlijke<br />
sanctie is niet altijd even duidelijk. Een instelling kan immers worden gesloten via een GASsanctie,<br />
maar ook via een politiemaatregel opgelegd door de burgemeester. Voor de eigenaar<br />
van de instelling is er in de praktijk weinig verschil. Zijn café wordt gesloten en hij lijdt<br />
inkomstenverlies. Toch zijn het doel en het juridische kader van beide maatregelen zeer<br />
verschillend. De gemeentelijke bestuurlijke sanctie wil de uitbater straffen; de<br />
politiemaatregel wil de andere burgers beschermen. Bovendien is het niet ondenkbaar dat een<br />
politiemaatregel, zoals de voorlopige sluiting van een instelling, wordt gevolgd door een<br />
bestuurlijke sanctie die erin bestaat de instelling definitief te sluiten.<br />
Het staat buiten kijf dat de bestuurlijke sanctie een belangrijk handhavingsinstrument is.<br />
Maatregelen die niet als een bestuurlijke sanctie worden gekwalificeerd maar toch een primair<br />
repressief doel voor ogen hebben, zullen moeten worden geherkwalificeerd. Een juiste<br />
kwalificatie is heel belangrijk in het licht van het non bis in idem-beginsel. De diversiteit aan<br />
maatregelen waarvan een bestuur gebruik kan maken, mag immers niet leiden tot een<br />
omzeiling van de principes van dit beginsel. Daarom hebben de toezichthoudende overheid in<br />
het kader van het bestuurlijk toezicht en de rechter de belangrijke taak om de aard en de<br />
kwalificatie van de maatregel na te gaan.<br />
325 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004, punt I. 1.<br />
a).<br />
326 Gecoördineerde omzendbrief gemeentefiscaliteit BA-2004/03, 14 juli 2004, B.S. 8 september 2004,<br />
preambule.<br />
95
5. Schematisch overzicht handhavingsinstrumenten<br />
Strafrechtelijke<br />
<strong>Bestuurlijke</strong><br />
Belasting Retributie Politiemaatregel Schadeloosstelling<br />
sanctie<br />
sanctie<br />
Begrip<br />
(wat )<br />
Sanctie opgelegd<br />
door de strafrechter<br />
Sanctie opgelegd<br />
door het bestuur<br />
Geldsom te<br />
betalen voor<br />
Geldsom te betalen<br />
als tegenprestatie<br />
Maatregel opgelegd<br />
om de verstoring van<br />
Schadeloosstelling<br />
in natura of in<br />
wegens het plegen<br />
wegens een inbreuk<br />
diensten van<br />
voor een bijzondere<br />
de maatschappelijke<br />
equivalent opgelegd<br />
van een misdrijf<br />
op een<br />
algemeen nut<br />
dienst<br />
orde te voorkomen of<br />
door de burgerlijke<br />
publiekrechtelijk<br />
de schadelijke<br />
rechter wegens een<br />
voorschrift<br />
gevolgen ervan te<br />
fout<br />
beperken<br />
Doel<br />
Repressief<br />
Repressief<br />
Financieel<br />
Financieel<br />
Preventief<br />
Herstellend en<br />
(waarom )<br />
(leedtoevoegend)<br />
(leedtoevoegend)<br />
preventief<br />
en<br />
Preventief<br />
Preventief<br />
Secundair<br />
kenmerken<br />
Primair handhavend<br />
Primair handhavend<br />
Secundair<br />
Secundair<br />
Secundair handhavend<br />
handhavend<br />
handhavend<br />
handhavend
Voorbeelden - Geldboete<br />
- Geldboete<br />
- Belasting op<br />
Vergoeding:<br />
- Tijdelijke schorsing<br />
- In natura:<br />
- Vrijheidsstraffen<br />
- <strong>Bestuurlijke</strong><br />
het verwijderen<br />
- voor vuilniszakken<br />
van een vergunning of<br />
verwijderen van<br />
- Werkstraf<br />
schorsing van een<br />
van sluikstort<br />
van de gemeente<br />
toelating<br />
affiches<br />
-Verbeurdverklaring<br />
vergunning of<br />
- Combitaks<br />
- voor het betalend<br />
- Tijdelijke sluiting<br />
- Bij equivalent:<br />
- Ontzetting<br />
toelating<br />
parkeren<br />
van een inrichting<br />
geldsom om<br />
- <strong>Bestuurlijke</strong><br />
- voor het<br />
- Straatverbod<br />
gemaakte<br />
intrekking van een<br />
verstrekken van<br />
verwijderingskosten<br />
vergunning of<br />
inlichtingen uit het<br />
te dekken<br />
toelating<br />
bevolkingsregister<br />
- Tijdelijke of<br />
en het afleveren van<br />
definitieve<br />
bestuurlijke stukken<br />
bestuurlijke sluiting<br />
van een inrichting<br />
- Gerechtelijk<br />
- Bestuurlijk<br />
- Stadionverbod als<br />
Stadionverbod<br />
stadionverbod<br />
beveiligingsmaatregel<br />
- NOOIT<br />
- NOOIT betalen van<br />
vrijheidsstraf<br />
een geldsom<br />
97
Burgerlijke proceswaarborgen<br />
-Beginselen van<br />
behoorlijk bestuur<br />
Bevoegde<br />
instantie<br />
(wie )<br />
Waarborgen<br />
(hoe )<br />
Beroepsmogelijkheden<br />
De strafrechter<br />
Het bestuur Het bestuur:<br />
verplichte<br />
goedkeuring<br />
door de<br />
verkozen raden<br />
-Grondwettelijke<br />
waarborgen<br />
-Rechten van de<br />
- Beginselen van<br />
-Grondwettelijke<br />
behoorlijk bestuur waarborgen<br />
- voor de punitieve<br />
- Beginselen van<br />
verdediging<br />
bestuurlijke sancties: behoorlijk<br />
( EVRM)<br />
bovendien de bestuur<br />
strafrechtelijke<br />
waarborgen EVRM<br />
Strafrechter in<br />
beroep<br />
Voor sancties op<br />
grond van GAS-<br />
Wet:<br />
Op lokaal niveau<br />
-Bezwaar<br />
belasting bij het<br />
- (1) voor de College van<br />
geldboete: Burgemeester en<br />
politierechter, Schepenen<br />
afdeling burgerlijke -Vervolgens<br />
kamer; voor burgerlijke<br />
minderjarigen rechter<br />
Het bestuur: Het bestuur: De burgerlijke<br />
verplichte gemeenteraad maakt rechter<br />
goedkeuring door de politieverordeningen<br />
verkozen raden en burgemeester voert<br />
uit<br />
-Grondwettelijke<br />
waarborgen<br />
- Beginselen van<br />
behoorlijk bestuur<br />
Burgerlijke rechter Raad van State Burgerlijke rechter<br />
in beroep<br />
98
jeugdrechtbank<br />
- (2) voor de andere<br />
bestuurlijke sancties:<br />
Raad van State<br />
99
Hoofdstuk III. Punitieve sancties<br />
1. Inleiding<br />
Hoofdstuk III vormt de schakel tussen Hoofdstuk II (de inventaris) en Hoofdstuk IV (de<br />
samenloopkwesties). In Hoofdstuk II werden alle mogelijke maatregelen waarvan een bestuur<br />
gebruik kan maken om zijn handhavingsbeleid te organiseren, weergegeven. De sancties,<br />
zowel de strafrechtelijke als de bestuursrechtelijke, de financiële maatregelen zoals de<br />
belasting en de retributie, en ook de politiemaatregelen en de vordering tot schadeloosstelling<br />
werden in dit verband onderzocht. De samenloopcasus in Hoofdstuk I heeft aangetoond dat<br />
deze maatregelen op het eerste gezicht kunnen worden gecombineerd. Wanneer verschillende<br />
maatregelen tezelfdertijd worden opgelegd, rijst echter de vraag of er geen gewag kan worden<br />
gemaakt van een dubbele bestraffing (Hoofdstuk IV). Vooraleer de vraag naar de dubbele<br />
bestraffing kan worden beantwoord, is het echter noodzakelijk te weten wat er onder die<br />
“bestraffing” wordt verstaan. Dit vormt de kern van dit hoofdstuk waarin nader wordt<br />
ingegaan op de kwalificatie - het al dan niet punitief karakter - van een bepaalde maatregel. Er<br />
wordt met andere woorden onderzocht welke instrumenten uit de inventaris als een<br />
“bestraffing” kunnen worden beschouwd. De vraag of een bepaalde maatregel een punitief<br />
karakter heeft, zal belangrijk zijn in het licht van Hoofdstuk IV met betrekking tot het non bis<br />
in idem-beginsel. Hoofdstuk III is bijgevolg een noodzakelijke tussenstap om een correcte<br />
analyse van een samenloopsituatie te kunnen maken.<br />
Bij de beoordeling<br />
van het al dan niet strafrechtelijk karakter van bepaalde maatregelen<br />
opgenomen in de inventaris, wordt als uitgangspunt de bestuurlijke sanctie genomen. Het is<br />
immers aan de hand van de rechtspraak inzake de bestuurlijke sanctie dat de criteria werden<br />
ontwikkeld ter beoordeling van het punitieve karakter. De rechtspraak van het Europees Hof<br />
voor de Rechten van de Mens heeft in dit verband een aantal toetsingscriteria naar voren<br />
geschoven die deze beoordeling mogelijk maken. Naast de Europese rechtspraak komt ook de<br />
rechtspraak van de Belgische hoven en rechtbanken aan bod. Dit hoofdstuk is bijgevolg<br />
gewijd aan de vraag wat een bestuurlijke sanctie een punitieve bestuurlijke sanctie maakt.
2. <strong>Bestuurlijke</strong> sanctie versus punitieve bestuurlijke sanctie<br />
Zoals reeds uit de inventaris bleek, bestaat er naar Belgisch recht geen algemeen, wettelijk<br />
omschreven begrip van dé bestuurlijke sanctie en dus ook niet van de punitieve bestuurlijke<br />
sanctie. In Hoofdstuk II werd de bestuurlijke sanctie dan ook omschreven aan de hand van de<br />
rechtsleer: “De bestuurlijke sanctie is een bij of krachtens de wet vastgestelde maatregel met<br />
een repressief karakter, die door een bestuursorgaan wordt opgelegd door middel van een<br />
eenzijdige, individuele bestuurshandeling, als reactie op een inbreuk op een rechtsnorm”. 327<br />
Deze bestuurlijke sanctie wordt opgelegd door een bestuur, zonder voorafgaande controle van<br />
de rechter, maar met de mogelijkheid van rechterlijke controle achteraf.<br />
Inherent aan bestuurlijke sancties is dat deze worden opgelegd door het bestuur. Indien de<br />
sanctie niet door de rechter, maar door het bestuur wordt opgelegd, dan heeft de “vervolging”<br />
in beginsel geen strafrechtelijk karakter. Het gaat dan niet om een strafzaak, maar om een<br />
bestuursrechtelijk geschil. 328 Er dient evenwel te worden onderzocht welke invulling aan een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie moet worden gegeven.<br />
Het bestaan van een punitieve bestuurlijke sanctie werd voor het eerst erkend door het<br />
Europees Hof voor de Rechten van de Mens (E.H.R.M.). 329 In de zaak Öztürk v. Duitsland<br />
was het knelpunt aan de orde of een bestuurlijke sanctie al dan niet onder de toepassingssfeer<br />
van artikel 6 EVRM kan vallen. Bepaalde bestuurlijke sancties hebben immers een dermate<br />
bestraffend karakter dat de vraag rees of de burger in dergelijk geval geen recht heeft op de<br />
strafrechtelijke waarborgen weergegeven in het EVRM.<br />
Wil men onderzoeken of een bestuurlijke sanctie een punitieve bestuurlijke sanctie is, moet<br />
men uitmaken of de bestuurlijke sanctie al dan niet onder de actieradius van de artikelen 6 en<br />
7 EVRM valt. Artikel 6 EVRM 330 somt een aantal rechten op ter waarborging van het recht<br />
327 J. PUT, Administratieve sancties in het socialezekerheidsrecht. Preventieve rechtsbescherming bij en<br />
rechterlijke controle op het opleggen van administratieve sancties in de sociale zekerheid, Brugge, die Keure,<br />
1998, 35.<br />
328 I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van<br />
het Hof van Cassatie, 2005, 194.<br />
329 ÖZTÜRK v. DUITSLAND, E.H.R.M. 21 februari 1984, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 73.<br />
330 Artikel 6 EVRM bepaalt:<br />
“1. Bij het vaststellen van zijn burgerlijke rechten en verplichtingen of bij het bepalen van de gegrondheid<br />
van een tegen hem ingestelde strafvervolging heeft eenieder recht op een eerlijke en openbare behandeling van<br />
zijn zaak, binnen een redelijke termijn, door een onafhankelijke en onpartijdige rechterlijke instantie welke bij<br />
101
op een eerlijk proces, alsook de beginselen van behoorlijke strafrechtsbedeling. Artikel 7<br />
EVRM 331 heeft betrekking op de terugwerkende kracht van strafbaarstellingen en de straffen.<br />
Valt de bestuurlijke sanctie onder de actieradius van artikel 6 EVRM dan spreekt het Hof over<br />
“a criminal charge within the meaning of Article 6 of the Convention”. In het licht van artikel<br />
7 EVRM spreekt het Hof over een “penalty”. De criteria voor de definitie van “penalty” in<br />
artikel 7 EVRM lopen niet helemaal parallel met deze van de definitie van “criminal charge”<br />
in artikel 6 EVRM. Nochtans komen ze op geen enkel punt in contradictie met elkaar. 332<br />
Aan het begrip “straf” wordt door het E.H.R.M. een autonome interpretatie gegeven. 333 Op<br />
deze wijze wil het Hof verhinderen dat de verdragsstaten via een eigen internrechtelijke<br />
kwalificatie de waarborgen verbonden aan een strafrechtelijke kwalificatie buiten werking<br />
de wet is ingesteld. Het vonnis moet in het openbaar worden gewezen maar de toegang tot de rechtszaal kan aan<br />
de pers en het publiek worden ontzegd gedurende het gehele proces of een deel daarvan, in het belang van de<br />
goede zeden, van de openbare orde of ’s lands veiligheid in een democratische samenleving, wanneer de<br />
belangen van minderjarigen of de bescherming van het privé- leven van partijen bij het proces dit eisen of, in die<br />
mate als door de rechter ond er bepaalde omstandigheden strikt noodzakelijk wordt geoordeeld, wanneer<br />
openbaarmaking de belangen van de rechtspraak zou schaden.<br />
2. Eenieder, die wegens een strafbaar feit wordt vervolgd wordt voor onschuldig gehouden totdat zijn<br />
schuld volgens de wet bewezen wordt.<br />
3. Eenieder, die wegens een strafbaar feit wordt vervolgd, heeft ten minste de volgende rechten:<br />
a) onverwijld, in een taal welke hij verstaat, en in bijzonderheden, op de hoogte te worden gesteld van de aard<br />
en de reden van de tegen hem ingebrachte beschuldigingen;<br />
b) te beschikken over voldoende tijd en faciliteiten welke nodig zijn voor de voorbereiding van zijn verdediging;<br />
c) zichzelf te verdedigen of de bijstand te hebben van een raadsman naar zijn keuze, of, indien hij niet over<br />
voldoende middelen beschikt om een raadsman te bekostigen, kosteloos door een toegevoegd advocaat te kunnen<br />
worden bijgestaan, indien het belang van de rechtspraak dit eist;<br />
d) de getuigen à charge te ondervragen of doen ondervragen en het oproepen en de ondervraging van getuigen à<br />
décharge te doen geschieden op dezelfde voorwaarden als het geval is met de getuigen à charge;<br />
e) zich kosteloos te doen bijstaan door een tolk, indien hij de taal welke ter zitting wordt gebezigd niet verstaat<br />
of niet spreekt.”<br />
331<br />
Artikel 7 EVRM bepaalt:<br />
“1. Niemand kan worden veroordeeld wegens een handelen of nalaten, dat geen strafbaar feit naar<br />
nationaal of internationaal recht uitmaakte ten tijde dat het handelen of nalaten geschiedde. Evenmin zal een<br />
zwaardere straf worden opgelegd dan die welke ten tijde van het begaan van het strafbare feit van toepassing<br />
was.<br />
2. Dit artikel staat niet in de weg aan het vonnis en de straf van iemand die schuldig is aan een<br />
handelen of nalaten, hetwelk ten tijde dat het handelen of nalaten geschiedde, een misdrijf was overeenkomstig<br />
de algemene rechtsbeginselen welke door<br />
de beschaafde volken worden erkend.”<br />
332 J. ROZIE, Voordeelsontneming. De wisselwerking tussen toepassingsvoorwaarden en het rechtskarakter van<br />
de verbeurdverklaring van illegale vermogensvoordelen, Antwerpen, Intersentia, 2005, 479-484.<br />
333 Deze zienswijze werd ontwikkeld in het principe-arrest ENGEL e.a. v. NEDERLAND, E.H.R.M. 8 juni 1976,<br />
Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 22 (hierna Engel-zaak) waar de vraag aan de orde kwam of een disciplinaire sanctie<br />
als een straf kan worden gekwalificeerd. Deze rechtspraak werd later bevestigd en uitgebreid naar andere<br />
sectoren: ÖZTÜRK v. DUITSLAND, E.H.R.M. 21 februari 1984, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 73 (hierna<br />
Öztürk-zaak); SOCIETE STENUIT v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 27 februari 1992, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol.<br />
232-A; BENDENOUN v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 24 februari 1994, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 248 (hierna<br />
Bendenoun-zaak); J. PUT, o.c. , 139; C. VAN DEN WYNGAERT, Strafrecht, strafprocesrecht & internationaal<br />
strafrecht in hoofdlijnen, Antwerpen, Maklu, 2006, 147 en 621-622; A. ALEN, “Administratieve geldboeten:<br />
hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne,<br />
Kluwer, 1997, 382.<br />
102
zouden stellen. 334 Het toepassingsgebied van artikel 6 EVRM wordt met andere woorden niet<br />
door nationale criteria bepaald, maar door de omschrijving die het E.H.R.M. aan deze notie<br />
geeft. Hieruit kan men afleiden dat de voorkeur wordt gegeven aan een materiële in plaats van<br />
aan een formele invulling van het strafbegrip. 335 Het E.H.R.M. kijkt verder dan het etiket dat<br />
de wetgever op een bepaalde maatregel heeft geplakt en zal op autonome wijze interpreteren<br />
of een maatregel als een straf kan worden gekwalificeerd. De strafrechtelijke waarborgen van<br />
het EVRM gelden slechts wanneer het Hof oordeelt dat de betrokken maatregel als een straf<br />
kan worden gekwalificeerd. 336 In dit geval heeft men te maken met een punitieve sanctie of<br />
“criminal charge”. Met een “punitieve bestuurlijk sanctie” wordt dus steeds een “bestuurlijke<br />
sanctie in de zin van artikel 6 EVRM” bedoeld. Een punitieve bestuurlijke sanctie heeft in<br />
beginsel dezelfde draagwijdte als de strafrechtelijke sanctie. 337<br />
Samengevat kan de problematiek inzake bestuurlijke sancties en punitieve bestuurlijke<br />
sancties als volgt worden weergegeven:<br />
• Zowel de bestuurlijke sanctie als de punitieve bestuurlijk sanctie zijn repressief<br />
van aard. Beide hebben tot doel de betrokkene te sanctioneren voor een<br />
bepaalde inbreuk. 338<br />
• Niet alle bestuurlijke sancties zijn echter punitieve bestuurlijke sancties. Alleen<br />
die bestuurlijke sancties die via de autonome interpretatie onder het<br />
334 Het E.H.R.M. heeft deze ratio legis uiteengezet in o.m. het arrest Engel: “Een verdragstaat kan niet naar<br />
believen een inbreuk disciplinair benoemen in plaats van strafrechtelijk. Dit zou niet in overeenstemming zijn<br />
met de werking van de fundamentele bepalingen van artikel 6 en 7 EVRM”; Zie A. ALEN, “Administratieve<br />
geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman,<br />
Deurne, Kluwer, 1997, 383.<br />
335 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 382.<br />
336 In het licht van recente rechtspraak van E.H.R.M. moet deze stelling echter worden genuanceerd. In een zaak<br />
betreffende fiscale aangelegenheden heeft het Hof erkend dat ook al is de maatregel punitief van aard, daarvoor<br />
niet alle strafrechtelijke waarborgen aan de maatregel moeten worden verbonden. Het Hof erkent een graduele<br />
rechtsbescherming voor geschillen die niet tot de “hard core” van het strafrecht behoren (JUSSILA v.<br />
FINLAND, E.H.R.M. 23 november 2006, www.echr.coe.int).<br />
337 In dit verband wijzen wij erop dat er innoverende rechtspraak is van het E.H.R.M. waardoor niet steeds<br />
dezelfde waarborgen aan een punitieve bestuurlijke sanctie worden toegekend als aan een strafrechtelijke<br />
sanctie. Deze rechtspraak werd ontwikkeld in de zaak JUSSILA v. FINLAND, E.H.R.M. 23 november 2006,<br />
www.echr.coe.int en zal verder in dit hoofdstuk nader worden onderzocht.<br />
338 Naar analogie kan dit worden geïllustreerd aan de hand van de tuchtstraffen. Ook tuchtstraffen zijn bedoeld<br />
om de betrokkene te raken, hem leed toe te voegen. Niettemin is het uitgangspunt dat disciplinaire maatregelen<br />
buiten het toepassingsgebied van artikel 6 EVRM vallen, tenzij deze maatregelen aan de hand van de autonome<br />
interpretatie als een straf in de zin van artikel 6 EVRM worden gekwalificeerd. De Engel-zaak die aan de basis<br />
lag van de ontwikkeling van de drie kwalificatiecriteria ter bepaling van het strafrechtelijk karakter was trouwens<br />
een tuchtzaak (zie infra). Zie in dit verband J. DU JARDIN, “Rechtspraak in tuchtzaken door de beroepsorden:<br />
toetsing van de wettigheid door het Hof van Cassatie”, Arr. Cass. 2001, afl. 3, 63; R.W. 2000-01, 785-810.<br />
103
toepassingsgebied van de artikelen 6 en 7 EVRM vallen, worden<br />
gekwalificeerd als punitieve bestuurlijke sancties.<br />
• Het begrip “punitieve bestuurlijke sanctie” is dus een synoniem voor een<br />
bestuurlijke sanctie met een “strafrechtelijk (of repressief) karakter in de zin<br />
van artikel 6 EVRM”.<br />
Dit heeft tot gevolg dat het enige dat de bestuurlijke sanctie nog onderscheidt van de klassieke<br />
strafsanctie het organieke criterium is. De strafrechtelijke sanctie wordt opgelegd door de<br />
rechter, terwijl de bestuurlijke sanctie wordt opgelegd door een bestuur. Omdat een<br />
bestuurlijke sanctie ook punitief kan zijn, is er op basis van de materiële inhoud van de<br />
sanctie nog maar weinig verschil. 339<br />
Naast het EVRM kan in de Belgische rechtsorde ook gebruik gemaakt worden van het<br />
Internationaal Verdrag inzake Burgerrechten en Politieke Rechten (IVBPR). Artikel 14<br />
IVBPR 340 is equivalent aan artikel 6 EVRM. De nationale rechter kan immers omwille van de<br />
339 J. PUT, o.c., 25.<br />
340 Artikel 14 IVBPR:<br />
“1.Allen zijn gelijk voor de rechtbanken en de rechterlijke instanties. Bij het bepalen van de<br />
gegrondheid van een tegen hem ingestelde strafvervolging, of het vaststellen van zijn rechten en verplichtingen<br />
in een rechtsgeding, heeft een ieder recht op een eerlijke en openbare behandeling door een bevoegde,<br />
onafhankelijke en onpartijdige bij de wet ingestelde rechterlijke instantie. De toegang tot de rechtszaal kan aan<br />
de pers en het publiek worden ontzegd, gedurende het gehele proces of een deel daarvan, in het belang van de<br />
goede zeden, van de openbare orde of de nationale veiligheid in een democratische samenleving, of wanneer het<br />
belang van het privéleven van de partijen bij het proces dit eist, of in die mate als door de rechter onder<br />
bepaalde omstandigheden strikt noodzakelijk wordt geoordeeld, wanneer openbaarmaking de belangen van de<br />
rechtspraak zou schaden; evenwel dient elk vonnis dat wordt gewezen in een strafzaak of een rechtsgeding<br />
openbaar te worden gemaakt, tenzij het belang van jeugdige personen zich daartegen verzet of het proces<br />
echtelijke twisten of het voogdijschap over kinderen betreft.<br />
2.Een ieder die wegens een strafbaar feit wordt vervolgd wordt voor onschuldig gehouden, totdat zijn<br />
schuld volgens de wet is bewezen.<br />
3.Bij het bepalen van de gegrondheid van een tegen hem ingestelde strafvervolging heeft een ieder, in<br />
volle gelijkheid, recht op de volgende minimumgaranties:<br />
a) onverwijld en in bijzonderheden, in een taal die hij verstaat, op de hoogte te worden gesteld van de aard en<br />
de reden van de tegen hem ingebrachte beschuldiging;<br />
b) te beschikken over voldoende tijd en faciliteiten die nodig zijn voor de voorbereiding van zijn verdediging en<br />
zich te verstaan met een door hemzelf gekozen raadsman;<br />
c) zonder onredelijke vertraging te worden berecht;<br />
d) in zijn tegenwoordigheid te worden berecht, zichzelf te verdedigen of de bijstand te hebben van een raadsman<br />
naar eigen keuze; ingeval hij geen rechtsbijstand heeft, van dat recht op de hoogte te worden gebracht;<br />
rechtsbijstand toegewezen te krijgen, indien het belang van de rechtspraak dit eist, en zonder dat daarvoor<br />
betaling van hem kan worden verlangd, indien hij niet over voldoende middelen beschikt;<br />
e) de getuigen à charge te ondervragen of te doen ondervragen en het oproepen en de ondervraging van<br />
getuigen à décharge te doen geschieden op dezelfde voorwaarden als het geval is met de getuigen à charge;<br />
f) zich kosteloos te doen bijstaan door een tolk, indien hij de taal die ter zitting wordt gebezigd niet verstaat of<br />
niet spreekt;<br />
g) niet te worden gedwongen tegen zichzelf te getuigen of een bekentenis af te leggen.<br />
104
directe werking 341 toepassing maken van dit verdrag. Wel moet er worden opgemerkt dat op<br />
het vlak van de rechtsbescherming het IVBPR in bepaalde gevallen ruimer is dan het<br />
EVRM.<br />
342<br />
3. Criteria ter beoordeling van het al dan niet punitieve karakter van de bestuurlijke<br />
sanctie<br />
Om te oordelen of een bestuurlijke sanctie al dan niet als een punitieve sanctie moet worden<br />
beschouwd, worden doorgaans drie criteria vooropgesteld: de internrechtelijke kwalificatie,<br />
de aard van de inbreuk en de aard en mogelijke ernst van de sanctie. Deze criteria werden in<br />
eerste instantie ontwikkeld door de rechtspraak van het E.H.R.M. en vervolgens overgenomen<br />
in de Belgische rechtspraak.<br />
Ondanks de vrij constante rechtspraak van het E.H.R.M. over de drie kwalificatiecriteria,<br />
blijkt het Hof in recentere zaken toch vraagtekens te plaatsen bij deze traditionele rechtspraak.<br />
In wat volgt, wordt enerzijds de traditionele zienswijze van het Hof onderzocht. Anderzijds<br />
wordt ook de nieuwe rechtspraak bekeken waarin de (procedurele) gevolgen die traditioneel<br />
aan een strafrechtelijke kwalificatie worden verbonden, worden afgezwakt.<br />
4.Wanneer het jeugdige personen betreft, dient rekening te worden gehouden met hun leeftijd en de<br />
wenselijkheid hun reclassering te bevorderen.<br />
5. Een ieder die wegens een strafbaar feit is veroordeeld heeft het recht zijn veroordeling en vonnis<br />
opnieuw te doen beoordelen door een hoger rechtscollege overeenkomstig de wet.<br />
6.Indien iemand bij een einduitspraak wegens een strafbaar feit is veroordeeld en het vonnis vervolgens<br />
is vernietigd, of indien hem daarna gratie is verleend, op grond van de overweging dat een nieuw of een pas aan<br />
het licht gekomen feit onomstotelijk aantoont dat van een gerechtelijke dwaling sprake is, wordt degene die, als<br />
gevolg van die veroordeling, straf heeft ondergaan, overeenkomstig de wet schadeloos gesteld, tenzij wordt<br />
aangetoond dat het niet tijdig bekend worden van het onbekende feit geheel of gedeeltelijk aan hemzelf te wijten<br />
was.<br />
7.Niemand mag voor een tweede keer worden berecht of gestraft voor een strafbaar feit waarvoor hij<br />
reeds overeenkomstig de wet en het procesrecht van elk land bij einduitspraak is veroordeeld of waarvan hij is<br />
vrijgesproken.”<br />
341 Cass. 6 mei 1993, Arr. Cass. 1993, 455 en Cass. 5 februari 1999, Arr. Cass. 1999, 67.<br />
342 Zie voor een overzicht van de verschillen inzake rechtsbescherming A. ALEN, “Administratieve geldboeten:<br />
hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne,<br />
Kluwer, 1997, 396-399.<br />
105
3.1 Invulling door het Europees Hof voor de Rechten van de Mens<br />
Het is niet de bedoeling de Europese rechtspraakevolutie inzake bestuurlijke sancties in<br />
extenso te onderzoeken. Dit is immers reeds het onderwerp geweest van diverse<br />
publicaties. 343 Onze aandacht gaat voornamelijk uit naar de drie kwalificatiecriteria die voor<br />
het eerst werden aangehaald in de zaak Engel v. Nederland en vervolgens verder werden<br />
uitgewerkt. 344 Het E.H.R.M. spreekt in deze context ook wel eens van de “Engel-criteria”.<br />
Het is de bedoeling de inhoud en de draagwijdte van deze drie criteria duidelijk af te bakenen.<br />
Vooraleer we met deze afbakening van start gaan, is het interessant te wijzen op een andere<br />
zaak van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens, meer bepaald de zaak<br />
Bendenoun. 345 In deze zaak heeft het Hof immers vier kwalificatiecriteria – ook wel de<br />
“Bendenoun-criteria” genoemd – vooruitgeschoven, wat op het eerste gezicht niet in<br />
overeenstemming lijkt te zijn met de overige rechtspraak van het Straatsburgse Hof gewezen<br />
na de Engel-zaak. De vier criteria zijn de doelgroep van de norm (1), het doel van de sanctie<br />
(2), de (algemene) aard van de norm (3) en de potentiële ernst van de sanctie (4). A. Alen<br />
weet deze rechtspraak echter perfect in te passen in de visie van de Engel-zaak: “Ofschoon het<br />
arrest Bendenoun vier ‘factoren’ in aanmerking neemt om een aanzienlijke<br />
belastingverhoging als een ‘straf’ in de zin van artikel 6 EVRM te beschouwen, lijkt hierin<br />
geen afwijzing van de constante rechtspraak van het Hof te mogen worden gezien, des te meer<br />
daar het arrest uitdrukkelijk naar het arrest Öztürk verwijst en uitdrukkelijk toepassing maakt<br />
343 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 369-421; F. DERUYCK, “De fiscaal-administratieve<br />
sancties in het licht van artikel 6 E.V.R.M”, in X., Fiscaal Strafrecht en Strafprocesrecht, Gent, Mys & Breesch,<br />
1996, 23-41; L. DE GEYTER, “Een mensenrechtelijke benadering van het fenomeen van de bestuurlijke<br />
sancties. Een analyse van de rechtspraak van het Arbitragehof en het Europees Hof voor de Rechten van de<br />
Mens”, in M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en gemeentelijke<br />
administratieve sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit, Tegenspraak cahier 24,<br />
Brugge, die Keure, 2005, 107-116; A. DE NAUW, “De rechten van de mens, stuwende kracht van een nieuwe<br />
golf van penalisering in het sociaal en fiscaal strafrecht”, T. Strafr. 2001, 216-227; A. DE NAUW, “Toepassing<br />
van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in<br />
X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 253-255; J. PUT, o.c., 139-155; M. MAUS, “De fiscaaladministratieve<br />
sancties en artikel 6 E.V.R.M. Stand van zaken na de arresten van het Hof van Cassatie van 5<br />
februari 1999 en 25 mei 1999”, Jaarboek Mensenrechten 1998-00, 15-41.<br />
344 ENGEL e.a. v. NEDERLAND, E.H.R.M. 8 juni 1976, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 22. In de Öztürk-zaak<br />
wordt het in § 50 als volgt gesynthetiseerd: “The first matter to be ascertained is whether or not the text defining<br />
the offence in issue belongs, according to the legal system of the respondent State, to criminal law; next, the<br />
nature of the offence and, finally, the nature and degree of severity of the penalty that the person concerned<br />
risked incurring must be examined.”<br />
345 BENDENOUN v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 24 februari 1994, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol. 248.<br />
106
van het tweede en derde (Engel-)criterium.” 346 Bovendien wordt in latere rechtspraak<br />
opnieuw aangeknoopt bij de drie klassieke Engel-criteria, weliswaar in niet-fiscale<br />
aangelegenheden. 347<br />
Dat de geschillen met betrekking tot fiscale aangelegenheden 348 echter voor ophef kunnen<br />
zorgen, bewijst ook de recente zaak Jussila v. Finland. 349 Initieel houdt het Hof vast aan de<br />
drie Engel-criteria 350 , maar het aanvaardt dat ook al is de betrokken maatregel punitief van<br />
aard, hiervoor niet steeds dezelfde waarborgen gelden als voor andere punitieve maatregelen.<br />
Volgens het E.H.R.M. zijn er “clearly “criminal charges” of differing weight”. Het Hof gaat<br />
zelfs verder en zegt: “What is more, the autonomous interpretation adopted by the Convention<br />
institutions of the notion of a “criminal charge” by applying the Engel criteria have<br />
underpinned a gradual broadening of the criminal head to cases not strictly belonging to the<br />
traditional categories of the criminal law, for example administrative penalties”. 351<br />
Er zijn met andere woorden punitieve sancties die niet onderworpen zijn aan hetzelfde<br />
“waarborgenregime”. In de ogen van het E.H.R.M. is een geschil over fiscale boeten geen<br />
“hard core – strafzaak” en hoeven niet zonder meer alle waarborgen van artikel 6 EVRM 352<br />
op dit soort zaken te worden toegepast. In casu werd er dan ook geen schending van artikel 6<br />
EVRM vastgesteld omwille van het feit dat de betrokkene niet werd gehoord.<br />
In de nu volgende onderdelen worden achtereenvolgens de drie Engel-criteria onderzocht: de<br />
internrechtelijke kwalificatie, de aard van de inbreuk en de aard en mogelijke ernst van de<br />
sanctie. Vervolgens wordt de verhouding tussen de criteria onderling onder de loep genomen.<br />
Zo rijst de vraag of bij de beoordeling van het punitief karakter de kwalificatiecriteria<br />
alternatief dan wel cumulatief moeten worden gebruikt.<br />
346 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X.,Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 385. Deze visie is trouwens ook in recente rechtspraak<br />
terug te vinden. Zie in dit verband JUSSILA v. FINLAND, E.H.R.M. 23 november 2006, www.echr.coe.int, §32:<br />
“These factors (of the Bendenoun case) may be regarded however in context as relevant in assessing the<br />
application of the second and third Engel criteria to the facts of the case, there being no indication that the<br />
Court was intending to deviate from previous case-law or to establish separate principles in the tax sphere.”<br />
347 Zo heeft het E.H.R.M. recent nog deze klassieke rechtspraak bevestigd in EZEH and CONNORS v.<br />
VERENIGD KONINKRIJK, E.H.R.M. 9 oktober 2003, www.echr.coe.int, §82.<br />
348 Zie o.a. JB v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 26 september 2000, www.echr.coe.int; VÄSTBERGA TAXI<br />
AKTIEBOLAG en VULIC v. ZWEDEN, E.H.R.M. 23 juli 2002, www.echr.coe.int.<br />
349 JUSSILA v. FINLAND, E.H.R.M. 23 november 2006, www.echr.coe.int. (hierna Jussila-zaak).<br />
350 Naar analogie met een andere zaak in fiscale aangelegenheden Zie ook JANOSEVIC v. ZWEDEN, E.H.R.M.<br />
23 juli 2002, www.echr.coe.int, § 65. (hierna Janosevic-zaak).<br />
351 Jussila-zaak, § 43.<br />
352 Ibid., § 43.<br />
107
3.1.1 Internrechtelijke kwalificatie<br />
De internrechtelijke kwalificatie heeft betrekking op de definitie van de inbreuk op nationaal<br />
niveau. 353 Om te achterhalen of een bepaalde maatregel strafrechtelijk van aard is, kan men<br />
zich baseren op de nationale kwalificatie van de maatregel. Wordt een sanctie strafrechtelijk<br />
gekwalificeerd, dan heeft dit ipso facto tot gevolg dat de waarborgen van artikel 6 EVRM<br />
geldingskracht krijgen. Definieert de nationale wetgever de inbreuk echter als een bestuurlijke<br />
inbreuk, dan kan het E.H.R.M. op basis van zijn autonome interpretatie van het strafbegrip<br />
deze kwalificatie doorprikken. Het is reeds meermaals aan bod gekomen dat men zich niet<br />
mag blindstaren op het etiket dat aan een bepaalde maatregel wordt gegeven. 354 Zo oordeelde<br />
het E.H.R.M. in de zaak Engel dat de kwalificatie als “disciplinair” (en niet als<br />
“strafrechtelijk”) in het Nederlandse recht niet volstond om de sanctie aan het<br />
toepassingsgebied van artikel 6 EVRM te onttrekken. 355 Door de autonome interpretatie van<br />
het E.H.R.M. speelt de internrechtelijke kwalificatie bijgevolg een ondergeschikte rol. Het<br />
kan louter dienen als aanknopingspunt. 356 Het E.H.R.M. spreekt in deze context dan ook over<br />
de formele en slechts relatieve waarde van dit criterium. 357<br />
Uit deze uiteenzetting blijkt dat het criterium van de internrechtelijke kwalificatie as such<br />
volstaat wanneer deze kwalificatie reeds “strafrechtelijk” is. Als anderzijds een bepaalde<br />
inbreuk op basis van de autonome interpretatiewijze niet als een “straf” in de zin van artikel 6<br />
EVRM zou worden gekwalificeerd, dan kunnen de waarborgen van dit artikel toch ook<br />
toepasselijk zijn. Het autonoom karakter van het strafbegrip werkt dus maar in één richting. 358<br />
353 J. PUT, o.c., 140; C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 621; A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun<br />
internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer,<br />
1997, 384-386; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK,<br />
Europeesrechtelijke eisen bij de toepassing van bestuurlijke punitieve sancties, Preadviezen voor vereniging<br />
voor de vergelijkende studie van het recht van België en Nederland, Alphen aan den Rijn, Kluwer, 2006, 6; A.<br />
DE NAUW, “De rechten van de mens, stuwende kracht van een nieuwe golf van penalisering in het sociaal en<br />
fiscaal strafrecht”, T. Strafr. 2001, 219.<br />
354 Zie hiervoor de rechtspraak inzake de autonome interpretatie van het strafbegrip door het E.H.R.M. in<br />
voetnoot 7 van dit hoofdstuk. Zie in dit verband ook J. ROZIE, o.c., 176.<br />
355 Engel-zaak, § 81, vijfde lid.<br />
356 Engel-zaak, § 82, tweede lid: “In this connection, it is first necessary to know whether the provision(s)<br />
defining the offence charged belong, according to the legal system of the respondent State, to criminal law,<br />
disciplinary law or both concurrently. This however provides no more than a starting point.”<br />
357 Öztürk-zaak § 52: “In any event, the indications furnished by the domestic law of the respondent State have<br />
only a relative value.” Zie ook A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke<br />
kwalificatie”, in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 384.<br />
358 J. PUT, o.c., 140.<br />
108
3.1.2 Aard van de inbreuk<br />
In tegenstelling tot het eerste criterium wordt aan de aard van de inbreuk veel meer belang<br />
gehecht. 359 Voor dit criterium werden vier subcriteria ontwikkeld die door J. Put als volgt<br />
werden samengevat:<br />
• “De kwalificatie die voor de betrokken inbreuk geldt in de andere<br />
verdragsstaten;<br />
• Het voorwerp van de overtreden norm: richten deze normen zich tot de hele<br />
bevolking of slechts tot een welomschreven groep (bv. militairen, vrije<br />
beroepen, …);<br />
• De strekking van de norm: de norm moet een bepaald gedrag verbieden of<br />
gebieden;<br />
• De aard van de op de inbreuk staande sanctie. Hiermee wordt bedoeld het<br />
preventief en repressief doel van de sanctie; een sanctie die kan bestaan in een<br />
boete of in vrijheidsberovende maatregelen.” 360<br />
Het eerste subcriterium kwam aan de orde in de Öztürk-zaak. 361 Ten gevolge van een<br />
verkeersongeval had de heer Öztürk materiële schade veroorzaakt. Hij moest voor deze<br />
inbreuk slechts een bestuurlijke geldboete van 60 Duitse Mark betalen. In Duitsland is het<br />
onvoorzichtig rijgedrag met louter materiële schade immers gedepenaliseerd. Ondanks deze<br />
depenalisering bleek echter dat dergelijke inbreuken in de meeste andere verdragsstaten onder<br />
het strafrecht vielen. 362<br />
Ook het tweede subcriterium kwam aan de orde in de Öztürk-zaak. In casu was deze norm<br />
gericht tegen de gehele bevolking in hun hoedanigheid van weggebruiker. 363 Deze algemene<br />
359 Engel-zaak, § 82, derde lid.<br />
360 J. PUT, o.c., 140-141.<br />
361 Over de Öztürk-zaak zie o.a. P. LEMMENS, “De administratieve sanctie en het recht van verdediging in<br />
strafzaken”, R.W. 1984-85, 419-422; P. VAN ORSHOVEN, “Fiscale administratieve sancties en het recht op<br />
behoorlijke rechtsbedeling na het arrest Öztürk van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens”, T.F.R.<br />
1984, 82-89.<br />
362 Öztürk-zaak § 53, derde lid: “In addition, misconduct of the kind committed by Mr. Öztürk continues to be<br />
classified as part of the criminal law in the vast majority of the Contracting States, as it was in the Federal<br />
Republic of Germany until the entry into force of the 1968/1975 legislation; in those other States, such<br />
misconduct, being regarded as illegal and reprehensible, is punishable by criminal penalties.”<br />
363 Öztürk-zaak § 53, vierde lid.<br />
109
strekking speelt mee in het voordeel van een mogelijke strafrechtelijke kwalificatie, zeker<br />
wanneer de maatregel repressief is (vierde subcriterium). 364<br />
Met het derde subcriterium doelt men op de formulering en de inhoud van de norm. Heeft<br />
men te maken met verboden of geboden, dan kan dit een rol spelen bij de bepaling van het<br />
strafrechte lijk karakter.<br />
Het vierde subcriterium houdt rekening met het preventief en repressief doel van de<br />
maatregel. Is de aard van de beteugelende maatregel die voor de inbreuk werd bepaald zowel<br />
preventief als repressief, dan speelt dit in het voordeel van een strafrechtelijke kwalificatie<br />
van de maatregel. 365 Zo had de depenalisering in de Öztürk-zaak vooral betrekking op de<br />
procedure en het gamma van de sancties, maar ontkende de Duitse overheid het repressieve<br />
karakter van de maatregel niet. 366<br />
De rechtspraak van het E.H.R.M. spreekt zich op het eerste gezicht niet uit over een al dan<br />
niet cumulatieve toepassing van deze vier subcriteria. De subcriteria zijn alleszins<br />
hulpmiddelen bij het bepalen van de aard van de inbreuk. Niettemin zal bijvoorbeeld het<br />
tweede subcriterium op zich niet volstaan om tot het bestaan van de strafrechtelijke aard van<br />
de inbreuk te komen. In combinatie met het vierde subcriterium is die kans reëler. In de<br />
Bendenoun-zaak werd echter wel geponeerd dat de vier Bendenoun-criteria cumulatief<br />
moeten worden toegepast. Aangezien drie van de vier Bendenoun-criteria, meer bepaald de<br />
doelgroep van de norm, het doel van de sanctie en de (algemene) aard van de norm worden<br />
gehanteerd voor de invulling van het tweede Engel-criterium, lijkt het of het Hof de voorkeur<br />
geeft aan een cumulatieve aanpak.<br />
364 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 386.<br />
365 Öztürk-zaak § 53, tweede lid: “…that make their perpetrator liable to penalties intended, inter alia, to be<br />
deterrent and usually consisting of fines and of measures depriving the person of his liberty (…) the sanction -<br />
and this the Government did not contest - seeks to punish as well as to deter.”<br />
366 Öztürk-zaak § 53, tweede lid: “the sanction - and this the Government did not contest - seeks to punish as<br />
well as to deter.”<br />
110
3.1.3 Aard en mogelijke ernst van de sanctie<br />
Naast de aard van de inbreuk is ook de aard en de mogelijke ernst van de sanctie een<br />
criterium waar het E.H.R.M. belang aan hecht. 367 Dit laatste criterium overlapt een beetje met<br />
het vierde subcriterium van de aard van de inbreuk waar tevens de aard van de sanctie in<br />
overweging wordt genom<br />
en. 368<br />
In de Öztürk-zaak, maar ook in de zaak Lutz v. Duitsland 369 kent het E.H.R.M. slechts een<br />
geringe waarde toe aan het derde criterium. In beide zaken handelde het over<br />
verkeersovertredingen en had de betrokkene een laag bedrag moeten betalen. Indien de<br />
sanctie echter de individuele vrijheid in het gedrang brengt, is de kans groter dat de<br />
wetsovertreding wordt gekwalificeerd als een “straf” in de zin van artikel 6 EVRM, behalve<br />
wanneer de vrijheidsberovende maatregelen vanuit hun aard, hun duur of hun wijze van<br />
uitvoering niet als schadelijk kunnen worden beschouwd. 370 Op basis van deze redenering<br />
werden in de Engel-zaak alsook in de zaak Campbell en Fell v. Verenigd Koninkrijk 371<br />
disciplinaire sancties gekwalificeerd als een straf in de zin van artikel 6 EVRM. In beide<br />
casussen werden de sancties immers gekenmerkt door vrijheidsberoving.<br />
3.1.4 Alternatieve of cumulatieve toepassing van de kwalificatiecriteria<br />
De hamvraag is of deze drie kwalificatiecriteria, met name de internrechtelijke kwalificatie,<br />
de aard van de inbreuk en de aard en mogelijke ernst van de sanctie, cumulatief dan wel<br />
alternatief moeten worden gehanteerd.<br />
36 7 Engel-zaak, § 82, vierde lid: “However, supervision by the Court does not stop there. Such supervision would<br />
generally prove to be illusory if it did not also take into consideration the degree of severity of the penalty that<br />
the person concerned risks incurring.”<br />
368 J. PUT, o.c., 141.<br />
369 LUTZ v. DUITSLAND, E.H.R.M. 25 augustus 1987, Publ. Cour, Serie A, vol. 123.<br />
370 Engel-zaak, § 82, vierde lid: “In a society subscribing to the rule of law, there belong to the "criminal" sphere<br />
deprivations of liberty liable to be imposed as a punishment, except those which by their nature, duration or<br />
manner of execution cannot be appreciably detrimental. The seriousness of what is at stake, the traditions of the<br />
Contracting States and the importance attached by the Convention to respect for the physical liberty of the<br />
person all require that this should be so (see, mutatis mutandis, the De Wilde, Ooms and Versyp judgment of 18<br />
June 1971, Series A no. 12, p. 36, last sub-paragraph, and p. 42 in fine)”.<br />
371 CAMPBELL en FELL v. VERENIGD KONINKRIJK, E.H.R.M. 28 juni 1984, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol.<br />
80.<br />
111
Een eerste antwoord is er gekomen in de Lutz-zaak. 372 Hierin heeft het E.H.R.M. expliciet<br />
vermeld dat het tweede criterium (de aard van de inbreuk) en het derde criterium (de aard en<br />
mogelijke ernst van de sanctie) alternatief zijn. Het volstaat met andere woorden dat de<br />
inbreuk strafrechtelijk van aard is of dat de betrokkene een sanctie heeft verkregen die wegens<br />
haar aard en ernst tot het strafrecht behoort. 373<br />
Deze problematiek werd verder uitgewerkt in de zaak Garyfallou Aebe v. Griekenland. 374<br />
Eerst werd bovenstaand principe bevestigd. Sinds dit arrest wordt dan ook niet meer betwist<br />
dat het tweede en derde criterium alternatief kunnen worden toegepast. 375 Vervolgens<br />
oordeelde het Hof dat wanneer noch het tweede criterium, noch het derde criterium op zich tot<br />
de toepassing van artikel 6 EVRM leidt, er mag worden overgegaan tot een cumulatief<br />
gebruik van de twee criteria. Concreet komt dit erop neer dat wanneer de aard van de inbreuk<br />
en de aard en de mogelijke zwaarte van de sanctie een aantal argumenten opleveren, die op<br />
zichzelf niet beslissend zijn maar samen voldoende zijn om te besluiten dat de overtreding<br />
toch een strafrechtelijk karakter vertoont, een cumulatief gebruik van beide criteria tot de<br />
toepassing van artikel 6 EVRM kan leiden. 376<br />
De zaak Morel v. Frankrijk, gewezen in de ontvankelijkheidsfase door de Europese<br />
Commissie voor de Rechten van de Mens (E.C.R.M.), is dan weer een uitzondering in het<br />
372 Lutz-zaak, §55, tweede lid: “The Court points out that the second and third criteria adopted in the judgments<br />
in the Engel and Others case and the Öztürk case are alternative and not cumulative ones: for Article 6 (art. 6)<br />
to apply in virtue of the words "criminal charge", it suffices that the offence in question should by its nature be<br />
"criminal" from the point of view of the Convention, as in the instant case, or should have made the person<br />
concerned liable to a sanction which, in its nature and degree of severity, belongs in general to the ‘criminal’<br />
sphere.”<br />
37 3 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 384-385; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE,<br />
T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 6-7<br />
374 GARYFALLOU AEBE v. GRIEKENLAND, E.H.R.M. 24 september 1997, Rep. Eur. Court H.R. 1997, V,<br />
1821 (hierna Garyfallou-zaak). Recent werd dit nog bevestigd in de Ezeh and Conners-zaak van 9 oktober 2003,<br />
§82 en §86.<br />
375 A. DE NAUW, “De rechten van de mens, stuwende kracht van een nieuwe golf van penalisering in het<br />
sociaal en fiscaal strafrecht”, T. Strafr. 2001, 219.<br />
376 Garyfallou-zaak, § 33, tweede lid: “In this respect, the Court recalls that these criteria are alternative and not<br />
cumulative ones: for Article 6 to apply by virtue of the words “criminal charge”, it suffices that the offence in<br />
question should by its nature be “criminal” from the point of view of the Convention, or should have made the<br />
person concerned liable to a sanction which, in its nature and degree of severity, belongs in general to the<br />
“criminal” sphere. This does not exclude that a cumulative approach may be adopted where the separate<br />
analysis of each criterion does not make it possible to reach a clear conclusion as to the existence of a “criminal<br />
charge”; Zie ook A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”,<br />
in X., Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 388; A. DE NAUW, “De rechten van de<br />
mens, stuwende kracht van een nieuwe golf van penalisering in het sociaal en fiscaal strafrecht”, T. Strafr. 2001,<br />
219; J. PUT, o.c., 146-148.<br />
112
licht van de bovenstaande arresten. 377 In deze zaak betreffende een belastingsverhoging heeft<br />
het E.C.R.M. beslist dat artikel 6 EVRM niet van toepassing was en dit omwille van de lage<br />
sanctie, ook al waren de andere criteria duidelijk vervuld. 378 Er werd in casu geen gebruik<br />
gemaakt van een alternatieve toepassing van de Engel-criteria. De ernst van de straf, meer<br />
bepaald de afwezigheid van die ernst, was met andere woorden voldoende om artikel 6<br />
EVRM buiten werking te stellen. In de Morel-zaak volgde de E.C.R.M. haar eerder<br />
ontwikkeld standpunt in de zaak Bendenoun. De E.C.R.M. oordeelde toen, in tegenstelling tot<br />
de latere beslissing van het E.H.R.M. in dezelfde zaak, dat de ernst van de sanctie het<br />
criterium bij uitstek is om te oordelen of artikel 6 EVRM toepasselijk is. 379 In de zaak Morel<br />
herneemt de Commissie deze visie: “It considers that, in terms of both the rate imposed and<br />
the amount in absolute terms, this surcharge is not particularly high and is a long way from<br />
the “very substantial” level of the sums on which the Court based its finding in the<br />
Bendenoun judgment that the case concerned a “criminal charge”.” 380 Het Europees Hof<br />
voor de Rechten van de Mens aanvaardt deze visie echter niet. Zo heeft het E.H.R.M. in de<br />
recente Jussila-zaak nog geoordeeld dat een lage sanctie niet noodzakelijk de toepassing van<br />
artikel 6 EVRM uitsluit. 381<br />
Volledigheidshalve wordt nog eens herhaald dat het criterium van de internrechtelijke<br />
kwalificatie alleen niet volstaat om de toepassing van artikel 6 EVRM buiten spel te zetten.<br />
De alternatieve toepassing van de kwalificatiecriteria gaat bijgevolg niet op voor het eerste<br />
criterium in het geval de internrechtelijke kwalificatie niet strafrechtelijk is. A. Alen geeft er<br />
dan ook de voorkeur aan om de internrechtelijke kwalificatie niet als een<br />
“kwalificatiecriterium” te beschouwen. 382<br />
377 MOREL v. FRANKRIJK 2003, E.C.R.M. 3 juni 2002, www.echr.coe.int. Dit blijkt tevens uit een verwijzing<br />
in de zaak JUSSILA v. FINLAND, E.H.R.M. 23 november 2006, www.echr.coe.int, § 34 in fine (hierna Jussilazaak).<br />
378 In de Morel-zaak werd immers geoordeeld: “The legal rule applied is not targeted at a given group with a<br />
particular status, but at all citizens in their capacity as taxpayers (cfr. Öztürk-zaak); it lays down certain<br />
requirements and provides for a surcharge in the event of non-compliance. The Court further notes that the tax<br />
surcharge is intended to deter reoffending. Thirdly, this surcharge is imposed under a general rule, whose<br />
purpose is both deterrent and punitive.”<br />
379 BENDENOUN v. FRANKRIJK, E.C.H.R. 10 december 1992, www.echr.coe.int, § 68.<br />
380 Morel-zaak, p.3.<br />
381 Jussila-zaak, § 38: “The minor nature of the penalty renders this case different from Janosevic and<br />
Bendenoun as regards the third Engel criterion but does not remove the matter from the scope of Article 6.<br />
Hence, Article 6 applies under its criminal head notwithstanding the minor nature of the tax surcharge.”<br />
382 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 386.<br />
113
3.2 Invulling door de Belgische hoven en rechtbanken<br />
Traditioneel werd in de Belgische rechtspraak de bestuurlijke sanctie niet als een “straf” in de<br />
zin van artikel 6 EVRM beschouwd. 383 Deze visie is echter geleidelijk gewijzigd onder<br />
invloed van de Europese rechtspraak. 384 Voortaan wordt in België aanvaard dat sommige<br />
bestuurlijke sancties als “straf” kunnen worden gekwalificeerd. Deze evolutie, alsook de<br />
criteria die bepalen wanneer een bestuurlijke sanctie als punitief kan worden gekwalificeerd,<br />
worden hieronder kort per hoogste rechtscollege onder de loep genomen.<br />
3.2.1 Arbitragehof<br />
Het Arbitragehof erkende dat de bestuurlijke sancties in de Wet van 30 juni 1971 betreffende<br />
de administratieve geldboeten toepasselijk in het geval van inbreuk op sommige sociale<br />
wetten 385 , in wezen strafrechtelijke sancties zijn. 386 Deze rechtspraak werd later verfijnd. Het<br />
Hof heeft geoordeeld dat “ongeacht de internrechtelijke kwalificatie het opleggen van een<br />
bestuurlijke sanctie (in casu een bestuurlijke fiscale boete) moet worden beschouwd als het<br />
387<br />
instellen van een strafvordering in de zin van artikel 6 EVRM en artikel 14 IVBPR”. Het<br />
Arbitragehof oordeelde in dezelfde zin in een aantal arresten inzake sociaalrechtelijke<br />
geschillen. Het Hof bepaalde dat de ambtshalve veroordeling opgelegd bij artikel 35, lid 4<br />
383 Hetzelfde geldt voor artikel 14 van de Grondwet: “Geen straf kan worden ingevoerd of toegepast dan<br />
krachtens de wet.” Klassiek werd geoordeeld dat dit artikel niet van toepassing is op de bestuurlijke sanctie,<br />
aangezien het slechts handelt over de eigenlijke strafsanctie. Zie J. PUT, o.c., 33.<br />
384 Deze evolutie gebeurde in eerste instantie op impliciete wijze, maar uiteindelijk werd de strafrechtelijke<br />
kwalificatie expliciet bevestigd. Deze evolutie kan het best worden geïllustreerd aan de hand van twee arresten<br />
van het Arbitragehof, met name Arbitragehof nr. 72/92, 18 november 1992, B.S. 16 januari 1993, r.o. B.2.2 en<br />
Arbitragehof nr. 105/2004, 16 juni 2004, B.S. 5 oktober 2004, r.o. B.7.1. Het Arbitragehof heeft zich in het arrest<br />
van 1992 niet duidelijk uitgesproken over het strafkarakter van de bestuurlijke geldboete in sommige sociale<br />
wetten. Uit de gedachtegang die het Hof in deze zaak volgde, kan echter worden geconcludeerd dat het<br />
Arbitragehof deze bestuurlijke boeten als strafrechtelijke boeten erkende waardoor voor deze bestuurlijke boeten<br />
ipso facto dezelfde waarborgen moeten gelden als voor de strafsanctie. Daar waar het Arbitragehof in 1992 met<br />
veel omzwervingen het strafkarakter van de bestuurlijke geldboete in sommige sociale wetten aanvaardde, is het<br />
Hof veel explicieter in 2004 door dezelfde waarborgen toe te kennen aan de bestuurlijke boete als aan de<br />
strafsanctie: “Aangezien de wetgever aanneemt dat het uitstel van de tenuitvoerlegging van de straffen kan<br />
worden toegepast op personen die strafrechtelijk worden vervolgd wegens inbreuk op de wet van 30 juni 1971, is<br />
het niet bestaanbaar met de artikelen 10 en 11 van de Grondwet dat een identieke maatregel niet kan worden<br />
toegepast op de personen die voor de arbeidsrechtbank een beroep instellen tegen de beslissing van de door de<br />
Koning aangewezen ambtenaar om hun een administratieve geldboete op te leggen.”<br />
385 Wet 30 juni 1971 betreffende de administratieve geldboeten toepasselijk in geval van inbreuk op sommige<br />
sociale wetten, B.S. 13 juli 1971.<br />
386 Arbitragehof nr. 72/92, 18 november 1992, B.S. 16 januari 1993; R.W. 1992-93, 673-675, r.o. B.2.2 en B2.3.<br />
Zie ook J. PUT, o.c., 156-157.<br />
387 Arbitragehof nr. 22/99, 24 februari 1999, B.S. 30 april 1999, r.o A.1.3; Arbitragehof nr. 105/2004, 16 juni<br />
2004, B.S. 5 oktober 2004, r.o. B.7.1<br />
114
R.S.Z.-wet 388 , waar de werkgever een vergoeding diende te betalen gelijk aan het drievoud<br />
van de ontdoken sociale zekerheidsbijdragen, een overwegend punitief karakter had. 389<br />
Hoewel de voornoemde rechtsfiguur van de ambtshalve veroordeling geen bestuurlijke<br />
sanctie is, blijkt duidelijk dat de rechtspraak van het Arbitragehof is afgestemd op deze van<br />
E.H.R.M..<br />
Om te oordelen of een bepaalde sanctie punitief van aard is, verwijst het Arbitragehof<br />
expliciet naar de criteria ontwikkeld door het Europees Hof voor de Rechten van de Mens:<br />
“ Er dient te worden onderzocht of de veroordelingen tot het drievoud van de bedrieglijk<br />
aangegeven of ontdoken bijdragen niet als straffen moeten worden beschouwd, om de<br />
redenen, met name, uiteengezet in de rechtspraak door het Europees Hof voor de Rechten van<br />
de Mens ontwikkeld in verband met het begrip "strafvervolging" in de zin van artikel 6 van<br />
het Europees Verdrag.” 390 Het Arbitragehof merkt echter wel op dat de omstandigheid dat<br />
bestuurlijke sancties conform de rechtspraak van het E.H.R.M. een punitieve invulling<br />
kunnen hebben geen weerslag heeft op artikel 11 van de Bijzondere Wet van 8 augustus 1980<br />
tot Hervorming van de Instellingen 391 luidens hetwelk de strafrechtelijke bevoegdheid van<br />
Gemeenschappen en Gewesten aan strikte regels is onderworpen. 392<br />
388 Dit artikel bepaalt “dat bij niet-onderwerping van één of meer personen aan de toepassing van kwestieuze<br />
wet, de rechter ambtshalve de werkgever veroordeelt en in voorkomend geval, de hoofdelijkheid aansprakelijke<br />
aannemer bedoeld bij artikel 30bis §3, tweede lid, wat betreft de personen tewerkgesteld door zijn<br />
medecontractant bij de uitvoering van de werken, tot betaling aan de Rijksdienst voor sociale zekerheid van een<br />
vergoeding gelijk aan het drievoud van de ontdoken bijdragen, zonder dat dit bedrag minder dan 51.000fr. per<br />
tewerkgestelde persoon en dit per maand of fractie ervan, mag bedragen. Dit bedrag wordt aangepast in functie<br />
van de evolutie van de lonen en van het bedrag van de sociale zekerheidsbijdragen”.<br />
389 Arbitragehof nr. 98/99, 15 september 1999, B.S. 27 november 1999, r.o. B.9.2; Arbitragehof nr. 92/2000, 13<br />
juli 2000, 30 september 2000, B.S. 30 september 2000, r.o. B.5 en B.8. Zie in dezelfde zin Arbitragehof nr.<br />
77/2001, 7 juni 2001, B.S. 25 september 2001, r.o. B.7-B.9; Arbitragehof nr. 80/2001, 13 juni 2001, B.S. 11<br />
oktober 2001, r.o. B.8-B.9.<br />
390 Arbitragehof nr. 80/2001, 13 juni 2001, B.S. 11 oktober 2001, r.o. B.7. In het licht van deze rechtspraak dient<br />
er wel op gewezen te worden dat er discussie bestaat of een ambtshalve veroordeling tot de betaling van een<br />
forfaitair bedrag een bestuurlijke sanctie is. Het Arbitragehof onderstreept het repressief karakter terwijl het Hof<br />
van Cassatie dit eerder kwalificeert als een forfaitaire herstelmaatregel. Voor een uitgebreide uiteenzetting van<br />
deze problematiek zie J. ROZIE, o.c. , 188-192.<br />
391 B.S. 15 augustus 1980.<br />
392 Arbitragehof nr. 127/2000, 6 december 2000, B.S. 23 december 2000, r.o. B.13.5; Arbitragehof nr. 18/95, 2<br />
maart 1995, B.S. 11 mei 1995, B.3. Dit werd bekritiseerd in M. BOES, “Amendes administratives, sanctions<br />
pénales”, (noot onder Arbitragehof nr. 18/95, 2 maart 1995), Amén. 1995, 30-32.<br />
115
3.2.2 Hof van Cassatie<br />
Het Hof van Cassatie was aanvankelijk weigerachtig om bestuurlijke sancties als een straf in<br />
de zin van het EVRM te kwalificeren. In een arrest van 1991 heeft het Hof nog expliciet<br />
geoordeeld dat bestuurlijke geldboeten die neerkwamen op het dubbel van de ontdoken of<br />
niet-tijdig betaalde belasting, geen straffen zijn in de zin van artikel 6 EVRM. 393 Het Hof van<br />
Cassatie steunt zich in dit arrest voornamelijk op de internrechtelijke kwalificatie, terwijl het<br />
E.H.R.M. reeds in de zaak Öztürk had geoordeeld dat de internrechtelijke kwalificatie slechts<br />
een formele en relatieve waarde heeft.<br />
De uiteindelijke erkenning kwam er in twee arresten van 5 februari 1999 waarin bestuurlijke<br />
sancties inzake btw en inkomstenbelasting als strafsancties werden gekwalificeerd. 394 Sinds<br />
deze arresten hecht het Hof van Cassatie minder belang aan het criterium van de wil van de<br />
wetgever om uit te maken of een sanctie mogelijk een straf is in de zin van artikel 6 EVRM.<br />
Hierdoor neemt het Hof dezelfde positie in als het Europees Hof voor de Rechten van de<br />
Mens en het Arbitragehof.<br />
In zijn arresten van 25 mei 1999 395 met betrekking tot fiscale bestuurlijke sancties en 6 mei<br />
2002 396 in verband met het niet bijhouden van verstrekkingslijsten door kinesitherapeuten en<br />
verpleegkundigen, heeft het Hof van Cassatie volgende criteria bepaald opdat een bestuurlijke<br />
sanctie als punitief kan worden gekwalificeerd. Het Hof heeft dit gedaan in een casus omtrent<br />
de bestuurlijke geldboete.<br />
“Een bestuurlijke geldboete wordt als een “straf” beschouwd wanneer ze<br />
• niet slechts een bepaalde groep met een particulier statuut betreft;<br />
• een bepaald gedrag voorschrijft en op de niet-naleving ervan een sanctie stelt;<br />
• niet alleen maar een vergoeding van schade betreft, maar er in essentie toe<br />
strekt te straffen om herhaling van gelijkaardige handelingen te voorkomen;<br />
393 Cass. 27 september 1991, R.W. 1991-92, 708, concl. Adv. Gen. PH. GOEMINNE; F. DERUYCK, “Over<br />
fiscale geldboeten inzake B.T.W. en artikel 6, 1e lid van het EVRM”, (noot onder Cass. 27 september 1991),<br />
Notarieel en Fiscaal Maandblad 1992, 250; zie ook I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH, “Hoofdstuk III –<br />
Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van het Hof van Cassatie, 2005, 200; Zie ook Cass. 15 januari<br />
1991, Pas. 1991, I, 444 en Cass. 11 oktober 1996, Pas. 1996, I, 978.<br />
394 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1998-99, 1352 en Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640. Zie in dit verband<br />
ook A. ALEN, “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van<br />
het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 630-638.<br />
395 Cass. 25 mei 1999, R.W. 2000-01, 25.<br />
396 Cass. 6 mei 2002, J.T.T. 2002, 458; Juristenkrant 2002, afl. 54, 4; NjW 2002, afl. 2, 61, noot; Soc. Kron.<br />
2002, afl. 8, 380, concl. T. WERQUIN.<br />
116
• op een norm stoelt met een algemeen karakter, waarvan het oogmerk<br />
tezelfdertijd preventief als repressief is;<br />
• zeer zwaar is, gelet op het bedrag ervan.”<br />
Indien na afweging van al deze elementen blijkt dat de strafrechtelijke aspecten de doorslag<br />
geven, dan moet de bestuurlijke sanctie als een strafrechtelijke sanctie in de zin van artikel 6<br />
EVRM en artikel 14 IVBPR worden beschouwd.<br />
Voornamelijk het laatste element, meer bepaald dat de bestuurlijke geldboete gelet op het<br />
bedrag zwaar moet zijn, is opmerkelijk in het licht van de Europese rechtspraak. Het<br />
E.H.R.M. spreekt immers over de mogelijke ernst van de sanctie. Bovendien heeft het<br />
E.H.R.M. de draagwijdte van dit criterium in latere rechtspraak nog verder afgezwakt. Het<br />
Hof heeft dit in eerste instantie gedaan naar aanleiding van een zaak over fiscale bestuurlijke<br />
boeten die in Frankrijk werden opgelegd in geval van kwade trouw. 397 Zonder melding te<br />
maken van de hoogte van de fiscale boete, heeft het Hof in deze zaak beslist dat de betrokken<br />
boeten punitief waren in de zin van artikel 6 EVRM. Het E.H.R.M. heeft dit pad verder<br />
bewandeld en heeft in een volgende zaak geoordeeld dat artikel 6 EVRM zelfs van toepassing<br />
was op fiscale bestuurlijke boeten die werden opgelegd zonder dat het hoefde vast te staan dat<br />
de overtreder handelde met opzet. 398 Het algemeen karakter van de voorschriften die van<br />
toepassing zijn op de belastingbetalers in combinatie met de preventieve en bestraffende<br />
strekking van de sanctie is met andere woorden voldoende om te kunnen spreken van een<br />
“criminal charge”. 399 Het E.H.R.M. schenkt in tegenstelling tot het Hof van Cassatie dus<br />
betrekkelijk weinig aandacht aan de ernst van de sanctie, nu het Straatsburgse Hof heeft<br />
geoordeeld dat het algemeen karakter van de voorschriften en de preventieve en bestraffende<br />
strekking van de sanctie reeds volstaat om de sanctie een strafrechtelijk karakter te geven. 400<br />
In deze optiek is het vreemd dat het Hof van Cassatie op 25 mei 1999 heeft geoordeeld dat<br />
een fiscale boete van bijna 40.000 euro geen strafrechtelijk karakter had.<br />
Daarnaast verschilt het laatste element in de cassatierechtspraak, met name de zeer zware<br />
boete, tevens van de rechtspraak van het Arbitragehof. Het Arbitragehof hanteert het geringe<br />
bedrag van een boete immers enkel als argument in de beoordeling van de te bieden<br />
397 JB v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 26 september 2000, www.echr.coe.int.<br />
398 VÄSTBERGA TAXI AKTIEBOLAG en VULIC v. ZWEDEN, E.H.R.M. 23 juli 2002, www.echr.coe.int.<br />
399 Zie in dit verband J. ROZIE, o.c., 176-177.<br />
400 J. ROZIE, o.c., 177.<br />
117
echtsbescherming en niet als element in de kwalificatie van een bestuurlijke sanctie onder het<br />
strafbegrip van artikel 6 EVRM. 401<br />
Naar de toekomst toe is het bovendien afwachten hoe de Belgische rechtspraak zal reageren<br />
op de nieuwe rechtspraak van het E.H.R.M. die ontwikkeld is in de Jussila-zaak. Deze<br />
rechtspraak heeft immers baanbrekende gevolgen op het vlak van de toepassing van de<br />
strafrechtelijk waarborgen vervat in artikel 6 EVRM..<br />
3.2.3 Raad van State<br />
Zowel de afdeling administratie 402 als de afdeling wetgeving 403 van de Raad van State<br />
erkennen dat een bestuurlijke sanctie punitief kan zijn. In zijn adviezen heeft de afdeling<br />
wetgeving van de Raad van State zich geregeld uitgesproken over het punitief karakter van<br />
bestuurlijke sancties. Zo rezen er vragen naar het strafrechtelijk legaliteitsbeginsel, ontleend<br />
aan de artikelen 6 en 7 EVRM en artikel 14 en 15 IVBPR. 404 Daarnaast heeft de Raad van<br />
State, afdeling wetgeving ook steeds bijzondere aandacht gehad voor de mogelijkheid van een<br />
beroep bij een rechter met volle rechtsmacht wat voor strafzaken vereist is. 405 Wanneer de<br />
Raad van State vaststelde dat een wetsontwerp in wezen een bestuurlijke sanctie van<br />
punitieve aard introduceerde, werd er doorgaans geadviseerd de nodige rechtswaarborgen te<br />
installeren. 406<br />
In een aantal adviezen van de afdeling wetgeving van de Raad van State wordt een<br />
bestuurlijke geldboete niet als een straf beschouwd indien ze een verplichting van<br />
administratieve aard bestraft en het bedrag ervan beperkt is. 407 De Raad van State hecht in<br />
401 Arbitragehof nr. 127/2000, 6 december 2000, B.S. 31 december 2000, r.o B.11.4 en B.11.6; Arbitragehof nr.<br />
153/2001, 28 oktober 2001, B.S. 12 februari 2002, r.o B.8.3; Zie ook E. ANKAERT, J. PUT, P.C.<br />
ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 60. Deze ingesteldheid lijkt op dezelfde<br />
golflengte te liggen als de rechtspraak van het E.H.R.M. in de recente Jussila-zaak.<br />
402 Zie voor een overzicht van rechtspraak R. ANDERSEN en P. NIHOUL, “Le Conseil d’Etat – Chronique de<br />
jurisprudence 1995”, Rev.b.dr.const. 1996, 240-242.<br />
403 Advies R.v.St. nr. 28.776, Parl. St. Kamer 1998-99, nr. 2031/1, 14-15; Advies R.v.St. nr. 30.625/1-2-3-4,<br />
Parl. St. Kamer 1999-00, nr. 756/1, 227; Advies R.v.St. nr. 32.455, Parl. St. Kamer 2001-02, nr. 1503/1, 163.<br />
404 J. PUT, o.c., 155.<br />
405 Ibid., 155.<br />
406 R. ANDERSEN en P. NIHOUL, l.c., 240.<br />
407 Zie in het bijzonder het advies over een voorontwerp van wet betreffende de toelating van vluchtelingen tot<br />
het grondgebied, waarbij de procedure tot erkenning van de hoedanigheid van vluchteling wordt vastgesteld en<br />
waarbij aan de vervoerders bepaalde verplichtingen met betrekking tot de toegang van vreemdelingen tot het<br />
118
deze adviezen voornamelijk belang aan het criterium van de ernst van de sanctie, meer<br />
bepaald aan het bedrag van de bestuurlijke boete. “Opdat een bestuurlijke boete geen eigenlijk<br />
bestraffend karakter krijgt, hetgeen er de aard van zou wijzigen, is het nodig dat zij, door de<br />
beperking van het bedrag ervan, op de inkomsten of het vermogen van de overtreder geen<br />
zodanige voelbare gevolgen heeft dat deze zou moeten gedogen dat eenmaal of meermaals<br />
niet wordt voldaan aan zowel zijn materiële als morele behoeften.” In de ogen van de Raad<br />
van State, afdeling wetgeving moet de bestuurlijke boete dan ook, naar gelang van het bedrag,<br />
een soort waarschuwing of terechtwijzing blijven.<br />
Langzamerhand heeft ook de Raad van State de Europees gekleurde criteria tot de zijne<br />
gemaakt 408 , hoewel moet worden opgemerkt dat de ernst van de sanctie (het bedrag van de<br />
boete) als een soort reservecriterium bleef dienst doen en dit vooral voor bestuurlijke<br />
geldboeten die slechts werden opgelegd voor een specifieke sociale groep. 409 Via het<br />
reservecriterium kon de bestuurlijke sanctie dan als een straf worden gekwalificeerd.<br />
3.3 Conclusies<br />
De drie kwalificatiecriteria (de internrechtelijke kwalificatie, de aard van de inbreuk en de<br />
aard en mogelijke ernst van de sanctie) die voor het eerst werden ontwikkeld in de Engelzaak,<br />
blijven het uitgangspunt van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens bij de<br />
beoordeling van het punitief karakter van een bestuurlijke sanctie. Deze kwalificatiecriteria<br />
werden doorheen de jaren verder verfijnd en afgebakend. In het algemeen geeft het Hof eerder<br />
de voorkeur aan een materiële dan aan een formele benadering van het strafbegrip. 410<br />
Niettemin werd de traditionele rechtspraak genuanceerd in de recente zaak Jussila v. Finland.<br />
Het Hof bevestigt in deze zaak weliswaar de toepassing van de drie Engel-criteria, maar de<br />
grondgebied worden opgelegd (Parl. St. Kamer, zitting 1986-1987, nr. 689/1, p. 30). Zie ook het advies over een<br />
voorontwerp van wet houdende fiscale en financiële bepalingen (Parl. St. Senaat, zitting 1992-1993, nr. 762/1, p.<br />
85 en 86).<br />
408 Advies R.v.St. over het Ontwerp van ordonnantie inzake de taxidiensten en de verhuurdiensten van<br />
voertuigen met chauffeur, Parl. St. Br. H. R. 1994-95, nr. A-368/1, 47-49; zie ook R. ANDERSEN en P.<br />
NIHOUL, l.c., 241; J. PUT, o.c., 156.<br />
409 Advies R.v.St. over het Ontwerp van ordonnantie inzake de taxidiensten en de verhuurdiensten van<br />
voertuigen met chauffeur, Parl. St. Br. H. R. 1994-95, nr. A-368/1, 47-49; Advies R.v.St. over het Project<br />
décret-programma portent des measures concernant les fonds budgétaires, les bâtiments scolaires,<br />
l’enseignement en l’audiovisuel, Parl. St. Fr. Gem. R. 1995-96, nr. 96/1, 45-46 en 96/40, 2.; E. ANKAERT, J.<br />
PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 59; J. PUT, o.c., 156.<br />
410 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, o.c., 10.<br />
119
(procedurele) gevolgen en waarborgen die aan een strafrechtelijke kwalificatie worden<br />
verbonden, worden afgezwakt.<br />
De Belgische hoven en rechtbanken zijn vrijwel unaniem op het vlak dat bestuurlijke sancties<br />
kunnen worden gekwalificeerd als “straffen” in de zin van artikel 6 EVRM en artikel 14<br />
IVBPR en volgen hierin de rechtspraak van het E.H.R.M.. De rechtspraak van de hoogste<br />
rechtscolleges heeft weliswaar voornamelijk betrekking op de bestuurlijke geldboete, terwijl<br />
lagere rechtbanken reeds hebben aanvaard dat ook andere bestuurlijke sancties, zoals de<br />
uitsluiting van het recht op werkloosheidsuitkeringen, een strafkarakter kunnen bezitten. 411<br />
Wat de kwalificatiecriteria betreft, kunnen we vaststellen dat er een aantal andere accenten<br />
worden gelegd in vergelijking met de Europese rechtspraak. Zowel het Hof van Cassatie als<br />
de Raad van State zijn vooral begaan met de ernst van de sanctie als kwalificatiecriterium.<br />
Daarnaast zal het naar de toekomst toe ook interessant worden hoe de Belgische rechtspraak<br />
zal reageren op de nieuwe Europese rechtspraak ten gevolge van de Jussila-zaak. Deze<br />
problematiek zal dan ook verder in het oog moeten worden gehouden, niet in het minst omdat<br />
deze rechtspraak baanbrekende gevolgen kan hebben op het vlak van de toepassing van de<br />
strafrechtelijke waarborgen vervat in artikel 6 EVRM.<br />
4. Belang en gevolgen van de kwalificatie van de bestuurlijke sanctie als strafrechtelijke<br />
sanctie<br />
De vraag of een bestuurlijke sanctie punitief van aard is, is belangrijk omdat het opleggen van<br />
“straffen” gepaard moet gaan met procedurele en materiële waarborgen zoals vervat in de<br />
mensenrechtenverdragen, meer bepaald in de artikelen 6 EVRM en 14 IVBPR, in de<br />
Grondwet en in de algemene beginselen van het strafrecht (zoals het recht op toegang tot een<br />
onafhankelijke en onpartijdige rechter, de rechten van verdediging, het vermoeden van<br />
onschuld, de niet-retroactiviteit van het strafwet, enz.). 412 De rechtsbescherming die van<br />
toepassing is op de klassieke strafrechtelijke sancties moet met andere woorden ook<br />
toepassing vinden op punitieve bestuurlijke sancties. In die zin is er een inhoudelijke<br />
411 Voor de verwijzingen naar deze lagere rechtspraak zie E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T.<br />
BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 61, voetnoot 29.<br />
412 A. MAST, J. DUJARDIN, M. VAN DAMME en J. VANDE LANOTTE, o.c., 10.<br />
120
toenadering tussen de bestuurlijke en de strafrechtelijke rechtshandhaving. 413 Sinds de zaak<br />
Jussila kan deze stelling niet meer onverkort worden verdedigd. Alle punitieve bestuurlijke<br />
sancties kennen niet noodzakelijk dezelfde waarborgen als de klassieke strafrechtelijke<br />
sancties nu het Hof heeft erkend dat er punitieve bestuurlijke sancties bestaan die niet<br />
onderworpen zijn aan hetzelfde “waarborgenregime”. In de ogen van het E.H.R.M. is een<br />
geschil over fiscale boeten geen “hard core – strafzaak” en hoeven niet zonder meer alle<br />
waarborgen van artikel 6 EVRM 414 op dit soort zaken worden toegepast.<br />
4.1 Samenloop van <strong>sanctioneringsmechanismen</strong><br />
Door de principiële aanvaarding van twee verschillende <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> ontstaat<br />
er een mogelijke samenloop van sancties. Een oplossing voor een dergelijke<br />
samenloopsituatie kan niet langer op het abstracte niveau worden gevonden. De hierboven<br />
aangehaalde rechtspraak heeft immers uitdrukkelijk erkend dat de wetgever voor eenzelfde<br />
inbreuk sancties van uiteenlopende aard mag bepalen, waardoor de wetgever voor eenzelfde<br />
inbreuk meerdere sancties kan vastleggen. De beleidsbeoordeling van de wetgever laat het<br />
bijgevolg toe dat de wetgever voor eenzelfde feit zowel voorziet in een strafrechtelijke als in<br />
een bestuurlijke sanctie. Zo ontstaat er een mogelijke samenloop van sancties. Om te oordelen<br />
of deze samenloop geoorloofd is, zal voortaan een oplossing moeten worden gevonden op het<br />
toepassingsniveau. 415<br />
Deze beleidsbeoordeling impliceert anderzijds ook dat de wetgever uitdrukkelijk kan bepalen<br />
dat het niet toegelaten is diverse sancties voor eenzelfde feit te formuleren. Een voorbeeld<br />
hiervan is terug te vinden in de GAS-Wet. Artikel 119bis, §3 N.Gem.W. bepaalt uitdrukkelijk<br />
dat het de gemeente niet is toegelaten om voor eenzelfde inbreuk zowel een strafrechtelijke<br />
als een bestuurlijke sanctie te formuleren. 416 De beleidsbeoordeling van de wetgever werkt<br />
bijgevolg in twee richtingen.<br />
413 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 5; J. PUT,<br />
“Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321.<br />
414 JUSSILA v. ZWEDEN, E.H.R.M. 23 november 2006, www.echr.coe.int.<br />
415 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 54.<br />
416 Zie artikel 119bis, §3 N.Gem.W. Deze derde paragraaf wil voorkomen dat een persoon voor eenzelfde feit<br />
dubbel wordt gesanctioneerd, enerzijds strafrechtelijk en anderzijds bestuurlijk. Dit is een wettelijke uitdrukking<br />
van het non bis in idem-beginsel dat in Hoofdstuk IV van dit onderzoeksproject nader wordt onderzocht. Nu<br />
reeds kan worden vermeld dat wanneer een wettelijke bepaling zoals deze in de GAS-Wet, op hetzelfde<br />
bestuursniveau (i.e. de gemeente) een dubbele bestraffing wil voorkomen, er ons inziens kan gesproken worden<br />
over een wettelijk ingeschreven non bis in idem-beginsel met een horizontale werking. Zie infra Hoofdstuk IV.<br />
121
De Belgische rechtsorde kent met andere woorden geen consequent una via-systeem waar in<br />
de wetgeving een keuze wordt gemaakt om een bepaalde inbreuk hetzij strafrechtelijk, hetzij<br />
bestuurlijk te handhaven. Wel heeft de wetgever in bepaalde gevallen deze keuze<br />
doorgeschoven naar het bestuur waardoor op dit niveau principieel een una via-systeem wordt<br />
gecreëerd. Dit is het geval voor de GAS-Wet waar aan de gemeenten in artikel 119bis, §1<br />
N.Gem.W. wordt gevraagd bij de opstelling van de plaatselijke reglementen of verordeningen<br />
g ebruik te maken van straffen of bestuurlijke sancties. Deze alternatieve keuze wordt herhaald<br />
in artikel 119bis, §3 N.Gem.W. waarin wordt bepaald dat de gemeenteraad op dezelfde<br />
inbreuken van zijn reglementen of verordeningen niet terzelfder tijd in een strafsanctie én een<br />
bestuurlijke sanctie kan voorzien, maar slechts in één van beide. Op dit una via-systeem<br />
worden echter meteen uitzonderingen ingeschreven, aangezien de gemeenteraad in bepaalde<br />
gevallen (de gemengde inbreuken) 417 zowel in een bestuurlijke sanctie als in een strafsanctie<br />
kan voorzien. 418 De “doorschuiving” naar het bestuur remedieert bijgevolg slechts in beperkte<br />
mate de samenloopproblematiek op het abstracte niveau. Dit heeft als gevolg dat ook voor<br />
deze zogenaamde gemengde inbreuken in concreto zal moeten worden nagegaan of er een<br />
samenloopsituatie voorhanden is. Hierdoor wordt het zwaartepunt van de wetgever naar de<br />
rechter verplaatst. De rechter zal in een bepaalde zaak moeten nagaan of er een schending is<br />
van het non bis in idem-beginsel.<br />
Aangezien de toepassing van het non bis in idem-beginsel één van de belangrijkste<br />
onderzoeksvragen is van dit project, wordt in een volgend hoofdstuk de problematiek van het<br />
dit beginsel in extenso onderzocht. In dit onderdeel was het echter reeds aangewezen de<br />
samenloop van verschillende <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> kort aan te stippen, omdat het één<br />
van de wezenlijke gevolgen is voor de keuze tussen twee sanctiestelsels.<br />
417 Artikel 119bis, §2 derde lid: “In afwijking van § 1 kan de gemeenteraad in zijn reglementen en verordeningen<br />
voorzien in de administratieve sanctie als bedoeld in het tweede lid, 1°, voor een strafbaar feit genoemd in boek<br />
II, titel X van het Strafwetboek en in de artikelen 327 tot 330, 398, 448, 461, 463, 526, 537, 545, 559, 1°, 561, 1°,<br />
en 563, 2° en 3°, van het Strafwetboek.”.<br />
418 In de GAS-Wet zoals die oorspronkelijk op 13 mei 1999 was gestemd, werd er wel geopteerd voor een zuiver<br />
una via-systeem. De keuze voor het strafrechtelijk model sloot het bestuursrecht uit en omgekeerd (“ne bis in<br />
idem”-werking). Zie in dit verband C. DE ROY, “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over<br />
de wijziging van de gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 447.<br />
122
4.2 Rechtsbescherming<br />
4.2.1 Procedurele waarborgen bij het opleggen van de punitieve<br />
bestuurlijke sanctie<br />
Op het gebied van de rechtsbescherming bestaat er een grote discrepantie tussen de<br />
bestuurlijke sanctie en de strafsanctie. Daar waar het strafprocesrecht in een gedetailleerde<br />
procedure voorziet, bestaat er voor de bestuurlijke rechtshandhaving geen algemeen wettelijk<br />
kader. De rechtsbescherming voor bestuurlijke sancties vloeit voort uit een lappendeken van<br />
regels. Zo zijn er de supranationale, de grondwettelijke en de wettelijke bepalingen, de<br />
algemene rechtsbeginselen - zoals de beginselen van behoorlijk bestuur en voor wat de<br />
punitieve bestuurlijke sancties betreft ook de algemene strafrechtsbeginselen 419 – en de<br />
specifieke regels eigen aan het betrokken rechtsdomein en/of sanctieregimes. 420 Er is met<br />
andere woorden geen uniforme regeling voor het geheel aan bestuurlijke sancties die vandaag<br />
in ons land in gebruik zijn. Sinds het arrest Jussila is het zelfs niet meer duidelijk welke<br />
waarborgen op punitieve bestuurlijke sancties van toepassing zijn, nu het E.H.R.M. heeft<br />
erkend dat er verschillende gradaties van “criminal charges” bestaan. Vanuit de rechtsleer<br />
wordt dan ook herhaaldelijk opgeroepen om een coherente regeling uit te werken voor de<br />
bestuurlijke sancties. 421 Het zou wenselijk zijn de essentiële kenmerken van deze rechtsfiguur<br />
op te nemen in een kaderwet bestuurlijke sancties. 422<br />
De procedurele waarborgen bij het opleggen van de sanctie zullen al naar gelang de graad van<br />
“criminal charge” in overeenstemming moeten zijn met de strafrechtelijke vervolging. De<br />
vraag rijst om welke waarborgen het hier handelt. Zonder exhaustief te willen zijn, worden<br />
enkele waarborgen kort aangestipt.<br />
419<br />
C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 147.<br />
420 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 54; J. PUT,<br />
“Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 327.<br />
421 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 418-421; A. DE NAUW, “L'évolution législative vers<br />
un système punitif administratif”, Rev. dr. pén. 1989, 380-387; J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve<br />
sancties”, R.W. 2005-2006, 321; R. TROOSTENS, “Administratieve en strafrechtelijke handhaving:<br />
concurrenten of complementen”, in X., Liber Amicorum Jos Troostens, Brugge, die Keure, 2000, 121-125; J.<br />
VERVAELE, “Straffen zonder strafrecht: punitieve sancties en algemene rechtsbeginselen”, Panopticon 1996,<br />
311-312.<br />
422 J. PUT, “Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321.<br />
123
In eerste instantie zijn er de algemene beginselen zoals het strafrechtelijk legaliteitsbeginsel<br />
en het evenredigheidsbeginsel. In het licht van Hoofdstuk IV zal duidelijk worden dat dit<br />
evenredigheidbeginsel een belangrijke rol speelt bij de oplegging van bestuurlijke sancties.<br />
De rechter zal moeten kunnen toezien op de evenredigheid tussen de begane inbreuk en de<br />
sanctie en dit zal belangrijk worden wanneer diverse sancties van punitieve aard op eenzelfde<br />
inbreuk worden opgelegd en dit toch geen schending is van het non bis in idem-beginsel. 423<br />
De beginselen voor een behoorlijke rechtsbedeling in strafzaken liggen vervat in de artikelen<br />
6 EVRM en 14 IVBPR, maar ook in de artikelen 7 EVRM en 15 IVBPR die handelen over<br />
het non-retroactiviteitsbeginsel in strafzaken. Hierin zijn onder meer opgenomen: het recht op<br />
een eerlijk proces, de rechten van verdediging en het vermoeden van onschuld. Zoals<br />
hierboven reeds werd opgemerkt zijn de artikelen in het EVRM en het IVBPR elkaars<br />
equivalenten aangezien ze beiden hetzelfde voorwerp en doel hebben. In die zin worden zij al<br />
eens benoemd als “un bloc de conventionnalité”. 424 Voor een aantal beginselen van<br />
behoorlijke rechtsbedeling biedt het IVBPR echter een ruimere rechtsbescherming. 425 Dit is<br />
het geval voor het recht op een hoger beroep in artikel 14, §5 IVBPR. Artikel 6 EVRM erkent<br />
echter geen recht van dubbele aanleg. 426 Ook het verbod van de retroactiviteit van de strafwet<br />
kent een ruimere invulling in artikel 7 IVBPR in vergelijking met artikel 15 EVRM. Tot voor<br />
kort was het belangrijkste verschil inzake rechtsbescherming met betrekking tot dit project<br />
echter gelegen in het algemeen rechtsbeginsel non bis in idem. Artikel 14, §7 IVBPR<br />
(waarvan het Hof van Cassatie de directe werking heeft erkend 427 ) kent geen tegenhanger in<br />
het EVRM zelf. Wel is er een bijkomend protocol bij het EVRM, met name het Protocol Nr.<br />
7 428 , dat dit beginsel heeft erkend. Tot voor kort was dit protocol niet opgenomen in de<br />
(gehele) Belgische wetgeving. Het parlement van het Brussels Hoofdstedelijk Gewest heeft<br />
op 7 december 2006 als eerste ingestemd met het Protocol Nr. 7 bij het EVRM waarin het<br />
423 Zie infra Hoofdstuk IV, punt 3.<br />
424 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 397, voetnoot 135.<br />
425 Ibid., 397-399<br />
426 Nu in het federaal parlement het wetsontwerp houdende instemming met het Protocol Nr. 7 bij het EVRM<br />
werd goedgekeurd, verdwijnt dit verschil tussen het EVRM en het IVBPR. Artikel 2 van dit Protocol erkent<br />
immers het recht op een hoger beroep in strafzaken. Zie Wetsontwerp houdende instemming met het Protocol<br />
Nr. 7 bij het verdrag ter bescherming van de rechten van de mens en de Fundamentele Vrijheden, gedaan te<br />
Straatburg op 22 november 1984, Parl. St. Kamer 2005-06, nr. 3-1760/1.<br />
427 Cass. 6 mei 1993, Arr. Cass. 1993, 455 en Cass. 5 februari 1999, Arr. Cass. 1999, 67.<br />
428 Artikel 14, lid 7 IVBPR bepaalt het volgende: “ Niemand mag voor een tweede keer worden berecht of<br />
gestraft voor een strafbaar feit waarvoor hij reeds overeenkomstig de wet en het procesrecht van elk land bij<br />
einduitspraak is veroordeeld of waarvan hij is vrijgesproken.” (beginsel non bis in idem).<br />
124
echt om niet tweemaal te worden berecht of bestraft, werd opgenomen. 429 Op 18 januari<br />
2007 is de Kamer van volksvertegenwoordigers gevolgd door het wetsontwerp houdende<br />
instemming met het Protocol Nr. 7 bij het EVRM gedaan te Straatsburg op 22 november<br />
1984, goed te keuren. 430 Deze wet is vooralsnog niet gepubliceerd in het Belgisch Staatsblad.<br />
4.2.2 Beroepsmogelijkheden (rechterlijke toetsing)<br />
Een van de belangrijkste waarborgen van artikel 6 EVRM en artikel 14 IVBPR is het recht op<br />
toegang tot een rechtscollege met volle rechtsmacht. Volgens het Europees Hof voor de<br />
Rechten van de Mens houdt deze waarborg in dat het rechterlijk toezicht zowel op<br />
rechtsvragen als op feitenkwesties betrekking moet hebben. Dit veronderstelt, aldus het Hof,<br />
dat de rechter bevoegd is om de feitelijke grondslag van een voor hem bestreden<br />
overheidshandeling te verifiëren, evenals na te gaan of de bestreden maatregel het<br />
evenredigheidsbeginsel eerbiedigt. 431<br />
De invulling van de notie “volle rechtsmacht” naar intern Belgisch recht gebeurt niet<br />
éénduidig. Voor een uitgebreide analyse van deze problematiek wordt verwezen naar andere<br />
rechtsleer. 432 In deze publicaties wordt nader ingegaan op de omvang van de rechterlijke<br />
controle, de hervormingsmacht van de rechter en de verschillen tussen de hoogste<br />
rechtscolleges. De Belgische rechtspraak stelt unaniem dat de rechter een volledige controle<br />
moet kunnen uitoefenen op sanctiebeslissingen. 433 Op de vraag wat die volledige controle<br />
echter in concreto inhoudt, wordt niet altijd op eenzelfde manier geantwoord. Volgens het<br />
429 Ordonnantie 7 december 2006 houdende instemming met het Protocol nr. 7 bij het Verdrag ter Bescherming<br />
van de Rechten van de Mens en de Fundamentele Vrijheden, goedgekeurd op 22 november 1984 te Straatsburg,<br />
B.S. 3 januari 2007.<br />
430 Wetsontwerp houdende instemming met het Protocol Nr. 7 bij het verdrag ter bescherming van de rechten<br />
van de mens en de Fundamentele Vrijheden, gedaan te Straatburg op 22 november 1984, Parl. St. Kamer 2005-<br />
06, nr. 3-1760/1.<br />
431 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 400; I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH,<br />
“Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van het Hof van Cassatie, 2005, 209-214; P.<br />
LEMMENS, Geschillen over burgerlijke rechten en verplichtingen, Antwerpen, Kluwer, 1987, 281.<br />
432 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 400-402; I. BOONE en G. VAN HAEGEBORGH,<br />
“Hoofdstuk III – Administratieve sancties”, in het Jaarverslag van het Hof van Cassatie, 2005, 208-245; E.<br />
ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 85-94; M.<br />
MELCHIOR, “La notion de compétence de pleine juridiction en matière civile dans la jurisprudence de la cour<br />
européenne des droits de l’homme”, in X., Présence du droit public et des droits de l'homme. Mélanges offerts à<br />
Jacques Vélu, Brussel, Bruylant, 1992, deel III, 1327-1346.<br />
433 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 85.<br />
125
Arbitragehof impliceert het recht op een eerlijk proces dat de beslissing van een bestuurlijke<br />
overheid onderworpen is aan de controle a posteriori van een rechtscollege met volle<br />
rechtsmacht. 434 Als het bestuur in deze context de mogelijkheid heeft de omvang van de<br />
sanctie aan te passen, dan moet volgens het Arbitragehof, ook het al dan niet correcte gebruik<br />
van die bevoegdheden door de rechter worden gecontroleerd. 435 Het Hof van Cassatie schrijft<br />
wel een belangrijke tempering voor: “Het staat aan de rechter te beoordelen of een<br />
bestuurlijke sanctie met strafkarakter in de zin van artikel 6 EVRM niet onevenredig is met de<br />
inbreuk en te onderzoeken of het bestuur naar redelijkheid een administratieve sanctie van<br />
zodanige omvang mocht opleggen; hij kan echter niet om loutere redenen van opportuniteit of<br />
tegen wettelijke regels in, boeten kwijtschelden of verminderen.” 436 De problematiek bereikt<br />
een hoogtepunt wanneer de vraag rijst of ook de Raad van State volle rechtsmacht heeft. Het<br />
rechtmatigheidsonderzoek van de Raad van State leidt ofwel naar de bevestiging, ofwel naar<br />
de loutere nietigverklaring van de bestuurlijke sanctie. De Raad van State acht dit gebrek aan<br />
substitutiemacht echter geen beletsel om tegemoet te komen aan de vereiste van de volle<br />
rechtsmacht. 437 De Raad van State kan immers nagaan of de “rechtens vereiste feitelijke<br />
grondslag van de aan zijn toezicht voorgelegde overheidsbeslissingen aanwezig is, of de<br />
bestuurlijke sanctie evenredig is met de vastgestelde feiten, en of de keuze van het bestuur, in<br />
de uitoefening van haar discretionaire bevoegdheid, niet tegen alle redelijkheid ingaat”. 438<br />
5. Onderzoek naar de al dan niet punitieve kwalificatie van de maatregelen opgenomen<br />
in de inventaris<br />
In het licht van het volgende hoofdstuk inzake samenloop is het belangrijk het al dan niet<br />
punitief karakter te onderzoeken van de andere maatregelen opgenomen in de inventaris en<br />
deze te onderwerpen aan dezelfde test als de bestuurlijke sanctie. In de inventaris is reeds een<br />
deel van de sluier gelicht (denk bijvoorbeeld aan de problematiek inzake het doel van de<br />
434 Arbitragehof nr. 14/2006, 25 januari 2006, B.S. 23 maart 2006, r.o. B.7.<br />
435 Arbitragehof nr. 22/99, 24 februari 1999, B.S. 30 april 1999, r.o. B.12en B13; Arbitragehof nr. 132/99, 17<br />
maart 1999, B.S. 19 juni 1999, r.o. B.10; Arbitragehof nr. 54/2001, 8 mei 2001, B.S. 23 mei 2001, r.o B.10.1 en<br />
B.10.3; Arbitragehof nr. 14/2006, 25 januari 2006, B.S. 23 maart 2006, r.o. B.7.2.<br />
436 Cass. AR F.05.0102.F, 30 november 2006, onuitg. Cass. AR C.02.0572.N, 21 januari 2005, www.cass.be.,<br />
met concl. adv.-gen. THIJS.<br />
437 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 93.<br />
438 A. ALEN, “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Liber<br />
Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 401.<br />
126
elasting), maar in dit onderdeel wordt aan de hand van de in de rechtspraak ontwikkelde<br />
criteria nog eens expliciet nagegaan of ook de andere maatregelen a priori punitief van aard<br />
(kunnen) zijn.<br />
Nu de criteria op basis waarvan een bestuurlijke sanctie een strafrechtelijk karakter kan<br />
verkrijgen, onderzocht zijn, is het interessant na te gaan of deze criteria ook kunnen worden<br />
toegepast op de andere maatregelen die in de inventaris werden opgenomen zoals de<br />
belasting, de retributie en de politiemaatregel. De vraag rijst of deze maatregelen naar<br />
analogie van de bestuurlijke sanctie als een punitieve maatregel kunnen worden<br />
gekwalificeerd. Wij gaan met andere woorden onderzoeken of er bijvoorbeeld zoiets als een<br />
“belasting met een strafrechtelijk karakter in de zin van artikel 6 EVRM” kan bestaan.<br />
Vooraleer deze test op de belasting, de retributie en de politiemaatregel wordt toegepast,<br />
wordt eerst nog eens nader ingegaan op de bestuurlijke sanctie. Meer specifiek worden het<br />
punitieve karakter van de bestuurlijke sancties relevant voor dit onderzoeksproject onderzocht<br />
en de toelaatbaarheid ervan in het raam van het veiligheidsbeleid.<br />
5.1 De bestuurlijke sanctie<br />
Op de vraag of een bestuurlijke sanctie punitief van aard kan zijn, is reeds bevestigend<br />
geantwoord. In dit onderdeel wordt nagegaan hoe het met het punitieve karakter is gesteld in<br />
de materies relevant voor dit onderzoeksproject. Vervolgens wordt de toelaatbaarheid van<br />
deze punitieve bestuurlijke sanctie belicht.<br />
De bestuurlijke sancties die (lokale) besturen hanteren in het raam van hun opdracht de<br />
veiligheid en de openbare orde te waarborgen kunnen indirect op basis van de<br />
internrechtelijke kwalificatie als punitieve bestuurlijke sancties worden gekwalificeerd. 439 Bij<br />
de verduidelijking van het criterium van de internrechtelijke kwalificatie werd reeds gewezen<br />
op het éénrichtingsverkeer van de autonome interpretatiemethode van het E.H.R.M.. Het<br />
criterium van de internrechtelijke kwalificatie volstaat om een maatregel als een punitieve<br />
maatregel te kwalificeren. Het omgekeerde is echter niet waar. De internrechtelijke<br />
439 Zie infra.<br />
127
kwalificatie alleen kan niet volstaan om de toepassing van artikel 6 EVRM buiten spel te<br />
zetten.<br />
In beginsel zijn voor de punitieve bestuurlijke sancties dezelfde waarborgen van kracht als<br />
voor het opleggen van een “straf” in de zin van artikel 6 EVRM. De nuancering ten gevolge<br />
van de Jussila-zaak zou in de materies relevant voor dit onderzoeksproject geen rol mogen<br />
spelen. Deze bestuurlijke sancties behoren normaliter tot het “hard core – strafrecht”. Dit is<br />
alvast zeker het geval voor wat de “gemengde inbreuken” uit de GAS-Wet betreft.<br />
Het punitieve karakter van de bestuurlijke sancties relevant voor dit onderzoeksproject steunt<br />
indirect op het criterium van de internrechtelijke kwalificatie. Indirect omdat deze<br />
internrechtelijke kwalificatie meestal niet expliciet in de wetgeving aanwezig is. Laten we dit<br />
kort illustreren aan de hand van een voorbeeld. Met de invoering van de GAS-Wet, werd voor<br />
de gemeenten de mogelijkheid gecreëerd bepaalde gedragingen, opgenomen in een lokale<br />
politieverordening, bestuurlijk te sanctioneren. Dat het in casu om punitieve bestuurlijke<br />
sancties gaat, leidt geen twijfel nu de gemeenten in een aantal gevallen uitdrukkelijk tot<br />
sanctionering kunnen overgaan in zaken die normaliter tot de bevoegdheid van de<br />
gerechtelijke parketten behoort (dit is het geval voor de zogenaamde gemengde inbreuken).<br />
Daarnaast wordt in de memorie van toelichting vermeld dat één van de beweegredenen voor<br />
de invoering van de GAS-Wet de ontlasting van het parket is. 440 De hoge sepotgraad van het<br />
parket zorgde voor een gevoel van straffeloosheid waaraan men met de invoering van de<br />
GAS-Wet een einde wou stellen. 441 Het punitief karakter van de gemeentelijke bestuurlijke<br />
sanctie blijkt overigens ook uit de wetgeving zelf. Door een bepaalde constructie uit te<br />
bouwen waardoor eenzelfde soort inbreuk hetzij door de strafrechter hetzij door het bestuur<br />
kan worden gesanctioneerd, geeft de wetgever impliciet een strafrechtelijke kwalificatie aan<br />
440 Memorie van Toelichting bij het wetsontwerp tot invoering van gemeentelijke administratieve sancties, Parl.<br />
St. Senaat, 1998-1999, nr 1-326/9; Zie ook A. DE NAUW, “L’évolution législative vers un système punitif<br />
administratif”, Rev.dr.pén. 1989, 363; A. DE NAUW, Les métamorphoses administratives du droit pénal de<br />
l’entreprise, Gent, Mys en Breesch, 1994, 7-43. Dit standpunt werd tevens verwoord door de minister van<br />
Grootstedenbeleid. Zie in dit verband Parl. St. Kamer 2003-04, nr. 837/4, 3 en 10. Of de ontlasting van het<br />
parket een gevolg is van de bestuurlijke sanctionering wordt echter in vraag gesteld. Zie in dit verband F.<br />
SCHUERMANS, “gemeentelijke administratieve sancties en gewapend-bestuursrecht: naar een embryo van<br />
bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS in M. SANTENS (ed.), o.c., 55; T. VANDERBEKEN,<br />
“Administratieve afhandeling, Anders en beter”, in X., Update in de criminologie (Gandaius 2), Mechelen,<br />
Kluwer, 119-136.<br />
441 Omzendbrief nr. COL 1/2006, 6; en omzendbrief OOP 30bis punt 3.<br />
128
de gemeentelijke bestuurlijke sanctie. Tot slot werd het punitieve karakter van de bestuurlijke<br />
sancties in de GAS-Wet ook bevestigd door de minister van justitie. 442<br />
5.2 De belasting<br />
In fiscale aangelegenheden moet eerst het onderscheid worden gemaakt tussen belastingen<br />
enerzijds en bestuurlijke sancties opgelegd bij niet-naleving van de fiscale wetgeving<br />
anderzijds (bijvoorbeeld een belastingverhoging).<br />
In het geval van belastingverhogingen ten gevolge van een inbreuk op de fiscale wetgeving,<br />
kunnen we te maken hebben met een bestuurlijke sanctie die punitief is in de zin van artikel 6<br />
EVRM. Belastingverhogingen zijn punitief als ze een voor iedere burger geldend fiscaal<br />
voorschrift omringen, ze niet schadevergoedend zijn maar een preventief en repressief<br />
karakter hebben en zwaar zijn. Het zwaarwichtig karakter van de sanctie is evenwel in de<br />
ogen van het Straatsburgse Hof geen doorslaggevend criterium.<br />
In dit luik zijn we echter geïnteresseerd in de belastingen op zich, zijnde de heffingen,<br />
eigenmachtig gedaan door de Staat, de provincies of de gemeenten op de geldmiddelen van<br />
personen die bestemd zijn voor de diensten van algemeen nut. Sinds het arrest Ferrazzini v.<br />
Italië heeft het E.H.R.M. telkens weer geoordeeld dat belastingzaken buiten de reikwijdte van<br />
artikel 6 EVRM vallen: “The Court considers that tax disputes fall outside the scope of civil<br />
rights and obligations, despite the pecuniary effects which they necessarily produce for the<br />
taxpayer. 443 Latere rechtspraak bevestigt deze stelling. 444 Een loutere belasting kan met<br />
andere woorden nooit als een straf in de zin van artikel 6 EVRM worden gekwalificeerd.<br />
Er bestaat dus niet zoiets als een “belasting met een punitief karakter in de zin van artikel 6<br />
EVRM”. Toetst men de belasting aan de drie Engel-criteria en komt men tot het besluit dat er<br />
een punitieve invulling is, dan hebben we niet meer te maken met een belasting. De wetgever<br />
heeft in voorkomend geval geen rechtsgeldig gebruik gemaakt van de juridische figuur van de<br />
442 Vr. en Antw. Kamer 2005-2006, 28 september 2005, 694, (Vr. nr. 13 Bex).<br />
443 FERRAZZINI v. ITALIË, E.H.R.M. 12 juli 2001, N.J.B. 2001, 1716, §29 in fine; Zie ook J. ROZIE, o.c.,<br />
168; F. VANNESTE, “EHRM 12 juli 2001”, T.F.R. 2001, 1102-1105.<br />
444 MOREL v. FRANKRIJK 2003, E.C.R.M. 3 juni 2002, www.echr.coe.int, p.3; JANOSEVIC v. ZWEDEN,<br />
E.H.R.M. 23 juli 2002, www.echr.coe.int, § 64; Jussila-zaak, § 29.<br />
129
elasting waardoor zich een herkwalificatie opdringt. Een “belasting met een punitief karakter<br />
in de zin van artikel 6 EVRM” bestaat immers niet. Komt men tot het besluit dat de belasting<br />
op basis van de autonome interpretatie van het E.H.R.M. een punitief karakter heeft, dan is<br />
h et geen belasting meer, maar wel een verkapte sanctie en moet de rechter herkwalificeren.<br />
In Hoofdstuk II werd reeds vermeld dat een belasting een handhavend nevenresultaat mag<br />
hebben op voorwaarde dat dit nevenresultaat binnen de bevoegdheid van het betrokken<br />
bestuur valt. Een belasting mag dus niet tot nevendoel hebben een gedrag te bestraffen<br />
waarvoor de gemeentelijke overheid geen sanctiebevoegdheid heeft. Dat is bijvoorbeeld het<br />
geval voor een belasting op fout geparkeerde voertuigen. 445 De belastingheffing is bijgevolg<br />
een (gedeeltelijk) handhavingsinstrument, zeker in het geval de belasting enkel wordt<br />
gevestigd op personen die verantwoordelijk zijn voor een bepaald belast gedrag. 446<br />
Er kunnen echter conflicten ontstaan wanneer belastingreglementen worden opgesteld die<br />
nauw verwant zijn met de veiligheidsmateries die relevant zijn voor dit onderzoeksproject.<br />
Neem nu de gemeentelijke bestuurlijke sanctie op sluikstorten en de gemeentelijke belasting<br />
op het weghalen en verwijderen door de gemeente van huishoudelijke en/of daarmee<br />
gelijkgestelde, respectievelijk vergelijkbare afvalstoffen die werden gestort of achtergelaten<br />
op plaatsen of op tijdstippen, waar dit door een wettelijke of reglementaire bepaling verboden<br />
is of in niet reglementaire recipiënten. 447 Men kan niet ontkennen dat deze belasting nauw in<br />
aanraking komt met de veiligheidsmateries die door een gemeentelijke politieverordening<br />
kunnen worden gesanctioneerd met een GAS-sanctie, in casu sluikstorten. De belasting op het<br />
weghalen van afval heeft een zeker handhavend nevenresultaat. Indien de vermeende<br />
sluikstorter het niet eens is met de sanctie en bijgevolg ook niet met de belasting, is het niet<br />
ondenkbaar dat zijn verweer bij de sanctionerende ambtenaar geen gehoor krijgt, terwijl zijn<br />
bezwaar door het College van Burgemeester en Schepenen tegen de belastingaanslag wel<br />
wordt aanvaard. In deze veronderstelling is het logisch dat de vermeende sluikstorter beroep<br />
aantekent bij de rechter, maar het komt voor dat de termijn om in beroep te gaan tegen een<br />
GAS-sanctie reeds definitief verstreken is, aangezien de fiscale procedure meer tijd in beslag<br />
neemt dan de GAS-procedure. Het is duidelijk dat deze situatie niet wenselijk is. Een<br />
445 R.v.St., Alleux, nr. 44.939, 8 november 1993<br />
446 Wanneer de belasting immers niet door iedereen wordt gedragen maar door een individu ten gevolge van zijn<br />
gedrag, voelt met zich in de praktijk al eens persoonlijk “aangepakt”. Deze aanpak, zijnde de vraag tot betalen,<br />
wordt dan al eens als een sanctie ervaren.<br />
447 www.antwerpen.be, zie Algemene site > Bestuur en loket > Belastingen en retributies.<br />
130
mogelijk te bewandelen denkpiste is om naar de toekomst toe de instrumenten waarvan een<br />
bestuur gebruik kan maken zoveel als mogelijk voor hun primaire doel te gebruiken. Dit wil<br />
zeggen dat het beleid best in die zin wordt aangepast dat belastingen worden gehanteerd om te<br />
financieren en sancties worden gebruikt om te handhaven. Niettemin blijkt dit in de praktijk<br />
een heel moeilijke taak te zijn: de belasting op het verwijderen van het afval heeft immers als<br />
primair doel te financieren. In deze situaties komt het er in essentie op neer de burgers goed te<br />
informeren over het bestaan van enerzijds de bestuurlijke sanctie en anderzijds de belasting op<br />
het weghalen van het afval. Zo kan worden vermeden dat de burger het gevoel krijgt dat hij<br />
tweemaal wordt gesanctioneerd voor eenzelfde feit. Niettemin blijft het onwenselijk dat er<br />
verschillende uitkomsten mogelijk blijven, meer bepaald dat de burger gelijk krijgt voor het<br />
College, maar toch een GAS-sanctie moet betalen. Dit zou procedureel moeten worden<br />
opgelost door de termijnen beter op elkaar af te stemmen.<br />
5.3 De retributie<br />
De retributie is een financieel instrument waarvan een bestuur gebruik maakt om specifieke,<br />
door haar aangeboden diensten te vergoeden. Het bestuur eist een vergoeding als<br />
tegenprestatie voor een bijzondere dienst die het in iemands persoonlijk belang heeft<br />
geleverd. Het bedrag van de retributie moet in een redelijke verhouding staan tot het belang<br />
van de verleende dienst.<br />
Met betrekking tot de retributie is er geen rechtspraak van het E.H.R.M. gekend waarin<br />
vragen rezen naar het eventueel bestaan van een “retributie met een strafrechtelijk karakter in<br />
de zin van artikel 6 EVRM”.<br />
Voor de retributie geldt echter hetzelfde als voor de belasting. Er bestaat dus niet zoiets als<br />
een “retributie met een strafrechtelijk karakter in de zin van artikel 6 EVRM”. Toetst men de<br />
retributie aan de drie Engel-criteria en komt men tot het besluit dat er een punitieve invulling<br />
is, dan hebben we niet meer te maken met een retributie. De wetgever heeft in voorkomend<br />
geval geen rechtsgeldig gebruik gemaakt van de juridische figuur van de retributie waardoor<br />
zich een herkwalificatie opdringt. Komt men tot het besluit dat de retributie op basis van de<br />
autonome interpretatie van het E.H.R.M. een strafrechtelijk karakter heeft, dan is het geen<br />
retributie meer, maar wel een verkapte sanctie en moet de rechter herkwalificeren.<br />
131
Er is bovendien nog een andere verklaring voor de afwezigheid van rechtspraak met<br />
betrekking tot de retributie. Omdat het bedrag van de retributie proportioneel moet zijn met de<br />
kostprijs van de door het bestuur geleverde dienst, is het ontradend effect en het daaruit<br />
voortvloeiend handhavend effect niet zo groot. 448 Door het invoeren van een retributie kan de<br />
burger geneigd zijn minder of niet gebruik te maken van een bepaalde dienst. Wil men<br />
bijvoorbeeld de verkeersoverlast in de binnenstad beperken (lees handhaven) dan kan een<br />
parkeerretributie dit effect teweeg brengen. Aangezien het bedrag van de retributie echter ten<br />
gevolge van de proportionaliteitseis begrensd is, rijzen hier in casu weinig conflicten en is het<br />
logisch dat er geen rechtspraak is van het E.H.R.M..<br />
Hoe zit het dan met de zogenaamde parkeerretributie die onder de ruitenwisser van de auto<br />
wordt gestoken wanneer men te weinig geld in de parkeermeter heeft gestoken 449<br />
Voornoemde retributies worden door de burger als boeten ervaren, omdat het bedrag van deze<br />
retributie vaak hoger ligt dan het bedrag dat de burger realiter had moeten betalen als hij<br />
zorgvuldig was geweest en van in het begin voldoende geld in de parkeermeter had gestoken.<br />
De burger ervaart de retributie als een sanctie voor dit onzorgvuldige gedrag. Toch wordt deze<br />
vraag tot betalen in de rechtspraak als een retributie gekwalificeerd en rijst er volgens<br />
dezelfde rechtspraak geen probleem met betrekking tot de redelijke verhouding tussen de<br />
geleverde dienst en het geëiste bedrag. Tot dit besluit kwam het Hof van Cassatie in een zaak<br />
waar er een forfaitair bedrag van 500 BEF. werd gevraagd, terwijl bij een betaling via de<br />
parkeermeter voor eenzelfde duur maar 130 frank moest worden betaald. Het Hof achtte het<br />
bedrag van 500 frank nog binnen de perken van de redelijkheid. 450 Dat de opgelegde<br />
parkeerheffing in het geval men niets of te weinig geld in de parkeermeter had gestoken geen<br />
sanctie is, komt ook aan bod in de rechtspraak waar de gemeente heeft gekozen om de<br />
parkeergelden bij wijze van belasting te innen. De Rechtbank van Eerste Aanleg van Brugge<br />
oordeelde dat de belastingplichtige die in eerste instantie had gekozen voor tarief 2 (betaling<br />
voor een beperkte duur via de parkeermeter), maar vervolgens de duur waarvoor werd betaald<br />
heeft overschreden waardoor hij het volledige bedrag van tarief 1 verschuldigd was (forfait<br />
448 E. WILLEMART, “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4 op www.avcbvsgb.be,<br />
mei 2003, 7.<br />
449 Dit in de hypothese dat een gemeente heeft geopteerd voor de regeling van de retributies en niet voor de<br />
regeling van de belasting. De gemeente kan immers principieel kiezen om de parkeergelden te innen bij wijze<br />
van retributie of bij wijze van belasting. Zie Wet 22 februari 1965, zoals gewijzigd bij artikel 25 van de Wet van<br />
20 juli 2005 (B.S. 11 augustus 2005) waarbij de wetgever aan de gemeente uitdrukkelijk de keuze laat.<br />
450 Cass. 10 mei 2002 (C.01.0034.F), www.cass.be; F.J.F. 2002, afl. 9, 721; Fisc. Act. 2002 (weergave<br />
DESTERBECK, F.), afl. 24, 8; Pas. 2002, afl. 5-6, 1123; T.F.R. 2003, afl. 244, 637; Zie ook Cass. 10 september<br />
1998, J.D.F. 1998, 224.<br />
132
voor een halve dag), zich niet kon beroepen op de Brepols-doctrine (keuze voor de minst<br />
belaste weg) om aanspraak te maken op het voordeligere tarief 2. 451 Hij was immers zelf niet<br />
consequent geweest in zijn keuze waardoor het dubbel tarief geen schending was van het<br />
gelijkheidsbeginsel en/of het discriminatieverbod. 452<br />
De vraag rijst of we de parkeerheffing in het geval er niets of te weinig geld in de<br />
parkeermeter is gestoken niet beter als een bestuurlijke sanctie kunnen kwalificeren. 453 Dit<br />
kan zelfs als een punitieve bestuurlijke sanctie worden gekwalificeerd:<br />
• Op basis van de aard van de inbreuk kan er een strafrechtelijke invulling worden<br />
gegeven. De norm richt zich immers tot de gehele bevolking in de hoedanigheid van<br />
weggebruikers. Bovendien heeft de aard van de op de inbreuk staande sanctie zowel<br />
een preventief als een repressief doel. Het is immers het gedrag van de burger die niet<br />
betaalt voor de bewezen dienst dat wordt gesanctioneerd.<br />
• Op basis van de rechtspraak van het E.H.R.M. is de hoogte van het bedrag (de ernst<br />
van de sanctie) trouwens niet triviaal, nu het Hof heeft erkend in o.a. de zaken Öztürk<br />
en Lutz dat, ook al ging het om een gering bedrag, dit niet ipso facto tot gevolg heeft<br />
dat de betreffende maatregel geen “straf” kan zijn in de zin van artikel 6 EVRM.<br />
• Bovendien doet de al dan niet aanwezigheid van kwade trouw niet ter zake nu het<br />
E.H.R.M. in de zaak Västberga Taxi Aktiebolag en Vulic v. Zweden heeft geoordeeld<br />
dat artikel 6 EVRM zelfs van toepassing is op fiscale bestuurlijke boeten die werden<br />
opgelegd, zonder dat het hoefde vast te staan dat de overtreder handelde met opzet. 454<br />
Het niet-betalen voor zijn parkeerplaats kan worden gesanctioneerd ongeacht of de<br />
dader de doelgerichte wil had de gedraging te stellen dan wel uit onachtzaamheid heeft<br />
gehandeld.<br />
Het is dus mogelijk geld te innen via een gemeentelijke punitieve bestuurlijke sanctie. Blijkt<br />
dat er al dan niet met opzet te weinig geld in de parkeermeter is gestoken, dan creëert dit<br />
gedrag overlast (men neemt een parkeerplaats in die een ander ook wenst te gebruiken en<br />
voor wil betalen) en zou de burger voor dit gedrag kunnen worden gesanctioneerd met een<br />
GAS-sanctie. In de praktijk worden parkeerretributies in het geval er niets of te weinig geld in<br />
de parkeermeter is gestoken ook als een boete ervaren en komt de regelgeving in die zin<br />
451 Rb. Brugge 5 april 2005, T. Gem. 2005, 213.<br />
452 E. VAN DE VELDE, “Beter niets betalen dan te weinig”, (noot onder Rb. Brugge 5 april 2005), T. Gem.<br />
2005, 216-218.<br />
453 Cathy Vyve heeft zich deze vraag ook gesteld in haar artikel C. VAN VYVE, “Parkeerheffingen in het licht<br />
van artikel 14 van de Grondwet en de artikelen 170 en 173 van de Grondwet”, L.R.B. 2005, 83-105.<br />
454 VÄSTBERGA TAXI AKTIEBOLAG en VULIC v. ZWEDEN, E.H.R.M. 23 juli 2002, www.echr.coe.int.<br />
133
tegemoet aan de realiteit. De gemeenten kunnen dus een dergelijke bepaling in een<br />
gemeentelijke politieverordening opnemen 455 , te meer omdat de parkeerovertredingen werden<br />
gedepenaliseeerd 456 . Bovendien geeft de GAS-wetgeving de mogelijkheid om op een<br />
efficiëntere manier het geld te innen in vergelijking met de burgerlijke procedure die voor de<br />
retributie moet worden gevolgd. 457 De vraag rijst of in die situatie een GAS-sanctie kan<br />
worden gecombineerd met een retributie. Dit zal alleszins mogelijk zijn voor het geval de<br />
burger te weinig geld in de parkeermeter heeft gestoken. In deze situatie volgt de GAS-sanctie<br />
na de retributie. Maar wat met de retributie die verschuldigd is eens het gedrag van overlast is<br />
ontstaan Aangezien dit een samenloopsituatie is, wordt deze problematiek hernomen in<br />
Hoofdstuk IV.<br />
Samengevat kan worden gezegd dat een “retributie met een strafrechtelijk karakter in de zin<br />
van artikel 6 EVRM” of een “punitieve retributie” niet bestaat. Komt men tot het besluit dat<br />
een retributie op basis van de autonome interpretatie van het E.H.R.M. een strafrechtelijk<br />
karakter heeft, dan betreft het in casu geen retributie maar, wel een verkapte sanctie. De<br />
wetgever heeft in dit geval geen rechtsgeldig gebruik gemaakt van de juridische figuur van de<br />
retributie, waardoor zich een herkwalificatie opdringt.<br />
5.4 De politiemaatregelen<br />
In Hoofdstuk II werd reeds gewezen op het voornaamste doel van de politiemaatregelen. De<br />
politiemaatregel dient niet om het gedrag van waaruit een onveilige situatie is ontstaan te<br />
sanctioneren. Het wil de onveilige situatie doen ophouden en wel meteen om de bescherming<br />
van de burgers te garanderen. Politiemaatregelen worden opgelegd om een verstoring van de<br />
maatschappelijke orde te voorkomen of de schadelijke gevolgen ervan te beperken. Ze kunnen<br />
worden opgelegd onafhankelijk van enige strafrechtelijke inbreuk. 458<br />
455 Cathy Vyve argumenteert echter dat de gemeente het betalen voor het gebruiken van parkeerplaatsen niet zou<br />
kunnen nastreven via een bestuurlijke sanctie omdat de Wet van 22 februari 1965 een lex specialis is die de<br />
toepassing van artikel 119bis N.Gem.W. als lex generalis uitsluit.<br />
456 Artikel 29, §2 van de Wetten betreffende de politie over het wegverkeer, gecoördineerd op 16 maart 1968 en<br />
gewijzigd bij Wet van 20 juli 2005 bepaalt immers dat “het in voornoemde reglementen omschreven parkeren<br />
met een beperkte parkeertijd, betalend parkeren en parkeren op plaatsen voorbehouden aan bewoners niet<br />
strafrechtelijk worden bestraft.”<br />
457 Een heffing die als retributie wordt gecatalogeerd, moet worden ingevorderd langs civielrechtelijke weg. De<br />
retributie is immers een burgerlijke schuld waarvan het bestuur de uitvoerbare titel moet ‘halen’ bij de rechter.<br />
Deze procedure is toch iets omslachtiger dan de procedure in de GAS-Wet.<br />
458 B. JADOT, “Les régions belges et la répression des infractions, spécialement dans le domaine de<br />
l’environnement”, R.D.P. 1989, 1079 ; M. VERDUSSEN, “Contours en enjeux du droit constitutionnel pénal”,<br />
134
Op lokaal niveau worden de politiemaatregelen in de meeste gevallen door de burgemeester<br />
getroffen en dit veelal omwille van de hoogdringendheid. De veiligheid van de bevolking<br />
staat immers op het spel. In werkelijkheid heeft een politiemaatregel soms dezelfde gevolgen<br />
als een bestuurlijke sanctie. Als de burgemeester oordeelt dat hij een bepaalde instelling moet<br />
sluiten omwille van de veiligheid, dan wel dat het College van Burgemeester en Schepenen de<br />
instelling moet sluiten ten gevolge van een bepaalde inbreuk, blijft het gevolg voor de uitbater<br />
hetzelfde: inkomstenverlies. Het is dan ook niet verwonderlijk dat burgers bepaalde<br />
politiemaatregelen als sancties ervaren, maar is dit ook zo op basis van de autonome<br />
interpretatie van het strafbegrip<br />
In de zaak Escoubet v. België heeft het E.H.R.M. geoordeeld dat een voorlopige maatregel<br />
niet onder de toepassing van artikel 6 EVRM valt. 459 In casu werd het rijbewijs van de heer<br />
Escoubet door de procureur des Konings onmiddellijk ingetrokken toen hij in dronken<br />
toestand achter het stuur werd aangetroffen. Escoubet vond echter dat artikel 6.1 EVRM<br />
geschonden was doordat hij geen toegang had tot de rechter die deze voorlopige maatregel<br />
van de procureur des Konings kon toetsen. 460 Het Hof oordeelde echter dat de onmiddellijke<br />
intrekking van het rijbewijs een preventieve maatregel is die erin bestaat de veiligheid van de<br />
andere weggebruikers te garanderen. Het intrekken van het rijbewijs is weliswaar in België<br />
geen bestuurlijke maatregel 461 , maar niettemin kunnen parallellen worden gevonden met het<br />
in reeks Bibliothèque de la Faculté de droit de l’Université catholique de Louvain, Brussel, Bruylant, 1995, 225-<br />
226.<br />
459 ESCOUBET v. BELGIË, E.H.R.M. 28 oktober 1999, www.echr.coe.int. Zie in dit verband ook BUTLER v.<br />
VERENIGD KONINKRIJK E.C.R.M. 26 juni 2002 www.echr.coe.int. Deze laatste zaak werd echter<br />
onontvankelijk verklaard door de Europese Commissie voor de Rechten van de Mens. In de zaak Butler werd H.<br />
aan de Engelse grens gecontroleerd en de douane vond een groot bedrag aan cash geld. H. beweerde dat het geld<br />
van Bulter was en dat het om opbrengsten van spelen en weddenschappen ging. Gelet op de omstandigheden (het<br />
waren Schotse biljetten die vaak door drugshandelaars werden gebruikt) werd het geld geconfisqueerd “als louter<br />
preventieve maatregel”. Het E.H.R.M. heeft in deze zaak beslist dat de verbeurdverklaring een preventieve<br />
maatregel was die niet kon worden vergeleken met een strafrechtelijke sanctie. Het was immers enkel de<br />
bedoeling het geld uit circulatie te nemen omdat het waarschijnlijk te maken had met illegale drugshandel.<br />
Artikel 6 EVRM werd niet toepasselijk verklaard op de preventieve maatregel.<br />
460 Het E.H.R.M. formuleerde deze juridische vraag als volgt: “It therefore remains to be determined whether the<br />
application of the measure in question had the de facto effect of bringing a “criminal charge” against the<br />
applicant on account of its nature and repercussions.”<br />
461 Het Arbitragehof bevestigt in twee arresten van 22 september 2004 dat de onmiddellijke intrekking van het<br />
rijbewijs een beveilgingsmaatregel is, op voorwaarde evenwel dat de intrekking zonder tussenkomst van de<br />
rechter van korte duur is (Arbitragehof nr. 154/2004, 22 september 2004, B.S. 15 oktober 2004; Arbitragehof nr.<br />
156/2004, 22 september 2004, B.S. 21 oktober 2004). Op basis van de artikelen 42 en 55 van de Belgische<br />
Wegverkeerswet kan het recht tot sturen door de procureur des Konings of de strafrechter met een<br />
beveiligingsmaatregel worden beperkt. Daarnaast kan de strafrechter het verval van het recht tot sturen nog als<br />
een straf opleggen (art. 38 Wegverkeerswet). Zie in dit verband V. FRANSSEN, “Het Leuvense parket waakt<br />
135
verlenen van het rijbewijs, hetgeen wél een bestuurlijke maatregel is. Er wordt immers slechts<br />
een rijbewijs verleend wanneer blijkt dat de persoon geschikt en gekwalificeerd is om een<br />
voertuig te besturen op de openbare weg. Het intrekken van het rijbewijs is bijgevolg een<br />
veiligheidsmaatregel die op de koop toe gerechtvaardigd is bij hoogdringendheid. Het Hof<br />
concludeert dan ook dat er geen aanwijzingen zijn dat het hier zou gaan om een punitieve<br />
maatregel. 462<br />
De politiemaatregelen opgelegd door de burgemeester worden ook als voorlopige maatregelen<br />
aangemerkt. Zo heeft de Raad van State in een recent arrest nog geoordeeld dat het sluiten van<br />
een instelling op basis van de Drugswet door de wetgever is ingeschreven om de<br />
“ burgemeesters in staat te stellen snel op te treden om te voorkomen dat hinder ontstaat door<br />
plaatsen waar illegale activiteiten plaatsvinden die de openbare veiligheid en rust in het<br />
gedrang brengen en tevens te voorkomen dat jongeren die deze plaatsen bezoeken problemen<br />
krijgen”. 463 Politiemaatregelen kunnen bijgevolg in beginsel niet punitief zijn.<br />
6. Conclusies<br />
In Hoofdstuk III hebben we onderzocht welke maatregelen uit de inventaris als een<br />
“bestraffing” kunnen worden gekwalificeerd.<br />
Aan het begrip “straf” wordt door het Europees Hof voor de Rechten van de Mens een<br />
autonome interpretatie gegeven. Op deze wijze wil het Hof verhinderen dat verdragsstaten via<br />
een eigen internrechtelijke kwalificatie de waarborgen verbonden aan een strafrechtelijke<br />
kwalificatie buiten werking zouden stellen. In de Europese rechtspraak werden drie<br />
kwalificatiecriteria ontwikkeld ter bepaling van het punitief karakter: de internrechtelijke<br />
kwalificatie, de aard van de inbreuk en de aard en mogelijke ernst van de sanctie. Deze<br />
over uw veiligheid in het verkeer, maar wie waakt er over uw fundamentele rechten De preventieve afgifte van<br />
het rijbewijs”, R.W. 2006-2007, 1622-1635.<br />
462 Escoubet-zaak, §37: “The immediate withdrawal of a driving licence appears to be a preventive measure for<br />
the safety of road-users, designed to take a driver who is potentially dangerous to other road-users temporarily<br />
off the roads. It should be compared with the procedure of issuing a licence, which is undoubtedly an<br />
administrative procedure and is aimed at ensuring that a driver is fit and qualified to drive on the public<br />
highway. The immediate withdrawal of a driving licence is a precautionary measure; the fact that it is an<br />
emergency measure justifies its being applied immediately and there is nothing to indicate that its purpose is<br />
punitive.”<br />
463 R.v.St. nr. 166.335, 29 december 2006. Zie ook R.v.St. nr. 166.440, 9 januari 2007.<br />
136
criteria worden ook wel de drie Engel-criteria genoemd en kennen een alternatieve toepassing.<br />
De Belgische hoven en rechtbanken zijn vrijwel unaniem eensgezind op het vlak dat<br />
bestuurlijke sancties kunnen worden gekwalificeerd als “straffen” in de zin van artikel 6<br />
EVRM en artikel 14 IVBPR en volgen hierin de Europese rechtspraak van het E.H.R.M., al<br />
leggen de hoogste rechtscolleges soms wel andere accenten.<br />
De vraag of een bestuurlijke sanctie punitief van aard is, is belangrijk omdat het opleggen van<br />
“straffen” gepaard moet gaat met procedurele en materiële waarborgen zoals vervat in de<br />
mensenrechtenverdragen, meer bepaald in de artikelen 6 EVRM en 14 IVBPR, de Grondwet<br />
en in de algemene beginselen van het strafrecht. De rechtsbescherming die van toepassing is<br />
op de klassieke strafrechtelijke sancties moet met andere woorden ook toepassing vinden op<br />
punitieve bestuurlijke sancties. In dit hoofdstuk hebben we echter gewezen op een belangrijk<br />
arrest van het E.H.R.M., meer bepaald de zaak Jussila v. Finland. Dit arrest kan baanbrekende<br />
gevolgen hebben op het vlak van de toepassing van de strafrechtelijke waarborgen vervat in<br />
artikel 6 EVRM. De reactie van de Belgische rechtspraak zal dan ook verder moeten worden<br />
opgevolgd.<br />
De vraag of een bepaalde maatregel een punitief karakter heeft, zal belangrijk zijn in het licht<br />
van Hoofdstuk IV met betrekking tot het non bis in idem-beginsel. Hoofdstuk III was<br />
bijgevolg een noodzakelijke tussenstap om een correcte analyse van een samenloopsituatie te<br />
kunnen maken. Het is noodzakelijk eerst elke maatregel uit de samenloopsituatie apart onder<br />
de loep te nemen om de rechtsgeldigheid ervan na te gaan. Is een bepaalde maatregel<br />
onwettig, dan valt deze buiten het kader van een eventuele samenloopkwestie en moeten de<br />
regels in verband met het non bis in idem-beginsel niet worden toepast. Deze wettigheidstoets<br />
behelst twee zaken. Allereerst moet de maatregel op zich worden geanalyseerd. Betreft het<br />
bijvoorbeeld een belasting, dan moet worden nagegaan of de belasting naar aard en<br />
voorwaarden correct is gekwalificeerd. Blijkt dat de betrokken maatregel niet rechtsgeldig als<br />
een belasting kon worden gekwalificeerd, maar bijvoorbeeld als een bestuurlijke sanctie die<br />
op de koop toe nog eens punitief van aard is, dan moet deze belasting worden<br />
geherkwalificeerd naar een punitieve bestuurlijke sanctie. De tweede stap in de<br />
wettigheidstoets is onderzoeken of het bestuur dat deze initiële belasting had gevestigd, na<br />
herkwalificatie tot een punitieve bestuurlijke sanctie, nog wel bevoegd was om deze sanctie<br />
op te leggen. Is het bestuur in casu een gemeentebestuur dan moet enerzijds worden<br />
onderzocht of het betrokken gedrag niet reeds in hogere regelgeving wordt gesanctioneerd.<br />
137
Op basis van artikel 119bis, §1 N.Gem.W. mag een gemeentebestuur immers enkel<br />
bestuurlijke sancties bepalen in het geval de overtreding niet door of krachtens een wet, een<br />
decreet of ordonnantie wordt gehandhaafd. Is dit niet het geval, dan zal anderzijds gekeken<br />
moeten worden naar het gemeentelijk belang. Als het bestraffen van de overtreding in het<br />
gemeentelijk belang is, dan is het betrokken bestuur nog steeds bevoegd en blijft de<br />
“ geherkwalificeerde” maatregel in onze samenloopsituatie behouden.<br />
In het verlengde van deze problematiek inzake “herkwalificeren” is het interessant de ruime<br />
keuzemogelijkheid van de wetgever aan te kaarten. Een gevolg van de toelaatbaarheid van de<br />
(punitieve) bestuurlijke sanctie, is het ontstaan van twee verschillende<br />
handhavingsmechanismen naast elkaar. Enerzijds kan een burger bij niet-naleving van<br />
wettelijke verplichtingen strafrechtelijk worden vervolgd. Anderzijds bestaat nu ook de keuze<br />
voor een bestuurlijke handhaving voor deze inbreuken. De keuze voor het ene dan wel het<br />
andere mechanisme is grotendeels een beleidsbeoordeling. Daarnaast kan een bestuur, zoals<br />
blijkt uit de inventaris en de voorbeelden, ook nog gebruik maken van andere maatregelen om<br />
handhavend uit de hoek te komen. Voor de burger is het verschil in de praktijk niet altijd<br />
duidelijk en wordt vaak het onderscheid tussen de verschillende soorten “sancties” niet<br />
aangevoeld, maar ervaart men elke ten gevolge van een inbreuk opgelegde maatregel als een<br />
straf, wat ook de naam en de juridische categorisering van deze maatregel is. 464 De vraag rijst<br />
of we in België niet toe zijn aan een bezinning over de reikwijdte van de bevoegdheden van<br />
een “gewapend bestuur”. Op dit moment is het voor het bestuur verboden vrijheidstraffen op<br />
te leggen. Dit vloeit voort uit artikel 12 van de Grondwet waarin wordt bepaald dat “behalve<br />
bij ontdekking op heterdaad, niemand kan worden aangehouden dan krachtens een met<br />
redenen omkleed bevel van de rechter, dat moet worden betekend bij de aanhouding of<br />
uiterlijk binnen vierentwintig uren”. Kan de grens van het optreden van het “gewapend<br />
bestuur” niet dichterbij worden getrokken<br />
Een belangrijk deel van dit hoofdstuk werd gewijd aan de vraag wat een bestuurlijke sanctie<br />
een punitieve bestuurlijke sanctie maakt. Het is immers aan de hand van de rechtspraak inzake<br />
de bestuurlijke sanctie dat de Engel-criteria werden ontwikkeld. In een volgende stap hebben<br />
we de andere maatregelen uit de inventaris aan dezelfde test onderworpen als de bestuurlijke<br />
464 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 148.<br />
138
sanctie. Hieruit blijkt dat noch de belastingen, noch de retributies noch de politiemaatregelen<br />
een punitieve invulling mogen krijgen.<br />
139
7. Schematisch overzicht<br />
Punitief in de zin van artikel 6 EVRM Strafrechtelijke waarborgen<br />
Strafsanctie Altijd Altijd<br />
<strong>Bestuurlijke</strong><br />
sanctie<br />
De bestuurlijke sanctie is punitief<br />
wanneer alternatief aan volgende<br />
criteria is voldaan:<br />
<strong>Bestuurlijke</strong><br />
sanctie<br />
Punitieve<br />
bestuurlijke<br />
sanctie<br />
1. Internrechtelijke kwalificatie<br />
(niet doorslaggevend)<br />
2. De aard van de inbreuk<br />
(grootste gewicht)<br />
3. De aard en de mogelijke<br />
Neen maar wel<br />
onderworpen<br />
aan de<br />
beginselen van<br />
behoorlijk<br />
Ja, zeker voor<br />
“hard-core”<br />
strafrecht.<br />
Minder<br />
duidelijk welke<br />
ernst van de sanctie bestuur strafrechtelijke<br />
(bedrag kan zeer gering zijn)<br />
waarborgen<br />
nog van<br />
toepassing zijn<br />
wanneer het<br />
geen “hardcore”<br />
strafzaak<br />
is.<br />
Belasting Nooit Nooit<br />
Retributie Nooit Nooit<br />
Politiemaatregel Nooit Nooit<br />
Op basis van welke criteria wordt een bestuurlijke sanctie als een punitieve bestuurlijke<br />
sanctie gekwalificeerd<br />
Internrechtelijke kwalificatie – niet doorslaggevend<br />
De aard van de inbreuk – grootste gewicht<br />
De aard en de mogelijke ernst van de sanctie – bedrag kan zeer gering zijn<br />
In principe alternatieve toepassing van de drie criteria, tenzij alleen een cumulatieve<br />
toepassing tot het punitief karakter leidt.<br />
140
Hoofdstuk IV. Samenloop van verschillende handhavingsinstrumenten<br />
1. Inleiding<br />
In het eerste deel van dit hoofdstuk wordt de problematiek van het non bis in idem-beginsel<br />
onderzocht. De ontwikkeling van twee sanctiesystemen, enerzijds het stra<br />
frechtelijke en<br />
anderzijds het bestuurlijke, doet vragen rijzen omtrent de toepassing van dit<br />
beginsel. 465 In<br />
Hoofdstuk III werd deze problematiek reeds aangekondigd bij de gevolgen van de<br />
kwalificatie van een bestuurlijke sanctie als een strafrechtelijke sanctie ( de zogenaamde<br />
punitieve bestuurlijke sanctie). Door de principiële aanvaarding van twee verschillende<br />
<strong>sanctioneringsmechanismen</strong> kunnen er samenloopsituaties ontstaan. De vraag<br />
rijst derhalve of<br />
eenzelfde feit kan worden bestraft door twee of meer verschillende sancties. In die zin spreekt<br />
men dan ook over een samenloop van kwalificaties.<br />
Zo kan er samenloop zijn van:<br />
• twee of meer strafrechtelijke sancties in de organieke betekenis;<br />
• een strafrechtelijke sanctie in de organieke betekenis en een bestuurlijke<br />
sanctie zonder punitief karakter;<br />
• een strafrechtelijke sanctie in de organieke betekenis en een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie.<br />
Verwijzend naar de casus in het eerste hoofdstuk kan als voorbeeld de volgende<br />
samenloopsituatie worden gegeven. X creëert samen met zijn kompanen nachtlawaai rond het<br />
voetbalstadion. De inbreuk “nachtlawaai” kan zowel bestuurlijk als strafrechtelijk worden<br />
gehandhaafd, omdat nachtlawaai zowel een inbreuk is op het Strafwetboek als op een<br />
gemeentelijke politieverordening. X kan bijgevolg hypothetisch zowel een strafrechtelijke als<br />
een punitieve bestuurlijke sanctie opgelegd krijgen. Wanneer de wetgever deze vorm van<br />
46 5 Omzendbrief nr. COL 1/2006 van het College van Procureurs-generaal bij de Hoven van Beroep, 10 februari<br />
2006, http://www.vvsg.be/nl/veiligheid/gemeentelijke_administratieve_sancties.shtml, 27 (hierna Omzendbrief<br />
nr. COL 1/2006).<br />
141
samenloop niet regelt en geen voorrangsregeling uitwerkt, dan moet er worden teruggegrepen<br />
naar de invulling door rechtspraak en rechtsleer. 466<br />
Daarnaast is het ook mogelijk dat er samenloop ontstaat van verschillende bestuurlijke<br />
sancties die al of niet punitief zijn, meer bepaald een samenloop:<br />
• van twee of meer bestuurlijke sancties zonder punitief karakter;<br />
• van een bestuurlijke sanctie zonder punitief karakter en een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie;<br />
• van twee of meer punitieve bestuurlijke sancties.<br />
Verwijzend naar de casus in het eerste hoofdstuk is het mogelijk dat eenzelfde feit zowel<br />
onder een kwalificatie van de GAS-Wet als onder een kwalificatie in de Voetbalwet valt. Zo<br />
kan het “afbreken van de afsluiting” op lokaal niveau via de GAS-Wet bestuurlijk worden<br />
gehandhaafd. Dezelfde gedraging kan anderzijds ook worden gekwalificeerd als het aanzetten<br />
tot slagen en verwondingen, haat of woede ten opzichte van een of meer personen op basis<br />
van de Voetbalwet. Twee punitieve bestuurlijke sancties komen met elkaar in samenloop. Als<br />
de wetgever geen voorrangsregeling heeft uitgewerkt, moet men teruggrijpen naar de<br />
invulling doo r rechtspraak en rechtsleer.<br />
In Hoofdstuk II werden ook andere instrumenten in de inventaris opgenomen waarvan in de<br />
praktijk blijkt dat deze worden gehanteerd als een (secundair) handhavingsinstrument.<br />
Bepaa lde vormen van belastingen en retributies kaderen binnen het veiligheidsbeleid van een<br />
bestuur. Politiemaatregelen hebben bij uitstek een beschermende functie en in uitzonderlijke<br />
gevallen neemt een bestuur de toevlucht tot de schadevergoeding uitgaande van de<br />
preventieve werking van het aansprakelijkheidsrecht. Ook met deze instrumenten kan een<br />
strafrechtelijke sanctie, een bestuurlijke sanctie of een punitieve bestuurlijke sanctie in<br />
samenloop komen. Daar in Hoofdstuk III werd aangetoond dat deze instrumenten niet als een<br />
“bestraffing” kunnen worden gekwalificeerd, kan reeds worden vermeld dat een dergelijke<br />
samenloop niet in strijd is met het non bis in idem-beginsel.<br />
Kortom, in het eerste deel van dit hoofdstuk wordt de draagwijdte van het non bis in idembeginsel<br />
in kaart gebracht. Dit beginsel begrenst bepaalde maar niet alle vormen van<br />
466 Zonder vooruit te willen lopen op de uitgebreide uiteenzetting in verband met het non bis in idem-beginsel,<br />
kan nu reeds worden vermeld dat er in de GAS-Wet een regeling is getroffen waardoor eenzelfde persoon voor<br />
nachtlawaai niet dubbel kan worden gesanctioneerd.<br />
142
samenloop die hierboven werden weergegeven. In dit hoofdstuk wordt gebruik gemaakt van<br />
nationale en internationale bronnen en deze regels zullen worden toegepast op de<br />
verschillende cumulatiemogelijkheden die hierboven werden aangehaald.<br />
In het tweede deel van dit hoofdstuk wordt een andere vorm van samenloop onder de loep<br />
genomen. Naast de mogelijkheid dat eenzelfde feit zowel een inbreuk vormt op wet A als op<br />
wet B, is het immers ook mogelijk dat in hoofde van één persoon verschillende feiten worden<br />
gepleegd die verschillend worden gesanctioneerd, zodat deze persoon voor deze verschillende<br />
inbreuken meerdere sancties opgelegd krijgt. Verwijzend naar de casus in het eerste<br />
hoofdstuk, kan deze vorm van samenloop als volgt worden geïllustreerd. X breekt een<br />
afsluiting af (eerste feit), gooit deze vervolgens naar de supporters van de andere voetbalclub<br />
(tweede feit), dit alles gepaard gaande met lawaaihinder (derde feit). De drie feiten vormen<br />
drie inbreuken waarvoor X drie keer kan worden gesanctioneerd. Stel dat het “afbreken van<br />
de afsluiting” op lokaal niveau via de GAS-Wet bestuurlijk wordt gehandhaafd, het<br />
“nachtlawaai” door de procureur des Konings naar zich toe wordt getrokken en het “gooien<br />
van de afsluiting” op federaal niveau via de Voetbalwet bestuurlijk wordt gehandhaafd, dan<br />
rijst de vraag of de drie instanties rekening moeten houden met de sancties opgelegd op een<br />
ander niveau.<br />
In het strafrecht is een dergelijke regeling uitgewerkt voor de opeenvolgende en voortgezette<br />
uitvoering van misdrijven met eenzelfde misdadig opzet. Worden deze misdrijven voor<br />
dezelfde (straf)rechter gebracht dan legt de rechter alleen de zwaarste straf op. Worden deze<br />
misdrijven aan verschillende (straf)rechters (in de tijd) voorgelegd dan houdt de laatste<br />
rechter rekening met de sancties die werden uitgesproken in een in kracht van gewijsde<br />
gegane beslissing.<br />
In dit tweede deel van Hoofdstuk IV wordt onderzocht of een dergelijke regel ook toepassing<br />
vindt bij de bestuurlijke sanctionering van feiten die zich voordoen binnen eenzelfde geheel<br />
of die elkaar opvolgen. In deze situatie is het mogelijk dat de handhaving van de verschillende<br />
feiten uit elkaar wordt getrokken in enerzijds een strafrechtelijke en anderzijds een<br />
bestuurlijke handhaving (“nachtlawaai” komt toe aan de strafrechter, maar het “afbreken van<br />
de afsluiting” komt toe aan het bestuur). De voornoemde situatie laat eveneens toe dat de<br />
handhaving van de verschillende feiten uit elkaar wordt getrokken in enerzijds een lokale<br />
bestuurlijke en anderzijds een federale bestuurlijke handhaving (het “afbreken van de<br />
143
afsluiting” komt toe aan het lokale bestuur, terwijl het “gooien van de afsluiting” een federale<br />
materie is).<br />
In dit tweede deel van Hoofdstuk IV wordt met andere woorden op zoek gegaan naar de<br />
mogelijke rechtsgevolgen bij het samengaan van verschillende feiten die de opeenvolgende en<br />
voortgezette uitvoering zijn van inbreuken met eenzelfde opzet.<br />
2. Samenloop van kwalificaties: éénzelfde feit is zowel een inbreuk op wet A als op wet B<br />
2.1 Het non bis in idem-beginsel in strafzaken<br />
2.1.1 Bronnen van het non bis in idem-beginsel<br />
In de Belgische nationale rechtsorde is er een uitdrukkelijke wettelijke bepaling betreffende<br />
het non bis in idem-beginsel in geval van vrijspraak door het hof van assisen. Artikel 360 van<br />
het Wetboek van Strafvordering (Sv.) bepaalt dienaangaande:<br />
“De beschuldigde die door een hof van assisen is vrijgesproken kan niet meer worden<br />
vervolgd wegens dezelfde feiten, ongeacht de juridische omschrijving ervan.”<br />
Artikel 360 Sv. heeft evenwel een algemene draagwijdte zodat het non bis in idem-beginsel<br />
niet alleen van toepassing is in geval van vrijspraak door het hof van assisen. 467<br />
Naast deze nationale bron zijn er tevens internationale grondslagen terug te vinden. Zo is het<br />
non bis in idem-beginsel opgenomen in het artikel 14.7 IVBPR en het artikel 4 Protocol Nr. 7<br />
bij het EVRM. Beide internationale bronnen zijn toepasbaar in de Belgische rechtsorde. 468<br />
467 Cass. 19 februari 1991, Arr. Cass. 1990-91, 667; Cass. 18 oktober 1977, Arr. Cass. 1978, 218. Zie in dit<br />
verband J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op<br />
de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 939.<br />
468 Het Hof van Cassatie heeft reeds in verschillende arresten de directe werking van het IVBPR erkend (Cass. 6<br />
mei 1993, Arr. Cass. 1993, 455 en Cass. 5 februari 1999, Arr. Cass. 1999, 67). Recent heeft ook Protocol Nr. 7<br />
bij het EVRM een plaats gekregen in onze Belgische rechtsorde. Op 18 januari 2007 heeft de Kamer van<br />
volksvertegenwoordigers het Wetsontwerp houdende instemming met het Protocol Nr. 7 bij het EVRM gedaan<br />
te Straatsburg op 22 november 1984, goedgekeurd. Deze wet is vooralsnog niet gepubliceerd in het Belgisch<br />
Staatsblad, maar er kan verwezen worden naar het Wetsontwerp houdende instemming met het Protocol Nr. 7<br />
144
Het artikel 14.7 IVBPR bepaalt:<br />
“Niemand mag voor een tweede keer worden berecht of gestraft voor een strafbaar feit<br />
waarvoor hij reeds overeenkomstig de wet en het procesrecht van elk land bij<br />
einduitspraak is veroordeeld of waarvan hij is vrijgesproken.”<br />
Het artikel 4 Protocol Nr. 7 bij het EVRM bepaalt:<br />
“1. Niemand wordt opnieuw berecht of gestraft in een strafrechtelijke procedure<br />
binnen de rechtsmacht van dezelfde Staat voor een strafbaar feit waarvoor hij reeds<br />
onherroepelijk is vrijgesproken of veroordeeld overeenkomstig de wet en het<br />
strafprocesrecht van die Staat.<br />
2. De bepalingen van het voorgaande lid beletten niet de heropening van de zaak<br />
overeenkomstig de wet en het strafprocesrecht van de betrokken Staat, indien er<br />
aanwijzingen zijn van nieuwe of pas aan het licht gekomen feiten, of indien er sprake<br />
was van een fundamenteel gebrek in het vorige proces, die de uitkomst van de zaak<br />
zouden of zou kunnen beïnvloeden.<br />
3. Afwijking van dit artikel krachtens artikel 15 van het Verdrag is niet toegestaan.”<br />
Het non bis in idem-beginsel is volgens de bepalingen in de internationale verdragen beperkt<br />
tot vonnissen geveld binnen eenzelfde staat. Deze invulling werd door het E.H.R.M.<br />
ontwikkeld en vervolgens door het Hof van Cassatie bevestigd. 469 In een arrest van 26 juli<br />
2005 heeft het Hof van Cassatie geoordeeld dat artikel 14.7 IVBPR en het erin vervatte non<br />
bis in idem-beginsel niet van toepassing is in geval van een eerdere beslissing van een<br />
buitenlandse rechter. 470<br />
bij het verdrag ter bescherming van de rechten van de mens en de Fundamentele Vrijheden, gedaan te Straatburg<br />
op 22 november 1984, Parl. St. Kamer 2005-06, nr. 3-1760/1.<br />
469 GRADINGER v OOSTENRIJK, E.H.R.M. 23 oktober 1995, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol 328-c; OLIVEIRA<br />
v. ZWITSERLAND, E.H.R.M. 30 juli 1998, www.echr.coe.int. Cass. 26 juli 2005, P050767N, www.cass.be: “Er<br />
bestaat geen algemeen rechtsbeginsel krachtens hetwelk ‘een gevatte overheid het recht verliest een vervolging<br />
in te stellen wanneer een buitenlandse rechterlijke beslissing diezelfde feiten reeds beoordeeld heeft’”; Zie ook<br />
C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 677.<br />
470 Cass. 26 juli 2005 (P.050767.N) www.cass.be. In de bewoordingen van het Hof: “Er bestaat geen algemeen<br />
rechtsbeginsel krachtens hetwelk “een gevatte overheid het recht verliest een vervolging in te stellen wanneer<br />
een buitenlandse rechterlijke beslissing diezelfde feiten reeds beoordeeld heeft”.”<br />
145
Het recht geen tweemaal te worden veroordeeld wegens eenzelfde inbreuk werd reeds vóór de<br />
totstandkoming van deze internationale verdragen als een ongeschreven algemeen<br />
rechtsbeginsel beschouwd. 471<br />
2.1.2 Begrip en toepassingsgebied van het non bis in idem-beginsel<br />
Drie beweegredenen liggen aan de grondslag van het non bis in idem-beginsel. Allereerst wil<br />
men de rechtszoekende beschermen zodat, die niet twee keer wordt vervolgd voor hetzelfde<br />
feit (nemo debet bis vexari pro una et eadem causa). 472 Ten tweede wil het beginsel<br />
vermijden dat een vervolging wordt ingesteld tegen dezelfde persoon voor hetzelfde feit<br />
wanneer een strafrechtelijke procedure reeds definitief werd beëindigd. 473 Tot slot heeft het<br />
non bis in idem-beginsel tot doel dat juridische beslissingen die in het verleden werden<br />
genomen, worden gerespecteerd. Hiermee wil men het onderliggende rechtssysteem<br />
beschermen. 474 De finale beslissing van een strafrechtelijke procedure zou moeten worden<br />
aanvaard door andere rechtbanken, zodat conflicterende veroordelingen worden vermeden<br />
(res judicata pro veritate habetur). 475<br />
Het non bis in idem-beginsel wil vermijden dat eenzelfde persoon voor hetzelfde feit dubbel<br />
wordt vervolgd en berecht. Een dergelijke dubbele “aanpak” kan zich voordoen, hetzij na een<br />
definitieve veroordeling voor hetzelfde feit, hetzij wanneer eenzelfde feit onder verschillende<br />
delictsomschrijvingen valt. In deze laatste hypothese spreekt men in het strafrecht van<br />
“eendaadse samenloop” (concursus idealis). 476 Het is bijvoorbeeld mogelijk dat eenzelfde<br />
feit, zowel een inbreuk is op de wettelijke norm A als op de wettelijke norm B. Zo is<br />
verkrachting op een openbare plaats een voorbeeld van eendaadse samenloop, aangezien dit<br />
471 Dit wordt als zodanig erkend door het Hof van Cassatie. Zie onder meer Cass. 26 juni 1972, Arr. Cass. 1972,<br />
1025; Cass. 20 november 1972, Arr. Cass 1973, 282; Cass. 28 juni 1977, Arr. Cass. 1977, 118; Cass. 5 oktober<br />
1977, Arr. Cass. 1978, 162; Cass. 5 juni 1985, Arr. Cass. 1984-85, nr. 603; Cass. 5 mei 1992, Arr. Cass. 1991-<br />
92, nr. 646. Zie ook C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 764.<br />
472 C. VAN DEN WYNGAERT en G. STESSENS, “The International Non Bis In Idem Principle: Resolving<br />
Some of the Unanswered Questions”, I.C.L Q. 1999 , 780.<br />
473 Ibid., 780.<br />
474 Het gezag van gewijsde van de eerste uitspraak vermijdt immers tegengestelde uitspraken van andere<br />
rechters. Gezag van gewijsde betekent in strafzaken dat eens een zaak definitief geworden is (en dus niet meer<br />
vatbaar is voor de gewone rechtsmiddelen zoals hoger beroep, verzet binnen de gewone termijn en cassatie) men<br />
niet opnieuw dezelfde zaak aan dezelfde of aan een andere rechter kan voorleggen.<br />
475 C. VAN DEN WYNGAERT en G. STESSENS, l.c., 781.<br />
476 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 443-444.<br />
146
ene feit zowel een inbreuk is op wet A (verkrachting) als op wet B (openbare zedenschennis).<br />
Bij eendaadse samenloop gaat het steeds om een samenloop van kwalificaties. 477<br />
Men onderscheidt enerzijds het non bis in idem-beginsel ten aanzien van Belgische<br />
(strafrechtelijke) beslissingen en anderzijds het non bis in idem-beginsel ten aanzien van<br />
buitenlandse (strafrechtelijke) beslissingen.<br />
a. Het non bis in idem-beginsel ten aanzien van Belgische (strafrechtelijke)<br />
beslissingen<br />
Het non bis in idem-beginsel wordt in het strafprocesrecht ondergebracht bij de rechten van de<br />
verdediging. Het beginsel wil verschillende vervolgingen voor dezelfde misdrijven in België<br />
vermijden en dit ter bescherming van zowel de rechtszoekende als het rechtssysteem op<br />
zichzelf. 478 In de Belgische rechtsorde zijn er bijgevolg regels die voorkomen dat een persoon<br />
voor eenzelfde feit dubbel wordt berecht of wordt bestraft. Er wordt hiervoor gebruik gemaakt<br />
van nationale en internationale bronnen. Zo is er het artikel 360 Sv., maar ook het artikel 14.7<br />
IVBPR en het artikel 4 van het Protocol Nr. 7 bij het EVRM. 479<br />
Om het strafrechtelijk non bis in idem-beginsel toe te passen, moet duidelijk zijn wat onder<br />
“bestraffing” moet worden verstaan, zodat het onderscheid tussen punitieve sancties en<br />
gedragingen die op een niet-strafrechtelijke wijze worden beteugeld van groot belang is. 480<br />
Nu ook een bestuurlijke sanctie als een straf in de zin van artikel 6 EVRM kan worden<br />
gekwalificeerd, moet deze bestuurlijke sanctie in beginsel worden omringd met dezelfde<br />
waarborgen die gelden voor de klassieke strafrechtelijke sancties. De nadruk wordt gelegd op<br />
de term “in beginsel” omdat reeds in het vorige hoofdstuk werd aangetoond dat deze<br />
algemene stelling dient te worden genuanceerd naar aanleiding van de zaak Jussila. 481<br />
477 Ibid., 446.<br />
478 C. VAN DEN WYNGAERT en G. STESSENS, l.c., 781; J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over<br />
de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-<br />
02, 937; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK,<br />
Europeesrechtelijke eisen bij de toepassing van bestuurlijke punitieve sancties, Preadviezen voor vereniging<br />
voor de vergelijkende studie van het recht van België en Nederland, Alphen aan den Rijn, Kluwer, 2006, 67.<br />
479 Zie infra punt 2.1.3 voor wat de invulling en draagwijdte van de bepalingen betreft.<br />
480 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 355.<br />
481 Zie Hoofdstuk III, punt 4.1. In dit verband dient benadrukt te worden dat er in de zaak Jussila geen uitspraak<br />
werd gedaan over het non bis in idem-beginsel, maar wel over de verplichting tot het horen van de betrokkene.<br />
147
De werking van het non bis in idem-beginsel ten aanzien van Belgische (strafrechtelijke) beslissingen vormt de kern van dit<br />
onderzoeksproject. Volledigheidshalve wordt kort gewezen op het non bis in idem-beginsel ten aanzien van buitenlandse (strafrechtelijke)<br />
beslissingen<br />
b. Het non bis in idem-beginsel ten aanzien van buitenlandse (strafrechtelijke)<br />
beslissingen<br />
Er bestaat ook een non bis in idem-beginsel ten aanzien van buitenlandse (strafrechtelijke)<br />
beslissingen. Buitenlandse rechtscolleges kunnen een persoon voor een bepaald feit straffen,<br />
zodat de vraag rijst in welke mate de Belgische rechter rekening moet houden met het gezag<br />
van gewijsde van vonnissen gewezen door buitenlandse rechtscolleges.<br />
De internationale werking van het non bis in idem-beginsel wordt geregeld in artikel 13<br />
Voorafgaande Titel van het Wetboek Strafvordering (V.T.Sv.). 482 Voor wat de<br />
Schengenlanden betreft zijn er ook de artikelen 54-58 van de Schengen-<br />
Uitvoeringsovereenkomst (S.U.O.) en de daarin vervatte regeling. 483 De bepalingen uit de<br />
S.U.O. werden nader uitgelegd in de rechtspraak van het Hof van Justitie. 484 Daarnaast is ook<br />
het Kaderbesluit van 24 februari 2005 inzake de toepassing van het beginsel van wederzijdse<br />
erkenning op geldelijke sancties een relevante bron voor de werking van het non bis in idem-<br />
beginsel ten aanzien van buitenlandse (strafrechtelijke) beslissingen.<br />
485<br />
482 Artikel 13 V.T.Sv. luidt: “Behalve wat de in oorlogstijd gepleegde misdaden en wanbedrijven betreft, zijn de<br />
bovenstaande bepalingen niet toepasselijk wanneer de verdachte, wegens hetzelfde misdrijf gevonnist in een<br />
vreemd land, vrijgesproken is, of na te zijn veroordeeld, zijn straf heeft ondergaan, verjaring van zijn straf is<br />
ingetreden of hem genade of amnestie is verleend.<br />
Elke hechtenis in den vreemde ondergaan wegens het misdrijf dat in België aanleiding geeft tot veroordeling,<br />
wordt steeds toegerekend op de duur van de vrijheidstraffen.”<br />
België bekleedt op dit punt een tussenpositie: het verleent een beperkte erkenning aan buitenlandse rechterlijke<br />
uitspraken, maar enkel voor zover die betrekking hebben op feiten die buiten het Belgisch grondgebied werden<br />
gepleegd. Buitenlandse uitspraken wegens feiten op Belgisch grondgebied gepleegd, worden in principe niet<br />
erkend. Zie in dit verband C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 768-775.<br />
48 3 Het belangrijkste artikel is artikel 54. S.U.O. en luidt: “Een persoon die bij onherroepelijk vonnis door een<br />
Overeenkomstsluitende Partij is berecht, kan door een andere Overeenkomstsluitende Partij niet worden<br />
vervolgd ter zake van dezelfde feiten, op voorwaarde dat ingeval een straf of maatregel is opgelegd, deze reeds<br />
is ondergaan of daadwerkelijk ten uitvoer wordt gelegd, dan wel op grond van de wetten van de veroordelende<br />
Overeenkomstsluitende Partij niet meer ten uitvoer gelegd kan worden.”<br />
484 Voor een studie van deze rechtspraak wordt verwezen naar S. DEWULF, “Miraglia, Pupino en Commissie<br />
tegen Raad, drie pijlen in dezelfde roos: het Hof van Justitie vergroot de greep van Europa op het strafrecht”,<br />
T.Strafr. 2005, 548-566; S. DEWULF, “Na het “bis” eindelijk het “idem”: het Hof van Justitie velt een<br />
langverwacht “drugsarrest”, (noot onder H.v.J. 9 maart 2006), Nullum Crimen 2006, 176-182; S. DEWULF, “ het<br />
Hof van Justitie over “bis” en “idem” in Van Straaten en Gasparini”, (noot onder H. v.J. 28 september 2006),<br />
Nullum Crimen 2007, 51-55.<br />
485 Kaderbesluit 2005/214/JBZ van de Raad, 24 februari 2005 inzake de toepassing van het beginsel van<br />
wederzijdse erkenning op geldelijke sancties, PB L. 22 maart 2005, afl. 76, 16.<br />
148
In het bestek van dit onderzoeksproject is de problematiek van een internationaal erkend non<br />
bis in idem-beginsel niet relevant. 486 In het verdere verloop van dit onderzoek wordt bijgevolg<br />
steeds de werking van het beginsel ten aanzien van Belgische (strafrechtelijke) beslissingen<br />
als uitgangspunt genomen. Niettemin kan de rechtspraak van het Hof van Justitie<br />
toonaangevend zijn voor de invulling van het concept “eenzelfde feit” wat, zoals verder in dit<br />
hoofdstuk zal blijken, één van de drie onderdelen is van het non bis in idem-beginsel. In die<br />
zin wordt de rechtspraak van het Hof van Justitie ontleed wanneer deze een meerwaarde geeft<br />
aan de invulling en draagwijdte van voornoemd principe.<br />
2.1.3 Analyse van de drie onderdelen van het non bis in idem beginsel<br />
Het non bis in idem beginsel bevat drie onderdelen: (1) non, (2) bis en (3) in idem. Eerst<br />
wordt de draagwijdte van “bis” onderzocht en vervolgens de onderdelen “in idem” en “non”.<br />
a. Bis<br />
Traditioneel houdt men voor dat het non bis in idem beginsel specifiek van toepassing is op<br />
sancties van dezelfde aard en binnen dezelfde rechtsorde. 487 Dit heeft op het eerste gezicht tot<br />
gevolg dat het beginsel in het strafrecht slechts van toepassing is op strafrechtelijke sancties<br />
onderling. Naar analogie betekent dit dat het non bis in idem-beginsel in het tuchtrecht enkel<br />
van toepassing is op tuchtsancties onderling 488 en in het bestuursrecht op bestuurlijke sancties<br />
486<br />
Voor een dergelijke studie wordt verwezen naar: P. HOET, Het ne bis in idem-beginsel in het<br />
grensoverschrijdend strafrechtsverkeer. Het gezag van gewijsde van Belgische en vreemde strafvonnissen, in<br />
C.A.B.G. Brussel, Larcier, 2004/1, 57p.; J. LENSING, “Ne bis in idem in strafzaken: een rechtsvergelijkende en<br />
internationaalstrafrechtelijke oriëntatie”, in X., Geschriften van de Nederlandse Vereniging voor<br />
Rechtsvergelijking, Deventer, Kluwer, 2000, 90-211; T. ONGENA, “Het ne bis in idem-beginsel in het Statuut<br />
van Rome. Wegbereider voor een volwaardige internationale bescherming tegen meervoudige vervolging” in<br />
X., Strafrechtelijke vervolging van ernstige schendingen van mensenrechten , in S. GUTWIRTH en S. SMIS<br />
(ed.), Antwerpen, Maklu, 2002, 85-117; G. STESSENS en T. ONGENA, “Extraterritorialiteit en het ne bis in<br />
idem-beginsel”, in BELGISCH-LUXEMBURGSE UNIE VOOR STRAFRECHT (ed.), Strafprocesrecht en<br />
extraterritorialiteit, Brugge, La Charte, 2002, 91-125; C. VAN DEN WYNGAERT en G. STESSENS, l.c., 779-<br />
804; G. VERMEULEN, “Het beginsel ne bis in idem in het internationale strafrecht”, Panopticon 1994, 217-<br />
235.<br />
487 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937.<br />
488 R.v.St., Thomsin, nr. 38.980, 13 maart 1992. Zie in dit verband ook I. OPDEBEEK, Tuchtrecht in de lokale<br />
besturen, Brugge, die Keure, 1992, 103.<br />
149
onderling 489 . In deze traditionele visie bestaat er bijgevolg geen toepassing van het beginsel<br />
over de grenzen van de rechtstakken heen. 490<br />
In Hoofdstuk III werd echter aangetoond dat bepaalde bestuurlijke sancties als strafrechtelijke<br />
sancties kunnen worden gekwalificeerd. Nu de rechtspraak dit heeft aanvaard, komt ook<br />
bovenvermelde traditionele visie inzake het non bis in idem-beginsel op de helling te staan. In<br />
die zin kan worden geargumenteerd dat het principe desgevallend moet worden toegepast bij<br />
de samenloop van een strafrechtelijke sanctie en een bestuurlijke sanctie met een punitief<br />
karakter. 491 Op deze problematiek wordt nader ingegaan bij de behandeling van specifieke<br />
samenloopsituaties. 492<br />
De notie “bis” van het non bis in idem-beginsel wil vermijden dat een persoon “twee of meer”<br />
keer wordt berecht voor eenzelfde feit. In die zin is het van belang te weten wanneer er sprake<br />
is van een definitieve veroordeling. Is er een definitieve veroordeling, dan treedt de notie<br />
“bis” in werking. Het E.H.R.M. heeft in diverse arresten geoordeeld dat de heropening van<br />
een zaak niet strijd ig is met het non bis in idem-beginsel indien er aanwijzingen zijn van<br />
nieuwe of pas aan het licht gekomen feiten, of indien er sprake was van een fundamenteel<br />
gebrek in het vorige proces, die de uitkomst van de zaak zouden of zou kunnen<br />
beïnvloeden. 493<br />
489 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937-938, voetnoot 11.<br />
490 De ontkenning van een dergelijke algemene toepassing van het non bis in idem-beginsel is tevens terug te<br />
vinden in H.D. BOSLY, Les sanctions en droit pénal social belge, Gent, Story-Scientia, 1979, 275; J. PUT, “Bis,<br />
sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van<br />
administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938. Ook de Raad van State heeft dit als zodanig verwoord in<br />
het arrest Stultjens: R.v.St., Stultjens, nr. 33.465, 28 november 1989. Zie in dit verband tevens I. OPDEBEEK,<br />
o.c., 103.<br />
491 A. ALEN, “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van<br />
het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 636; A. DE NAUW, “Toepassing<br />
van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in<br />
X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 259; H.G.M. KRABBE en W.F. HATTUM, “De ne bis in<br />
idem-regel in de rechtspraak van het EHRM”, Delikt en Delinkwent 2000, 9; M. MAUS, “Kritische bemerkingen<br />
bij de arresten van het Hof van Cassatie van 5 februari 1999 inzake de fiscaal-administratieve sancties”, A.J.T.<br />
1998-99, 987; J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938. J. ROZIE, o.c., 181.<br />
492 Zie infra punt 3.3.<br />
493 Toepassing van artikel 4.2 Protocol Nr. 7 bij het EVRM. Zie in dit verband NIKITIN v. RUSSIA, E.H.R.M.<br />
20 juli 2004, www.echr.coe.int; BRATYAKIN v. RUSLAND, E.H.R.M. 9 maart 2006, www.echr.coe.int;<br />
FADIN v. RUSLAND, E.H.R.M. 27 juli 2006, www.echr.coe.int.<br />
150
. In idem<br />
De omschrijving van “in idem” is één van de moeilijkste opdrachten bij de invulling van het<br />
non bis in idem-beginsel. Wat wordt er precies bedoeld met “eenzelfde” of “idem”<br />
De notie “idem” verwijst alleszins naar de persoon: het moet gaan om dezelfde persoon. X<br />
kan niet steunen op het non bis in idem-beginsel in de situatie waar Y voor hetzelfde feit dat<br />
aan X ten laste wordt gelegd, werd vrijgesproken. 494 Zo heeft het E.H.R.M. in de zaak Müller<br />
v. Oostenrijk correct geoordeeld dat artikel 4 van Protocol Nr. 7 bij het EVRM enkel van<br />
toepassing is op een nieuwe procedure tegen dezelfde persoon voor eenzelfde inbreuk. Dat<br />
een andere manager van hetzelfde bedrijf was veroordeeld voor de illegale tewerkstelling van<br />
buitenlanders heeft geen non bis in idem-werking ten opzichte van de heer Müller die wordt<br />
beschuldigd van hetzelfde feit. 495<br />
“Idem” verwijst echter ook naar het onderliggende verwijtbare gedrag. Naar Belgisch recht<br />
moeten de vervolgingen betrekking hebben op hetzelfde “feit” en niet op hetzelfde “misdrijf”<br />
(lees: dezelfde juridische kwalificatie).<br />
b.1. Eenzelfde feit naar Belgisch recht: invulling<br />
In het klassieke strafrecht is er een schending van het non bis in idem-beginsel wanneer een<br />
nieuwe vervolging wordt ingesteld wegens hetzelfde “feit”. De juridische kwalificatie 496 die<br />
aan dit feit wordt gegeven is niet doorslaggevend. Dit volgt enerzijds uit de rechtspraak van<br />
het Hof van Cassatie 497 en anderzijds uit de bewoordingen van artikel 360 Sv. waarin wordt<br />
494 Cass. 4 februari 2003 (P.020494.N), www.cass.be; R. DECLERCQ, Beginselen van strafrechtspleging,<br />
Antwerpen, Kluwer, 1999, 124-125; C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 766.<br />
495 MÜLLER v. OOSTENRIJK, E.H.R.M. 5 oktober 2006, www.echr.coe.int. § 30-31: “The applicant alleged a<br />
breach of Article 4 of Protocol no. 7 of the Convention in that subsequent to the present proceedings he had<br />
been punished for the illegal employment of other foreigners and that the other managing director of the M<br />
company had also been punished in this respect (…). The Court notes that Article 4 of Protocol no.7 of the<br />
Convention relates to a new set of proceedings against the same person in respect of the same offence.<br />
Consequently, neither the applicant's conviction of illegal employment of other foreigners, nor the conviction of<br />
another person in this respect raises an issue under this Article.”<br />
496 Met de juridische kwalificatie wordt bedoeld de band die men legt tussen het feit van de tenlastelegging en de<br />
wet. Door J. Put ook wel de aanwijzing van de misdrijffiguur genoemd. Zie J. PUT, “Bis, sed non idem. Een<br />
denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en<br />
strafsancties”, R.W. 2001-02, 938.<br />
497 Cass. 13 juli 1942, Pas. 1942, I, 170, met noot R .H.; Cass. 18 oktober 1977, Arr. Cass. 1978, 218; Cass. 19<br />
februari 1991, Arr. Cass. 1990-91, 667; Cass. 11 mei 2004 (P.031705.N), www.cass.be.<br />
151
gesproken ove r “dezelfde feiten, ongeacht de juridische omschrijving ervan”. Een tweede<br />
vervolging wegens hetzelfde feit, maar onder een andere juridische kwalificatie, is<br />
uitgesloten. 498 De vraag of het om dezelfde feiten gaat, is een soevereine beoordeling van de<br />
feitenrechter. 499 De rechter kan bij deze beoordeling een beroep doen op de volgende<br />
omschrijving van het begrip “feit”: “Een feit is de menselijke gedraging waarvoor een<br />
vervolging wordt ingesteld en eventueel een veroordeling wordt uitgesproken; het is een<br />
gebeurtenis, een geheel van concrete gegevens, van omstandigheden die zowel tot een<br />
bepaalde persoon als tot hun oorzaak kunnen worden teruggebracht.” 500 Het Hof van Justitie<br />
vertrekt ook van de gelijkheid van de materiële feiten, maar neemt toch een ander standpunt<br />
in dan het Belgische Hof van Cassatie. Daar waar het Hof van Cassatie 501 de in- en de uitvoer<br />
van dezelfde drugs destijds als twee afzonderlijke feiten aanzag, die dus ook afzonderlijk<br />
konden worden berecht, bundelt het Hof van Justitie deze twee feiten omdat ze een geheel van<br />
onlosmakelijk verbonden concrete omstandigheden vormen. 502 Het Hof van Cassatie was<br />
omwille van de gestelde prejudiciële vraag in deze zaak gebonden door het antwoord van het<br />
Hof van Justitie en heeft in een later arrest noodgedwongen hetzelfde standpunt<br />
ingenomen. 503<br />
Vóór 1981 werd er met de juridische kwalificatie wel rekening gehouden. 504 Toen was het<br />
vertrekpunt niet hetzelfde “feit”, maar hetzelfde “misdrijf”. Dit verklaart waarom een persoon<br />
die voor het hof van assisen werd vrijgesproken voor moord, naderhand kon worden vervolgd<br />
voor de correctionele rechtbank wegens onopzettelijke slagen en verwondingen met de dood<br />
als gevolg. 505<br />
498 In die zin heeft het Hof van Cassatie geoordeeld dat “een beklaagde die bij een beslissing die kracht van<br />
gewijsde heeft verkregen werd veroordeeld wegens alcoholintoxicatie, niet opnieuw kan worden vervolgd<br />
wegens onopzettelijke slagen of verwondingen, wanneer de rechter die van de vervolgingen kennis neemt beslist<br />
dat de alcoholintoxicatie en de onopzettelijke slagen en verwondingen één enkel strafbaar feit opleveren”. Zie<br />
Cass. 19 februari 1991, Arr. Cass. 1990-91, 667. In dezelfde zin oordeelde het Hof van Cassatie in een zaak met<br />
betrekking tot een overtreding van het Wegverkeersreglement en onopzettelijke slagen en verwondingen. Zie<br />
Cass. 18 oktober 1977, Arr. Cass. 1978, 218. Zie in dit verband ook C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 767.<br />
499 Cass. 4 februari 2003 (P.020494.N), www.cass.be. Zie in dit verband ook C. VAN DEN WYNGAERT, o.c.,<br />
767.<br />
500 R. DECLERCQ, “Feit en kwalificatie in de strafrechtsbedeling”, in Strafrecht voor rechtspractici, Leuven,<br />
Acco, 1991, 181; J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 939.<br />
501 Cass. 29 juni 1999, (P990754N), www.cass.be.<br />
502 H.v.J. 9 maart 2006, Strafrechtelijke procedure tegen L.H. Van Esbroeck, nr. C-436/04, Jur. H.v.J. 2006, I-<br />
2333. Zie in dit verband S. DEWULF, “Het Hof van Justitie over “bis” en “idem” in Van Straaten en<br />
Gasparini”, (noot onder H.v.J. 28 september 2006), Nullum Crimen 2007, 53.<br />
503 Cass. 16 mei 2006 (P.04.0265.N), www.cass.be.<br />
504 Artikel 360 Sv. werd immers in 1981 in die zin aangepast. Zie Wet 26 februari 1981, B.S 11 april 1981.<br />
505 Zie C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 766.<br />
152
Indien het van elkaar onderscheiden feiten betreft, kunnen deze toch nog als één feit worden<br />
beschouwd indien deze de opeenvolgende en voortgezette uiting zijn van een zelfde misdadig<br />
opzet. Alle onderscheiden feiten, die door deze eenheid van opzet met elkaar verbonden zijn,<br />
zullen tot dit ene feitencomplex behoren. 506 Dit wordt ook wel een collectief of voortgezet<br />
misdrijf genoemd. Deze notie zal in het tweede deel van dit hoofdstuk nader worden<br />
onderzocht. 507<br />
b.2 Eenzelfde feit volgens het E.H.R.M.: invulling<br />
Het E.H.R.M. heeft met betrekking tot het non bis in idem-beginsel, en meer bepaald de<br />
draagwijdte van het onderdeel “in idem”, een aantal tegenstrijdige arresten geveld. 508 Er<br />
heerst onduidelijkheid over de invulling van deze notie. Zo heeft het E.H.R.M. enerzijds het<br />
criterium van de identiteit van de essentiële bestanddelen gehanteerd en anderzijds de<br />
identiteit van de juridische kwalificatie van de inbreuk. 509 Beide criteria zijn zoals E. Ankaert<br />
en J. Put het correct verwoorden moeilijk verzoenbaar. 510 Hieronder wordt kort de relevante<br />
Europese rechtspraak aangehaald die de begrip “in idem” heeft ingevuld.<br />
In de zaak Gradinger 511 werd een man veroordeeld tot het betalen van een geldsom wegens<br />
de overtreding “sturen onder invloed” en tot een gevangenisstraf wegens het misdrijf “het<br />
veroorzaken van een dodelijk ongeval onder invloed van alcohol”. Beide feiten werden door<br />
twee verschillende normen strafbaar gesteld. Het E.H.R.M. heeft geconcludeerd dat artikel 4<br />
van Protocol Nr. 7 bij het EVRM was geschonden, omdat de sanctionering van het rijden<br />
onder invloed door de verkeerswet een constitutief bestanddeel was van het misdrijf “het<br />
veroorzaken van een dodelijk ongeval onder invloed van alcohol” en een bestraffing van dit<br />
laatste feit dus a fortiori neerkwam op een bestraffing van het eerste – lichtere – feit. Hierdoor<br />
werd, aldus het Hof, het non bis in idem-beginsel geschonden. In deze zaak werd de eenheid<br />
506 Artikel 65 Sw.<br />
507 Een collectief of voortgezet misdrijf wordt beschouwd als een vorm van eendaadse samenloop. Zie infra punt<br />
3.1<br />
508 A. ALEN, “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van<br />
het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 637; E. ANKAERT, J. PUT, P.C.<br />
ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 13; J. ROZIE, o.c., 179.<br />
509 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 13 en 68-69.<br />
510 Ibid., 13.<br />
511 GRADINGER v OOSTENRIJK, E.H.R.M. 23 oktober 1995, Publ. E.C.H.R., Serie A, vol 328-c (hierna<br />
Gradinger-zaak).<br />
153
van de inbreuk beoordeeld op basis van de eenheid van de materiële gedraging. 512 Deze<br />
benaderingswijze sluit op het eerste gezicht nauw aan bij de Belgische invulling van de notie<br />
“in idem”.<br />
Ook de zaak Oliveira 513 handelde over een verkeersongeval met lichamelijke letsels tot<br />
gevolg. In 1991 werd Oliveira veroordeeld tot een geldboete voor het “niet kunnen<br />
controleren van haar voertuig”. In 1993 werd ze door een andere rechtbank opnieuw<br />
veroordeeld tot een geldboete, ditmaal voor het “onopzettelijk toebrengen van slagen en<br />
verwondingen”. Er moet wel worden opgemerkt dat voor deze laatste geldboete het bedrag<br />
van de vroegere boete in mindering werd gebracht.<br />
In casu ging het hier om een geval van eendaadse samenloop. Hetzelfde gedrag was immers<br />
een inbreuk op twee onderscheiden wettelijke bepalingen. Toch oordeelde het E.H.R.M. dat<br />
er geen schending was van het non bis in idem-beginsel. Het Hof argumenteerde dat artikel 4<br />
Protocol Nr. 7 bij het EVRM zich er niet tegen verzet dat verschillende rechtbanken kennis<br />
nemen van verschillende misdrijven, ook al zijn dit elementen van eenzelfde strafbaar feit.<br />
Het Hof hanteerde hier niet de notie “feit” zoals in het Belgische recht, maar hield vast aan de<br />
juridische kwalificatie door gebruik te maken van de notie “inbreuk”, wat aansluit bij de<br />
letterlijke interpretatie van de Franse tekst van artikel 4 Protocol Nr. 7 bij het EVRM. In de<br />
Franse tekst staat immers “infraction” en niet het meer neutralere “faits” in tegenstelling tot<br />
de Nederlandse vertaling. 514 De rechtspraak van het E.H.R.M. in de zaak Oliveira lijkt<br />
bijgevolg in tegenspraak te zijn met de eerder ontwikkelde rechtspraak in de zaak Gradinger,<br />
zeker nu de beide zaken feitelijk sterke gelijkenissen vertonen. Het E.H.R.M. geeft deze<br />
onverenigbaarheid ook toe. 515<br />
In de zaak Ponsetti en Chesnel v. Frankrijk 516 volgt het E.H.R.M hetzelfde spoor als in de<br />
Oliveira-zaak. Ook al werd in de zaak Ponsetti een cumulatie van een strafrechtelijke boete<br />
512 A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van<br />
sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 258-259; J. PUT, “Bis, sed<br />
non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van<br />
administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 941.<br />
513 OLIVEIRA v. ZWITSERLAND, E.H.R.M. 30 juli 1998, www.echr.coe.int. (hierna Oliveira-zaak).<br />
514 J. Put wijst hier op een betwistbare vertaling van artikel 4 Protocol Nr. 7 bij het EVRM en vraagt zich af of<br />
deze vertaling niet mee aan de grondslag ligt van de brede invulling van het onderdeel “in idem” in de Belgische<br />
rechtsorde. Zie J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 942, voetnoot 49.<br />
515 Oliveira-zaak, § 23: “The Court’s approach in the Gradinger and Oliveira judgments in order to determine<br />
whether the respective applicants were tried or punished again “for an offence for which [they had] already<br />
been finally acquitted or convicted” appears somewhat contradictory.”<br />
516 PONSETTI en CHESNEL v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 14 september 1999, R.U.D.H. 1999, 434.<br />
154
met een punitieve bestuurlijke boete aangekaart, de invulling van het onderdeel “in idem”<br />
kwam in dit arrest eveneens aan de orde. Ponsetti riep een schending van het non bis in idembeginsel<br />
in, omdat hij eerst een fiscale boete kreeg en vervolgens een strafrechtelijke sanctie<br />
voor hetzelfde feit. Het Hof oordeelde echter dat zodra de constitutieve elementen van een<br />
misdrijf verschillen (de strafrechtelijke sanctie vereiste immers opzet en de fiscale boete niet)<br />
er geen sprake is van eenzelfde “inbreuk”. Het waren bijgevolg verschillende inbreuken<br />
waardoor het beginsel niet van toepassing was. 517 Daarom konden deze punitieve bestuurlijke<br />
sanctie (in casu de fiscale boete) en de strafrechtelijke sanctie niet als “idem” worden<br />
beschouwd. 518 De niet-toepasselijkheid van artikel 4 van Protocol Nr. 7 bij het EVRM vloeit<br />
met andere woorden niet voort uit het loutere feit dat in casu een bestuurlijke sanctie werd<br />
gecombineerd met een strafrechtelijke sanctie, maar uit het gegeven dat er geen sprake was<br />
van “in idem”. 519<br />
In het arrest Fischer v. Oostenrijk 520 werd nog een ander criterium naar voren geschoven.<br />
Luidens deze rechtspraak is een dubbele bestraffing uitgesloten wanneer er op grond van een<br />
overeenkomst in de essentiële bestanddelen van het misdrijf sprake is van één en hetzelfde<br />
feit, zelfs al gaat het in wezen om verschillende delicten. 521<br />
Samengevat kan worden gezegd dat het E.H.R.M. enerzijds de materiële gedraging als<br />
uitgangspunt neemt (zaak Gradinger). Enerzijds volgt hieruit dat het Hof op zoek gaat naar de<br />
identiteit van de essentiële bestanddelen (zaak Fischer). Anderzijds neemt het Hof de<br />
juridische kwalificatie als leidraad bij de invulling van het onderdeel “in idem”(zaak<br />
Oliveira). Deze laatste rechtspraak geeft, weliswaar binnen de grenzen van de andere<br />
beginselen van behoorlijke rechtsbedeling (zoals de principes van gelijke behandeling en<br />
evenredigheid tussen de inbreuk en de straf) aanleiding tot meerdere vervolgingen door steeds<br />
een nieuwe kwalificatie van de feiten te hanteren. 522 De invulling van het non bis in idembeginsel<br />
door het E.H.R.M. blijft onduidelijk. Ankaert en Put geven als reden voor deze<br />
517 PONSETTI en CHESNEL zaak, §5.<br />
518 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 941.<br />
519 Ibidem, 941.<br />
520 FISCHER v. OOSTENRIJK, E.H.R.M. 29 mei 2001, www.echr.coe.int.<br />
521 J. ROZIE, o.c., 179.<br />
522 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 942.<br />
155
onduidelijkheid dat het Hof wellicht ruimte wil laten voor nationale oplossingen. 523 Deze<br />
visie wordt ook weergegeven in een “dissenting opinion” van één van de rechters in de zaak<br />
Oliveira. 524<br />
c. Non<br />
Als laatste onderdeel wordt de notie “non” onder de loep genomen. Deze notie verwijst naar<br />
een cumulatieverbod van berechtingen en/of sancties. Heeft men met dezelfde feiten te maken<br />
(in idem) en wordt de betrokkene tweemaal vervolgd of bestraft (bis) dan wordt deze<br />
samenloop verboden (non). In die zin vergrendelt het laatste onderdeel de twee vorige<br />
onderdelen van het non bis in idem-beginsel.<br />
Het cumulatieverbod van berechtingen impliceert dat een persoon geen tweede maal mag<br />
worden berecht voor eenzelfde feit. Een belangrijk aspect bij de rechtstakoverschrijdende<br />
cumulatie (dus een cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke sanctie) is<br />
de vraag of dit verbod ook van toepassing is wanneer een strafrechtelijke sanctie wordt<br />
gecombineerd met een punitieve bestuurlijke sanctie. 525<br />
In deze context wordt nogmaals gewezen op het feit dat het op zichzelf niet verboden is dat<br />
voor eenzelfde inbreuk in abstracto verscheidene straffen worden bepaald. 526 In Hoofdstuk<br />
III is dit reeds aan bod gekomen bij de keuze van het sanctiestelsel en de samenloop van<br />
<strong>sanctioneringsmechanismen</strong>. Een gevolg van de toelaatbaarheid van de (punitieve)<br />
bestuurlijke sanctie is het ontstaan van twee verschillende handhavingsmechanismen naast<br />
elkaar. Enerzijds kan een burger bij niet-naleving van wettelijke verplichtingen strafrechtelijk<br />
worden vervolgd. Anderzijds bestaat nu ook de keuze voor een bestuurlijke handhaving voor<br />
deze inbreuken. De keuze voor het ene dan wel het andere mechanisme is grotendeels een<br />
beleidsoordeel. De wetgever kan voor eenzelfde inbreuk sancties van uiteenlopende aard<br />
bepalen, waardoor op eenzelfde inbreuk diverse sancties kunnen staan. Een oplossing voor<br />
523 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 13: Zie in dit<br />
verband ook H. MOCK, “Ne bis in idem: un post-scriptum à l’occasion d’un arrêt du Tribunal suisse”, (noot<br />
onder Trib. Féd. Suisse 23 juni 1999), Rev. trim.D.H. 2000, 319.<br />
524 Zie een “dissenting opinion” van rechter Repik bij de zaak Oliveira.<br />
525 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 943.<br />
526 Zie tevens supra Hoofdstuk IV, punt 2.1.3.<br />
156
een dergelijke samenloopsituatie kan niet langer op het abstracte niveau worden gevonden,<br />
maar dient te worden gezocht op het toepassingsniveau. 527 Het komt aan de rechter toe om in<br />
concreto een schending van het non bis in idem-beginsel te voorkomen. 528 Hoe de rechter dit<br />
verbod in concreto moet toepassen, komt aan bod in de volgende luiken van Hoofdstuk IV.<br />
Zo wordt meer in detail ingegaan op de cumulatie van een strafrechtelijke met een<br />
bestuurlijke sanctie met een al dan niet punitief karakter (2.2), op de cumulatie van<br />
bestuurlijke sancties met een al dan niet punitief karakter (2.3) en op de cumulatie van een<br />
strafrechtelijke sanctie met een andere maatregel opgenomen in de inventaris (2.4).<br />
2.1.4 Het non bis in idem-beginsel in het licht van de leer van de<br />
hoofdstraffen en de bijkomende straffen<br />
Het non bis in idem-beginsel beoogt te vermijden dat een persoon voor eenzelfde feit dubbel<br />
wordt gesanctioneerd. Dit neemt niet weg dat de wetgever steeds een regeling kan uitwerken<br />
waarin eenzelfde feit op hetzelfde ogenblik door dezelfde instantie kan worden<br />
gesanctioneerd met twee of meer sancties. 529 Dit is het geval wanneer de wetgever beslist een<br />
bepaalde inbreuk strafrechtelijk te sanctioneren met een hoofdstraf én een bijkomende<br />
straf. 530 Er is dan een wettelijke regeling die zegt dat eenzelfde feit wordt gesanctioneerd met<br />
bijvoorbeeld een vrijheidsstraf en een geldboete. In deze situatie kunnen er twee soorten<br />
strafrechtelijke sancties worden opgelegd zonder dat dit het non bis in idem-beginsel schendt.<br />
De straf valt immers uiteen in een hoofdstraf en een bijkomende straf die samen als het ware<br />
één geschikte straf (kunnen) vormen.<br />
531<br />
Het Arbitragehof beklemtoont in een arrest van 26 april 2007 532 dat het voorzien in een<br />
bijkomende straf die samen met de hoofdstraf wordt opgelegd als zodanig niet in strijd is met<br />
het non bis in idem-beginsel. Een bijkomende straf zou eveneens kunnen worden opgelegd bij<br />
een afzonderlijke beslissing indien die wordt genomen ten gevolge van de definitieve<br />
527 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 54.<br />
528 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 944.<br />
529 Artikel 65 Sw.: “Wanneer een zelfde feit verscheidene misdrijven oplevert (…) wordt alleen de zwaarste straf<br />
uitgesproken.”<br />
530 Zie Hoofdstuk II, punt 2.1.4.<br />
531 Het Arbitragehof heeft op deze mogelijkheid gewezen in een arrest van 2001. Zie Arbitragehof, nr. 77/2001,<br />
7 juni 2001, B.S. 25 september 2001, r.o. B.15 –B.20.<br />
532 Arbitragehof nr.67/2007, 26 april 2007, www .arbitrage.be; r.o. B.16.<br />
157
veroordeling door de strafrechter, zonder dat een nieuwe procedure wordt geopend en voor<br />
zover een nauw verband bestaat tussen de twee sancties. 533<br />
Hoewel een bestuurlijke sanctie nooit kan worden aangemerkt als een bijkomende straf 534 ,<br />
vindt het uitgangspunt dat eenzelfde gedraging op hetzelfde ogenblik door dezelfde instantie<br />
kan worden gesanctioneerd met twee of meer sancties eveneens toepassing in een bestuurlijke<br />
context. Zo bepaalt bijvoorbeeld artikel 24 van de Voetbalwet dat een bestuurlijke geldboete<br />
samen met een bestuurlijk stationverbod kan worden opgelegd.<br />
Het non bis in idem kan, vanuit dit oogpunt beschouwd, moeilijk gelden wanneer men wordt<br />
geconfronteerd met:<br />
- een gedraging<br />
- die onder één kwalificatie valt, maar waarbij de wetgever in verschillende<br />
strafrechtelijke of bestuurlijke sancties heeft voorzien en<br />
- die kan worden gesanctioneerd door éénzelfde instantie<br />
- op hetzelfde ogenblik.<br />
2.2 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie<br />
met een bestuurlijke sanctie met een al dan niet punitief karakter<br />
Volgens het Hof van Cassatie en het E.H.R.M. belet het non bis in idem-beginsel niet de<br />
cumulatie van een strafrechtelijke met een bestuurlijke sanctie, zelfs indien de bestuurlijke<br />
sanctie punitief van aard is. 535 Volgens deze rechtspraak is het bijgevolg perfect mogelijk dat<br />
er een combinatie bestaat van een strafrechtelijke sanctie met een louter bestuurlijke sanctie,<br />
maar ook van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie. In dit<br />
onderdeel wordt deze rechtspraak nader onderzocht. In de rechtsleer gaan er immers stemmen<br />
op om de cumulatie van strafrechtelijke sancties met punitieve bestuurlijke sancties te<br />
533 MASZNI v. ROEMENIË, E.H.R.M. 21 september 2006, www.echr.coe.int, §§ 68 tot 70.<br />
534 Een bijkomende straf kan alleen maar gepaard gaan met een hoofdstraf (zonder hoofdstraf geen bijkomende<br />
straf), terwijl bestuurlijke sancties wél zelfstandig kunnen worden opgelegd.<br />
535 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640; Cass. 12 januari 2001,AR.99.0014.N, nr. 21, www.cass.be; Cass.<br />
24 januari 2002, R.W. 2002-03, 1018; PONSETTI en CHESNEL v. FRANKRIJK, E.H.R.M. 14 september 1999,<br />
R.U.D.H. 1999, 434. Zie ook in dit verband ook omzendbrief nr. COL 1/2006, 27.<br />
158
temperen of zelfs te verbieden. Eerst worden echter de wettelijke cumulatieverboden<br />
bestudeerd. In een aantal gevallen vond de wetgever het immers opportuun om een cumulatie<br />
van een strafrechtelijke sanctie met een (punitieve) bestuurlijke sanctie a priori te verbieden.<br />
In het licht van dit onderzoeksproject zijn deze wettelijke verboden van belang, omdat ze<br />
precies terug te vinden zijn in die veiligheidsmateries waarvoor dit project werd<br />
uitgeschreven. Het is daarom belangrijk te weten dat als er geen wettelijke regeling is<br />
uitgewerkt waarin de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke sanctie<br />
met een al dan niet punitief karakter wordt verboden, men moet teruggrijpen naar de<br />
rechtspraak en de rechtsleer.<br />
2.2.1 Wettelijk cumulatieverbod<br />
De wetgever achtte het in een aantal gevallen opportuun om een cumulatie van een<br />
strafrechtelijke sanctie met een (punitieve) bestuurlijke sanctie a priori te verbieden. Op het<br />
vlak van de veiligheidsmateries die relevant zijn voor dit onderzoeksproject, werd in de<br />
meeste gevallen geopteerd voor een dergelijk cumulatieverbod in de wetgeving. Zulks kan<br />
teruggevonden worden in zowel de Voetbalwet, de GAS-Wet als de Private veiligheidswet.<br />
Wettelijke cumulatieverboden zijn trouwens niet nieuw. Ook in andere domeinen heeft de<br />
wetgever in een dergelijke regeling voorzien. Zo bepaalt de Wet van 30 juni 1971 met<br />
betrekking tot de bestuurlijke geldboeten die toepasselijk zijn in geval van inbreuk op<br />
sommige sociale wetten, uitdrukkelijk dat de cumulatie van een strafrechtelijke met een<br />
536<br />
bestuurlijke sanctie verboden is. Een ander voorbeeld van een wettelijk cumulatieverbod is<br />
terug te vinden in artikel 44, lid 1 van het Decreet inzake medisch verantwoorde<br />
sportbeoefening. 537 Dit artikel stipuleert dat “een sportbeoefenaar alléén disciplinair kan<br />
worden gestraft wanneer hij zich schuldig maakt aan dopingpraktijken”. Een sportbeoefenaar<br />
die zich voorbereidt of deelneemt aan een sportmanifestatie en zich schuldig maakt aan<br />
dopingpraktijken kan bijgevolg niet meer strafrechtelijk worden vervolgd. Dit heeft als gevolg<br />
dat een strafrechter die wordt geconfronteerd met een dergelijke situatie verplicht de<br />
536 Artikel 4 van de Wet 30 juni 1971 betreffende de administratieve geldboeten toepasselijk in geval van<br />
inbreuk op sommige sociale wetten, B.S. 13 juli 1971. De reden voor dit cumulatieverbod vinden we terug in de<br />
parlementaire voorbereidingsstukken van deze wet. De wetgever heeft een dergelijke samenloop willen uitsluiten<br />
opdat ieder geval op de meest oordeelkundige wijze zou worden gestraft. Zie wetsontwerp betreffende de<br />
administratieve geldboeten toepasselijk in geval van inbreuk op sommige sociale wetten, Parl. St. Kamer, nr.<br />
939/3, 2.<br />
537 B.S., 11 juni 1991. Ook wel “Dopingdecreet” genoemd.<br />
159
verschoningsgrond van artikel 44, lid 1 van het Dopingdecreet moet toepassen. 538 Het Hof<br />
van Cassatie oordeelde dan ook dat een sportbeoefenaar die zich voorbereidt of deelneemt aan<br />
een sportmanifestatie op grond van deze wettelijke bepaling niet strafrechtelijk kan worden<br />
vervolgd op basis van de Drugswet. 539<br />
a. GAS-Wet<br />
Met de invoering van de GAS-Wet, werd voor gemeenten de mogelijkheid gecreëerd<br />
bepaalde gedragingen, opgenomen in een lokale politieverordening, bestuurlijk te<br />
sanctioneren. Dat het in casu om punitieve bestuurlijke sancties gaat, leidt geen twijfel. 540<br />
In de GAS-Wet staat het non bis in idem-beginsel eigenlijk twee keer ingeschreven. Enerzijds<br />
moet de gemeenteraad kiezen om een bepaalde norm opgenomen in een lokale<br />
politieverordening strafrechtelijk dan wel bestuurlijk te handhaven. Het bestuur moet als het<br />
ware kiezen voor de ene dan wel de andere weg. Door het inschrijven van dit una via-principe<br />
wordt er in een non bis in idem-werking voorzien. Het non bis in idem-beginsel heeft in deze<br />
optiek een horizontale werking, omdat het una via-principe er voor zorgt dat op hetzelfde<br />
bestuursniveau niet wordt voorzien in diverse sancties. Anderzijds is het non bis in idem-<br />
beginsel ook terug te vinden in het voorschrift dat een gemeenteraad slechts overtredingen in<br />
zijn politieverordeningen mag opnemen wanneer voor deze overtreding nog geen straffen of<br />
bestuurlijke sancties werden bepaald door of krachtens een wet, een decreet of een<br />
ordonnantie. Op die manier wordt aan het non bis in idem-beginsel in de GAS-Wet een<br />
verticale werking gegeven.<br />
Zowel de horizontale als de verticale werking van het beginsel zijn weergegeven in artikel<br />
119bis §1 N.Gem.W. waarin staat dat de gemeenteraad kan straffen of administratieve<br />
sancties (= horizontale werking) vastleggen voor overtredingen van zijn reglementen of<br />
verordeningen, tenzij voor dezelfde overtredingen door of krachtens een wet, een decreet of<br />
een ordonnantie straffen of administratieve sancties worden bepaald (= verticale werking).<br />
De horizontale werking wordt in §3 van artikel 119bis N.Gem.W. nogmaals geëxpliciteerd:<br />
538 S. MULDERS, “De medisch verantwoorde sportbeoefening”, in X., Handboek voor sportrecht, Brugge, die<br />
Keure, 1995, 244.<br />
539 Cass. 14 februari 2006 (P.05.1081.N), www.cass.be; E. DE BOCK, “Wielrenner Frank Vandenbroucke<br />
strafrechtelijk vrijuit voor dopingpraktijken”, Sport & Recht 2006, 1162-1164.<br />
540 Zie Hoofdstuk III, punt 5.1.<br />
160
“De raad kan op dezelfde inbreuken van zijn reglementen en verordeningen niet terzelfder tijd<br />
in een strafsanctie én een administratieve sanctie voorzien, maar slechts in één van beide.”<br />
In de GAS-Wet achtte de wetgever het opportuun om een dubbele bestraffing uit te sluiten.<br />
Welke soort sanctionering de voorkeur geniet, behoort tot de beoordelingsbevoegdheid van de<br />
gemeenteraad zolang er maar geen strafrechtelijke sanctie met een GAS-sanctie wordt<br />
gecombineerd voor eenzelfde feit. Paragraaf 3 van artikel 119bis N.Gem.W noteert hierbij<br />
uitdrukkelijk dat de raad niet tezelfdertijd een strafrechtelijke sanctie en een bestuurlijke<br />
sanctie kan opleggen. Aldus worden de twee verschillende procedures duidelijk<br />
gescheiden. 541<br />
De GAS-Wet huldigt echter niet het principe van de volledige scheiding tussen de<br />
bestuurlijke en de strafrechtelijke procedure en voorziet voor een aantal inbreuken toch de<br />
mogelijkheid dat ze, al naar het gelang het geval, worden gesanctioneerd met hetzij een<br />
strafrechtelijke sanctie hetzij een bestuurlijke sanctie. De gemengde inbreuken zoals<br />
nachtlawaai, het afbreken van landelijke of stedelijke afsluitingen, lichte vormen van slagen<br />
en verwondingen kunnen via twee verschillende handhavingsmechanismen worden<br />
gesanctioneerd, maar niet tegelijk. Om toch maar het non bis in idem-beginsel te respecteren<br />
worden hiervoor complexe procedures uitgeschreven waarbij de rechtsleer de effectiviteit van<br />
deze bestuurlijke sanctionering meermaals in vraag heeft gesteld, zeker nu de gemeenten<br />
principieel ook bevoegd kunnen zijn voor de sanctionering van wanbedrijven (zoals slagen en<br />
verwondingen, diefstallen, zware bedreigingen). 542<br />
De verticale werking van het beginsel komt niet alleen tot uiting in §1, maar ook in §8bis van<br />
artikel 119bis N.Gem.W.. Deze paragraaf bepaalt dat: “indien buiten de gevallen van<br />
samenloop vermeld in § 7, een feit zowel een strafrechtelijke als een bestuurlijke inbreuk<br />
vormt, moet worden gehandeld volgens de procedures die gelden voor inbreuken bedoeld in<br />
de artikelen van boek II, titel X van het Strafwetboek en de artikelen 526, 537 en 545 van het<br />
Strafwetboek”. Het is immers perfect denkbaar dat een bepaalde gedraging zowel een inbreuk<br />
is op een gemeentelijke politieverordening als op een bijzondere federale of regionale<br />
strafbepaling doordat er een samenloop van kwalificaties is. Artikel 119bis, §8bis N.Gem.W.<br />
541 Wetsontwerp ter invoering van de gemeentelijke administratieve sancties, Parl.St. Kamer 1998-99, nr.<br />
2031/1.<br />
542 F. SCHUERMANS, “Gemeentelijke administratieve sancties en gewapend-bestuursrecht: naar een embryo<br />
van bestuurlijke parketten”, in M. SANTENS (ed.), o.c., 65-66.<br />
161
voorziet in een concrete oplossing: bij een dergelijke samenloop van juridische kwalificaties<br />
beschikt de procureur des Konings over een termijn van twee maanden om de ambtenaar in te<br />
lichten dat een vervolging werd ingesteld, dan wel dat hij oordeelt het dossier te seponeren bij<br />
gebrek aan toereikende bezwaren. Deze mededeling doet de mogelijkheid vervallen voor de<br />
ambtenaar om een bestuurlijke boete op te leggen. 543<br />
Kortom, in de GAS-Wet wordt getracht het non bis in idem-beginsel zo goed als mogelijk te<br />
concipiëren. Bij onduidelijkheden in de wet zou er naar de rechtspraak moeten worden<br />
teruggegrepen en in casu oordeelt het Hof van Cassatie dat de cumulatie van een<br />
strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke sanctie toegelaten is, zelfs wanneer deze<br />
bestuurlijke sanctie punitief van aard is. 544<br />
b. Voetbalwet<br />
Ook in de Voetbalwet wordt in een cumulatieverbod van strafrechtelijke en bestuurlijke<br />
sancties voor eenzelfde feit voorzien, zij het minder expliciet dan in de GAS-Wet. Wanneer<br />
een inbreuk zowel strafrechtelijk als bestuurlijk kan worden gesanctioneerd, is er in de<br />
artikelen 35 en 36 van de Voetbalwet een regeling getroffen om niet tot een dubbele<br />
bestraffing te komen. 545<br />
543 De vroegere versie van §8 van artikel 119bis N.Gem.W. gaf in de situatie van een samenloop van juridische<br />
kwalificaties een duidelijke primauteit aan het gerechtelijk optreden. Op basis van de huidige lezing van § 8 is er<br />
echter onduidelijkheid. Vandaar de noodzaak om een paragraaf 8bis in te voegen. Vóór de invoering van deze<br />
paragraaf poneerde F. Schuermans dat men in de situatie van een samenloop van juridische kwalificaties bij<br />
gebrek aan enige regelgeving moest terugvallen op enkele algemene beginselen, zoals het non bis in idembeginsel,<br />
de beginselen van behoorlijk bestuur of de hiërarchie van de rechtsnormen. Bijgevolg oordeelde ook<br />
Schuermans dat wanneer een bestuurlijke sanctie punitief is, er kan worden aangenomen dat geen strafrechtelijke<br />
sanctie meer kan worden opgelegd. De lacune in de wetgeving werd in eerste instantie door de minister van<br />
Binnenlandse Zaken ingevuld door in een omzendbrief te specifiëren dat het non bis in idem-beginsel wel<br />
degelijk moest worden gerespecteerd. Als juridische grondslag voldeed een omzendbrief echter niet om de<br />
cassatierechtspraak buiten werking te stellen. Vandaar dat het noodzakelijk was de huldiging van het non bis in<br />
idem-beginsel niet alleen in de omzendbrief te verwoorden, maar ook nog eens op te nemen in paragraaf 8bis van<br />
artikel 119bis N.Gem.W.<br />
544 In deze hypothese was de invoering van artikel 119bis, §8bis noodzakelijk, zie vorige voetnoot.<br />
545 Artikel 35 bepaalt: “De procureur des Konings beschikt over een termijn van een maand, te rekenen van de<br />
dag van ontvangst van het afschrift van het proces-verbaal bedoeld in artikel 25 om de ambtenaar bedoeld (in<br />
artikel 26, § 1 eerste lid), in te lichten dat een opsporingsonderzoek of een gerechtelijk onderzoek werd<br />
opgestart of een strafrechtelijke vervolging werd ingesteld. Vóór het verstrijken van deze termijn kan de<br />
ambtenaar bedoeld in artikel 26, eerste lid, geen bestuurlijke sanctie opleggen (…), behoudens voorafgaande<br />
mededeling door de procureur des Konings dat deze geen gevolg aan het feit wenst te geven.<br />
De in het vorige lid vermelde mededeling door de procureur des Konings, doet de mogelijkheid vervallen voor<br />
de (in artikel 26, § 1 eerste lid), bedoelde ambtenaar om een bestuurlijke sanctie op te leggen op basis van<br />
artikel 24.”<br />
Artikel 36 bepaalt: “De mogelijkheid tot het instellen van de strafvordering door de procureur des Konings<br />
voor feiten die sanctioneerbaar zijn op basis van artikel 24, maar die door de procureur des Konings worden<br />
162
c. Private veiligheidswet<br />
In de Private veiligheidswet wordt het non bis in idem-beginsel ook gerespecteerd. 546 Een<br />
aantal inbreuken worden strafrechtelijk gesanctioneerd, zoals het zich inlaten met verboden<br />
activiteiten 547 , het overtreden van het verbod om bewakingsactiviteiten uit te oefenen op de<br />
openbare weg 548 en inbreuken inzake wapens (wapendracht zonder opleiding, wapenkamer,<br />
wapenregister 549 ). Houdt de betrokkene zich niet aan deze regelgeving, dan kan hij worden<br />
gesanctioneerd met een strafrechtelijke sanctie. De niet-naleving van de bepalingen met<br />
betrekking tot wapens (artikel 8,§2, 2 lid 2 tot 5 Private veiligheidswet) kan echter ook<br />
aanleiding geven tot een bestuurlijke geldboete. In artikel 19, §2 van de Private<br />
veiligheidswet wordt in een regeling voorzien zodat wordt voorkomen dat eenzelfde feit<br />
zowel strafrechtelijk als bestuursrechtelijk kan worden gesanctioneerd. Wanneer er een<br />
inbreuk op de wapendracht is vastgesteld, beschikt de procureur des Konings over een termijn<br />
van één maand om de kwalificatie van de feiten te onderzoeken. De procureur kan zelf<br />
overgaan tot de bestraffing en brengt het bestuur hiervan op de hoogte. Indien hij tot<br />
vervolging overgaat, kan er geen bestuurlijke sanctie worden opgelegd. Zo wordt op het<br />
toepassingsniveau vermeden dat een persoon dubbel wordt gesanctioneerd.<br />
d. Conclusies<br />
gekwalificeerd als misdrijven, vervalt indien geen mededeling gebeurde in de zin van artikel 35, eerste lid, bij<br />
het verstrijken van de hiervoor bepaalde termijn van een maand.”<br />
546 B.S. 29 mei 1990.<br />
547 Artikel 11, §1 en §2 Private veiligheidswet.<br />
548 Artikel 11, §3 Private veiligheidswet.<br />
549 Artikel 8, §2, tweede tot vijfde lid Private veiligheidswet. Artikel 8, § 2 bepaalt: “In afwijking van de<br />
artikelen 11, 13 en 14 van de wapenwet worden de vergunningen tot het voorhanden hebben en tot het dragen<br />
van wapens uit hoofde van de ondernemingen, diensten en personen bedoeld in deze wet, onder de voorwaarden<br />
bepaald door deze wet, en de door de Koning bepaalde bijkomende voorwaarden, en volgens een door hem te<br />
bepalen procedure, verleend, beperkt, geschorst of ingetrokken door de minister van Binnenlandse Zaken.<br />
(…)<br />
De Koning kan beperkingen opleggen met betrekking tot het aantal en het soort wapens in gebruik en kan<br />
bepalen aan welke voorwaarden de wapenkamer moet voldoen.<br />
De Koning kan tevens het dragen van wapens bij de uitoefening van bepaalde bewakingsactiviteiten verbieden<br />
of aan voorwaarden verbinden. Voor het uitoefenen van de volgende activiteiten mogen geen wapens worden<br />
gedragen:<br />
1° activiteiten, zoals bedoeld in artikel 1, § 1, eerste lid, 4° tot 7°;<br />
2° activiteiten, zoals bedoeld in artikel 1, § 1, eerste lid, 1°, voorzover deze plaatsvinden op de openbare weg of<br />
op voor publiek toegankelijke plaatsen;<br />
3° activiteiten zoals bedoeld in artikel 1, §§ 3 en 6.)”<br />
163
Op diverse plaatsen in de wetgeving werd een cumulatieverbod van een strafrechtelijke<br />
sanctie met een bestuurlijke sanctie ingeschreven. De vraag naar de al dan niet<br />
toepasselijkheid van het non bis in idem-beginsel is bijgevolg slechts relevant in die gevallen<br />
waar de wetgever zelf niet in een cumulatieverbod heeft voorzien. Daar waar de wetgever het<br />
stilzwijgen bewaart, komt de rechtspraak en de rechtsleer aan bod. Volgens het Hof van<br />
Cassatie is het principieel mogelijk dat een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke<br />
sanctie, met een al dan niet een punitief karakter, kan worden gecombineerd. De vraag rijst in<br />
welke mate de rechtspraak van het Hof van Cassatie nog ruimte biedt voor de toepassing van<br />
het non bis in idem-beginsel.<br />
2.2.2 Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke<br />
sanctie zonder punitief karakter<br />
Bij de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke sanctie zonder punitief<br />
karakter wordt de traditionele visie op het non bis in idem-beginsel gevolgd. Dit impliceert<br />
dat voornoemd beginsel enkel van toepassing is op sancties van dezelfde aard. 550 In deze<br />
traditionele visie bestaat er bijgevolg geen toepassing van het beginsel over de grenzen van de<br />
rechtstakken heen. 551 Zodoende druist een cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een<br />
louter bestuurlijke sanctie niet in tegen het beginsel dat niemand tweemaal voor hetzelfde feit<br />
kan worden gestraft. Het zijn immers sancties van een andere orde. 552<br />
Ook volgens de Raad van State kan een ambtenaar voor éénzelfde feit én strafrechtelijk én<br />
tuchtrechtelijk (= bestuurlijke sanctie) worden gesanctioneerd. 553<br />
550 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937.<br />
551 De ontkenning van een dergelijke algemene toepassing van het non bis in idem-beginsel is tevens terug te<br />
vinden in H.D. BOSLY, Les sanctions en droit pénal social belge, Gent, Story-Scientia, 1979, 275; J. PUT, “Bis,<br />
sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van<br />
administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938. Ook de Raad van State heeft dit als zodanig verwoord in<br />
het arrest Stultjens: R.v.St., Stultjens, nr. 33.465, 28 november 1989. Zie in dit verband tevens ook I.<br />
OPDEBEEK, o.c., 103.<br />
552 A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van<br />
sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 257. A De Nauw verwijst<br />
voorts naar H.D. BOSLY, Les sanctions en droit pénal social belge, Gent, Story, 275.<br />
553 R.v. St., Van Criekingen, nr. 11.389, 8 juli 1965; R.v.St., Bougard, nr. 29.347, 17 februari 1988; R.v.St.,<br />
Stultjens, nr. 33.465, 28 november 1989. Zie in dit verband I. OPDEBEEK, o.c., 8-9 en 103-104.<br />
164
2.2.3 Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie<br />
In Hoofdstuk III hebben we aangetoond dat bepaalde bestuurlijke sancties als punitieve<br />
sancties kunnen worden gekwalificeerd. Nu de rechtspraak dit heeft aanvaard, rijst de vraag in<br />
welke mate de traditionele visie die een afwijzing inhoudt van een rechtstakoverschrijdende<br />
toepassing van het non bis in idem-beginsel, standhoudt.<br />
Volgens J. Put is er geen reden om bij de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie aan het begrip “feit” een andere invulling te geven dan diegene<br />
die aan deze notie wordt gegeven in het klassieke strafrecht. Ook hier is een “feit” de<br />
menselijke gedraging waarvoor een vervolging wordt ingesteld en eventueel een veroordeling<br />
wordt uitgesproken; het is een gebeurtenis, een geheel van concrete gegevens, van<br />
omstandigheden die zowel tot een bepaalde persoon als tot hun oorzaak kunnen worden<br />
teruggebracht. 554 Put wijst terecht op het gegeven dat een bestuurlijke sanctie en een<br />
strafrechtelijke sanctie louter betrekking hebben op de andere bestraffing van een feit en niet<br />
op het feit zelf. 555<br />
De algemene strafrechtsbeginselen, waarvan het non bis in idem-principe deel uitmaakt, zijn<br />
in beginsel van toepassing op punitieve bestuurlijke sancties met een strafkarakter. 556 In die<br />
zin wordt in de rechtsleer geargumenteerd dat het beginsel desgevallend dient te worden<br />
toegepast bij de samenloop van een strafrechtelijke sanctie en een bestuurlijke sanctie met een<br />
punititef karakter. 557 Op welke manier dit beginsel dan wel moet worden toegepast, wordt in<br />
de rechtspraak niet duidelijk ingevuld. Zeker is dat de traditionele visie dat strafrechtelijke<br />
sancties en bestuurlijke sancties onverkort kunnen worden gecumuleerd, niet meer opgaat<br />
voor wat de combinatie van strafrechtelijke sancties en punitieve bestuurlijke sancties<br />
554 Zie supra punt 2.1.2. a.<br />
555 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 939.<br />
556 Zie Hoofdstuk III, punt 4.1.<br />
557 A. ALEN, “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van<br />
het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 636; A. DE NAUW, “Toepassing<br />
van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in<br />
X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 259; H.G.M. KRABBE en W.F. HATTUM, “De ne bis in<br />
idem-regel in de rechtspraak van het EHRM”, Delikt en Delinkwent 2000, 9; M. MAUS, “Kritische bemerkingen<br />
bij de arresten van het Hof van Cassatie van 5 februari 1999 inzake de fiscaal-administratieve sancties”, A.J.T.<br />
1998-99, 987; J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938. J. ROZIE, o.c. , 181.<br />
165
etreft. 558 In welke mate de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie genuanceerd moet worden, is afhankelijk van het feit of men voorstander<br />
is van een sterke dan wel een zwakke werking van het non bis in idem-beginsel. 559 Beide<br />
visies zijn terug te vinden in de Belgische rechtspraak.<br />
a. De meerderheidsopvatting in de rechtspraak: de zwakke werking van het<br />
non bis in idem-beginsel<br />
De meerderheid van de Belgische rechtspraak verdedigt de zwakke werking van het non bis in<br />
idem-beginsel. 560 Deze opvatting houdt in dat het beginsel, wanneer het in een concreet geval<br />
door de rechter moet worden beoordeeld, de rechter verplicht bij opeenvolgende procedures<br />
waarvan de ene bestuursrechtelijk en de andere strafrechtelijk is “rekening te houden met” een<br />
eerder uitgesproken straf. 561 De meerderheidsopvatting gaat dus niet zo ver dat een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie een strafrechtelijke sanctie uitsluit, of omgekeerd. Dit is onder andere de<br />
visie van het Hof van Cassatie in twee arresten van 5 februari 1999. 562 Daarnaast zijn er drie<br />
arresten van 24 januari 2002 die elk eigen accenten leggen.<br />
a.1 Geen cumulatieverbod van strafrechtelijke sancties met punitieve<br />
bestuurlijke sancties<br />
Een cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie lijkt<br />
volgens de minimalistische visie niet uitgesloten. Zo oordeelde het Hof van Cassatie dat de<br />
cumulatie van een fiscale geldboete (i.e. een punitieve bestuurlijke sanctie) met een<br />
strafrechtelijke sanctie geen schending is van het non bis in idem-beginsel. 563 Op basis van<br />
558 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1998-99, 1352 en Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640; Cass. 24 januari<br />
2002, R.W. 2002-03, 1018; Antwerpen 8 juni 2000, Soc. Kron. 2002, 193; Antwerpen 27 september 2001, R.W.<br />
2001-02, 954; Arbrb. Hasselt 2 mei 2001, R.W. 2001-02, 956.<br />
559 Het bestaan van een sterke en zwakke werking van het non bis in idem-beginsel werd voor het eerst verwoord<br />
door J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 944 en 946.<br />
560 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 71.<br />
561 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 71.<br />
562 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1998-99, 1352 en Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640. A. ALEN, “Naar een<br />
betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van het Hof van Cassatie in<br />
zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 630-638. Deze rechtspraak van het Hof van Cassatie werd in<br />
latere rechtspraak bevestigd. Zie Cass. 24 januari 2002, R.W. 2002-03, 1018 en overgenomen in Antwerpen 8<br />
juni 2000, Soc. Kron. 2002, 193; Antwerpen 27 september 2001, R.W. 2001-02, 954; Arbrb. Hasselt 2 mei 2001,<br />
R.W. 2001-02, 956.<br />
563 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640.<br />
166
de lezing van artikel 14.7 IVBPR werd door de eiser in cassatie verdedigd dat strafrechtelijke<br />
sancties en punitieve bestuurlijke sancties niet mogen worden gecumuleerd. Niettemin<br />
aanvaardt het Hof van Cassatie dat deze cumulatie mogelijk is, zelfs indien de bestuurlijke<br />
sanctie een strafrechtelijk karakter heeft: “De Belgische overheid mag sancties van<br />
uiteenlopende aard bepalen voor eenzelfde inbreuk, de ene onderworpen aan het nationale<br />
strafrechtsstelsel, de andere onderworpen aan het stelsel van de bestuurlijke sanctie, ook al<br />
zou die bestuurlijke sanctie een strafrechtelijke aard hebben in de zin van artikel 6 EVRM.” 564<br />
Deze rechtspraak van het Hof van Cassatie heeft echter de toets aan het EVRM niet<br />
doorstaan. In 2004 werd het Hof door het E.H.R.M. op de vingers getikt, in het bijzonder<br />
omwille van de overweging dat er in de rigide rechtspraak van het Hof van Cassatie geen<br />
invloed mogelijk is van de billijkheid en de opportuniteit. Daarnaast oordeelde het E.H.R.M.<br />
dat de visie van het Hof van Cassatie waarin de onmogelijkheid voor de rechter om een<br />
fiscale bestuurlijke sanctie kwijt te schelden is weergegeven, niet door de beugel kan. 565 Deze<br />
uitspraak van het E.H.R.M. heeft echter louter betrekking op het arrest van 5 februari 1999.<br />
Over de visie ontwikkeld in de arresten van 24 januari 2002, spreekt het E.H.R.M. zich niet<br />
uit. 566<br />
Ook in de drie arresten van 24 januari 2002 meent het Hof van Cassatie dat de cumulatie van<br />
een strafrechtelijke met een punitieve bestuurlijke sanctie in fiscale aangelegenheden<br />
mogelijk is. Op dit punt liggen de drie arresten nog op dezelfde golflengte: het Hof van<br />
Cassatie acht het non bis in idem-beginsel niet toepasselijk ondanks de overweging dat “de<br />
rechter aan wie wordt gevraagd een bestuurlijke sanctie te toetsen die een repressief karakter<br />
heeft in de zin van art. 6 E.V.R.M., de wettelijkheid van die sanctie mag onderzoeken en in het<br />
bijzonder mag nagaan of die sanctie verzoenbaar is met de dwingende eisen van<br />
internationale verdragen”. Op andere punten is er echter niet altijd overeenstemming tussen<br />
de drie arresten van 24 januari 2002.<br />
564 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1999-00, 640.<br />
565 SYLVESTER’S HORECA SERVICE v. BELGIË, E.H.R.M. 4 maart 1994, www.echr.coe.int; J. ROZIE, o.c.,<br />
181. Zie in dit verband B COOPMAN, “Rechterlijke toetsing van fiscale boetes: cassatie teruggefloten door<br />
Straatsburg”, T.F.R. 2004, 641-643.<br />
566 J. ROZIE, o.c., 181.<br />
167
a.2 De cumulatie heeft wel gevolgen op het vlak van de straftoemeting<br />
De meerderheidsopvatting aanvaardt een cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie, maar acht het in deze samenloopsituatie toch belangrijk dat er<br />
op het vlak van de straftoemeting “toegevingen” worden gedaan. Op welke manier er dan wel<br />
rekening moet worden gehouden met een eerdere sanctie, wordt door het Hof van Cassatie in<br />
mindere mate geëxpliciteerd. In zijn arresten van 1999 spreekt het Hof zich over deze<br />
problematiek niet eens uit. De arresten van 24 januari 2002 bepalen alle drie dat het<br />
evenredigheidsbeginsel moet worden toegepast: “het toetsingsrecht van de rechter moet<br />
toelaten na te gaan of de straf niet onevenredig is met de inbreuk, zodat het aan de rechter<br />
staat te onderzoeken of het bestuur naar redelijkheid kon overgaan tot het opleggen van<br />
bestuurlijke geldboete van zodanige omvang”. 567 Voor het overige vertonen de arresten van<br />
24 januari 2002 verschilpunten. In een arrest met betrekking tot btw-fraude oordeelde het Hof<br />
van Cassatie dat de rechter “acht mag slaan op de zwaarte van de inbreuk, de hoogte van<br />
reeds opgelegde sancties en de wijze waarop in gelijkaardige gevallen werd geoordeeld”. 568<br />
Een ander arrest van dezelfde datum, ook met betrekking tot btw-fraude, bepaalde dat de<br />
toetsing aan het evenredigheidsbeginsel “niet inhoudt dat de rechter om loutere redenen van<br />
opportuniteit en tegen wettelijke regels in, boeten kan kwijtschelden of verminderen”. 569<br />
Vervolgens oordeelde het Hof dat de rechter “eerder uitgesproken strafsancties die in<br />
verband zijn met dezelfde overtreding in zijn beoordeling mag betrekken”. Deze rechtspraak<br />
blijft echter aan de vage kant en biedt onvoldoende houvast om een antwoord te vinden op de<br />
vraag hoe er rekening kan worden gehouden met een eerdere sanctie. In een arrest van 30<br />
november 2006 besliste het Hof van Cassatie, wederom in een fiscale zaak, dat “het aan de<br />
rechter is te beoordelen of een bestuurlijke sanctie met repressief karakter in de zin van art. 6<br />
E.V.R.M. niet onevenredig is met de inbreuk en te onderzoeken of het bestuur naar<br />
redelijkheid een bestuurlijke sanctie van zodanige omvang mocht opleggen; hij kan echter<br />
niet om loutere redenen van opportuniteit of tegen wettelijke regels in, boeten kwijtschelden<br />
of verminderen.” 570 Volgens het Hof van Cassatie kan het evenredigheidsbeginsel er<br />
bijgevolg toe leiden dat een punitieve bestuurlijke sanctie door een strafrechtelijke sanctie<br />
(gedeeltelijk) wordt opgeslorpt. Anderzijds kan de evenredigheidstoets ertoe leiden dat beide<br />
sancties onverkort naast elkaar (kunnen) blijven bestaan. In beide gevallen wordt voldaan aan<br />
567 Zie in dit verband ook J. ROZIE, o.c., 180.<br />
568 Cass. 24 januari 2002 (C.000234.N), www.cass.be.<br />
569 Cass. 24 januari 2002 (C.000307.N), www.cass.be; Zie in dit verband ook J. ROZIE, o.c., 180.<br />
570 Cass. 30 november 2006 (P.05.0086.F), www.cass.be<br />
168
de vereiste “rekening te houden met” een reeds eerder opgelegde sanctie in het licht van het<br />
evenredigheidsbeginsel. De vraag of de “dubbele” sanctionering evenredig is, zal geval per<br />
geval door de rechter worden beoordeeld.<br />
De Raad van State, afdeling wetgeving, tracht op deze problematiek een pragmatisch<br />
antwoord te geven door het evenredigheidsbeginsel toe te passen in die zin dat het totale<br />
bedrag van eventueel opgelegde sancties niet hoger mag zijn dan het maximumbedrag dat<br />
voor één van de opgelegde sancties is bepaald. 571 Nu reeds kan worden opgemerkt dat een<br />
dergelijke rekenkundige oplossing niet voor de hand ligt wanneer de bestuurlijke sanctie geen<br />
geldboete is, maar bijvoorbeeld de schorsing van een vergunning. In adviezen van een latere<br />
datum neemt de Raad van State dan ook een andere houding aan. 572<br />
b. De minderheidsopvatting in de rechtspraak: de sterke werking van het non<br />
bis in idem beginsel<br />
De rechtspraak die de sterke werking van het non bis in idem-beginsel aanhangt, verdedigt<br />
een absoluut cumulatieverbod van strafrechtelijke sancties met punitieve bestuurlijke sancties,<br />
“voor zover zij in opeenvolgende van elkaar onderscheiden (straf)vervolgingen worden<br />
opgelegd”. 573 De strafvordering is bijgevolg onmogelijk als er voor dezelfde inbreuk reeds<br />
een definitieve punitieve bestuurlijke sanctie werd opgelegd. 574<br />
Zo werd bijvoorbeeld door het Hof van Beroep te Antwerpen in een arrest van 4 mei 1998<br />
geoordeeld dat er een principieel verbod bestaat op de cumulatie van een strafrechtelijke<br />
sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie. 575 Dit arrest werd nochtans door het Hof van<br />
Cassatie van 5 februari 1999 verbroken. 576 In het licht van de veroordeling door het E.H.R.M.<br />
is deze zaak echter niet onbelangrijk. In dezelfde zin besloot tevens de Afdeling Wetgeving<br />
571 Advies L 30.265, Parl. St. Kamer 1999-2000, nr. 756/1, 228. Zie in dit verband tevens E. WILLEMART,<br />
“Les amendes fiscales et les droits du contribuable”, J.T. 1999, 762; E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE,<br />
T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 71.<br />
572 Zie punt b.<br />
573 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 72.<br />
574 Antwerpen 4 mei 1998, Fisc. Koer. 1998, 330; Corr. Hasselt 30 juni 2000, R.W. 2001-02, 955; Corr.<br />
Tongeren 19 januari 2001, Limb. Rechtsl. 2001, 163, met noot J. KERKHOFS: Rk. Ieper 19 september 1997,<br />
Fisc Koerier 1997 (weergave), 564;<br />
575 Antwerpen 4 mei 1998, Fisc. Koer. 1998, 330. Zie in dezelfde zin Corr. Hasselt 30 juni 2000, R.W. 2001-02,<br />
955; Corr. Tongeren 19 januari 2001, Limb. Rechtsl. 2001, 163, met noot J. KERKHOFS.<br />
576 Cass. 5 februari 1999, R.W. 1998-99, 1352.<br />
169
van de Raad van State bij de advisering inzake de wijziging van de Vlaamse Wooncode. 577<br />
De Raad van State adviseerde dat het in sé niet volstaat dat de rechter in concreto rekening<br />
moet houden met een eerdere straf, maar dat de wetgever zelf de mogelijkheid van een<br />
dubbele “strafrechtelijke” vervolging en bestraffing voor hetzelfde feit moet uitsluiten. 578 De<br />
“aanrekening” op het ogenblik van de tweede vervolging volstaat met andere woorden niet.<br />
Volgens De Raad van State moet de wetgever actief zijn en een mogelijke cumulatie<br />
uitsluiten. 579 Deze opvatting getuigt van een zekere logica, maar vermijdt niet alle knelpunten<br />
die gepaard gaan met de invoering van twee sanctiestelsels. 580<br />
Deze minderheidsopvatting lijkt vandaag de dag meer en meer vanuit de rechtsleer te worden<br />
gesteund. 581 Er is echter wel een breuk merkbaar. Voornamelijk uit fiscale hoek zijn bepaalde<br />
auteurs geneigd deze minderheidsopvatting te steunen. 582 Andere auteurs, voornamelijk uit de<br />
publiek- of strafrechtelijke hoek zijn eerder voorzichtig. 583 Niettemin neemt een groot deel<br />
van de rechtsleer een genuanceerdere houding aan ten opzichte van de cumulatie van een<br />
strafrechtelijke met een punitieve bestuurlijke sanctie. Aldus worden er vraagtekens geplaatst<br />
577 De miskenning van de verplichtingen opgesomd in artikel 92 §3 van de Vlaamse Wooncode kan zowel<br />
aanleiding geven tot het opleggen van strafrechtelijke sancties als bestuurlijke sancties met een punitief karakter.<br />
578 Advies van de afdeling wetgeving van de Raad van State over een voorontwerp van<br />
decreet houdende wijziging van het decreet van 15 juli 1997 houdende de Vlaamse Wooncode, 24 januari 2006,<br />
Parl. St. Vl. Parl. 2005-06, nr. 824/1, 67-68. Hiermee komt de Raad van State terug op de eerder verwoorde<br />
pragmatische stelling in de meerderheidsopvatting om het evenredigheidsbeginsel kracht bij te zetten ( = dat het<br />
totale bedrag van eventueel opgelegde sancties niet hoger mag zijn dan het maximumbedrag dat voor één van de<br />
opgelegde sancties is bepaald). Zie supra a. De meerderheidsopvatting in de rechtspraak (…); a.2 in fine.<br />
57 9 Het advies van 2006 voor de Vlaamse Wooncode (wat in casu overigens werd gevolgd) is het resultaat van<br />
een lange evolutie waarin de Raad van State aanvankelijk een voorzichtigere houding aannam. Zo adviseerde de<br />
Raad van State eerst dat de wetgever moest nagaan of het niet raadzaam was om de cumulatie van een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie met een strafrechtelijke sanctie uit te sluiten (eigen cursivering). In het Advies van 2006 zegt<br />
de Raad van State expliciet dat de wetgever in een regeling moet voorzien die cumulatie uitsluit (eigen<br />
cursivering). Zie voor een overzicht van deze adviezen E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T.<br />
BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 73, voetnoot 72.<br />
580 Zie in dit verband J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 944-946.<br />
581 H.G.M. KRABBE en W.F. HATTUM, “De ne bis in idem-regel in de rechtspraak van het EHRM, Delikt en<br />
Delinkwent 2000, 9; J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-<br />
beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938. J. ROZIE, o.c., 181.<br />
582 B. COOPMAN, “EVRM en BUPO-verdrag: charters van de belastingplichtige,” T.F.R. 1995, 287-288; M.<br />
MAUS, “Kritische bemerkingen bij de arresten van het Hof van Cassatie van 5 februari 1999 inzake de fiscaal-<br />
administratieve sancties”, A.J.T. 1998-99, 987; M. SCHOORS, “Fiscale geldboeten en belastingverhogingen:<br />
één pot nat, of toch niet”, (noot onder Antwerpen 10 januari 2000), T.F.R. 2000, 710-711; L.<br />
VANDEBERGHE, “Rechterlijke bevoegdheid inzake administratieve BTW-boeten op grond van het intern<br />
recht, het Europees Gemeenschapsrecht en het EVRM”, T.F.R. 1996, 92.<br />
583 A. ALEN, “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de koerswijziging van<br />
het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-2000, 636; A. ALEN, “Administratieve<br />
geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke kwalificatie”, in X., Doorwerking van het publiekrecht in het<br />
privaatrecht, Gent, Mys en Breesch, 1997, 392-293; A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve<br />
geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal<br />
Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 259; E. WILLEMART, “Les amendes fiscales et les droits du<br />
contribuable”, J.T. 1999, 762-763.<br />
170
ij de meerderheidopvatting in de rechtspraak die hoofdzakelijk door het Hof van Cassatie<br />
wordt aangehouden. Door enerzijds te erkennen dat bestuurlijke sancties een punitief karakter<br />
kunnen hebben in de zin van artikel 6 EVRM, en anderzijds het non bis in idem-beginsel niet<br />
ten volle toe te passen, blaast het Hof van Cassatie warm en koud tegelijkertijd. 584<br />
Een recent arrest van het Arbitragehof van 26 april 2007 585 illustreert nogmaals dat de<br />
rechtspraak van het Hof van Cassatie en van het Arbitragehof niet op elkaar zijn afgestemd.<br />
Het voornoemde arrest vertrekt – i.t.t. het Hof van Cassatie – wél van de sterke werking van<br />
het non bis in idem-beginsel. Het Arbitragehof poneert dat de wetgever over een soevereine<br />
beoordelingsbevoegdheid beschikt te beslissen of het opportuun is om voor strafrechtelijke<br />
sancties in de strikte betekenis van het woord, dan wel om voor bestuurlijke sancties te<br />
opteren. De keuze van de ene of de andere categorie kan in de ogen van het Arbitragehof op<br />
zich niet worden geacht discriminerend te zijn, maar het verschil in behandeling dat daaruit<br />
voor eenzelfde tekortkoming kan voortvloeien is slechts toelaatbaar indien dit in redelijkheid<br />
is verantwoord. 586 Aan het Arbitragehof werd het verschil in behandeling voorgelegd tussen<br />
enerzijds personen die voor dezelfde feiten een – inmiddels betaalde – punitieve bestuurlijke<br />
geldboete opgelegd krijgen en nadien ook strafrechtelijk worden vervolgd, en anderzijds<br />
personen voor wie de betaling van een bestuurlijke geldboete krachtens de wet het verval van<br />
de strafvordering met zich meebrengt. Het Arbitragehof oordeelde dat het niet te<br />
verantwoorden valt dat een categorie van personen de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
wordt geweigerd, terwijl de voorwaarden voor die toepassing zijn vervuld. 587 Wat<br />
evenwel niet onder de loep werd genomen door het Arbitragehof, is de hypothese waarin<br />
eenzelfde gedraging aanleiding kan geven tot verschillende sancties onder verschillende<br />
kwalificaties, noch de hypothese waarin verschillende sancties worden opgelegd in het kader<br />
van één enkele vervolging.<br />
584 J. ROZIE, o.c., 179.<br />
585 Arbitragehof nr.67/2007, 26 april 2007, www.arbitrage.be.<br />
586 Ibid., r.o. B.6.<br />
587 Derhalve oordeelde het Arbitragehof dat: “artikel 25, §§ 4 en 5, in samenhang gelezen met artikel 37, § 3, 1°<br />
en 2°, van het Decreet van het Vlaamse Gewest van 23 januari 1991 inzake de bescherming van het leefmilieu<br />
tegen de verontreiniging door meststoffen de artikelen 10 en 11 van de Grondwet schendt, in samenhang gelezen<br />
met het algemeen rechtsbeginsel non bis in idem, in zoverre aan personen wegens een gedraging die inbreuken<br />
met dezelfde essentiële bestanddelen op bepalingen van het voormelde decreet uitmaakt, achtereenvolgens een<br />
administratieve geldboete met een strafrechtelijk karakter en een strafsanctie kunnen worden opgelegd”.<br />
171
2.2.4 Conclusies<br />
De wetgever heeft in een aantal normen zelf in een cumulatieverbod voorzien. In die zin lijkt<br />
de wetgever zich er van bewust dat een dubbele bestraffing door enerzijds een strafrechtelijke<br />
sanctie en anderzijds een punitieve bestuurlijke, niet wenselijk is. Op het vlak van de<br />
veiligheidsmateries relevant voor dit onderzoeksproject, werd in de meeste gevallen geopteerd<br />
voor een dergelijk cumulatieverbod in de wetgeving. Zowel de GAS-Wet, de Voetbalwet als<br />
de Private veiligheidswet kennen een dergelijk verbod, zij het niet altijd even expliciet.<br />
Indien de wetgever geen cumulatieverbod opneemt, moet er worden teruggegrepen naar de<br />
rechtspraak en de rechtsleer.<br />
Volgens de meerderheidsopvatting in de rechtspraak, met als voornaamste aanhanger het Hof<br />
van Cassatie, mag een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie worden<br />
gecumuleerd. Deze rechtspraak heeft het Hof ontwikkeld in fiscale zaken, maar kent een<br />
algemene draagwijdte indien de wetgever geen cumulatieverbod opneemt. De<br />
meerderheidsopvatting brengt echter wel “temperingen” aan op het vlak van de straftoemeting<br />
en dit op basis van het evenredigheidsbeginsel door te oordelen dat er “rekening moet worden<br />
gehouden” met een eerder opgelopen bestuurlijke sanctie voor eenzelfde feit. Het “rekening<br />
houden met” kan enerzijds inhouden dat een punitieve bestuurlijke sanctie door een<br />
strafrechtelijke sanctie wordt opgeslorpt. Anderzijds kan het ook evenredig zijn dat beide<br />
sancties onverkort naast elkaar blijven bestaan. De vraag of de “dubbele” sanctionering<br />
evenredig is, zal geval per geval door de rechter moeten worden beoordeeld.<br />
De minderheidsopvatting in de rechtspraak pleit dan weer voor een absoluut cumulatieverbod<br />
van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie voor eenzelfde feit.<br />
Zowel de meerderheids- als de minderheidsopvatting hebben nadelen. In de<br />
meerderheidsopvatting maakt het Hof van Cassatie weliswaar een beperkte toepassing van het<br />
non bis in idem-beginsel mogelijk door zich te baseren op het evenredigheidsbeginsel, maar al<br />
snel blijkt dat de praktische omzetting van dit evenredigheidsbeginsel geen koud kunstje is.<br />
Het evenredigheidsbeginsel is moeilijk naar de praktijk om te zetten. “Rekening houden met<br />
een eerdere sanctie” zou nog gaan wanneer er twee geldelijke sancties zijn, maar wat wanneer<br />
de punitieve bestuurlijke sanctie bestaat in de sluiting van een inrichting en de strafrechtelijke<br />
172
sanctie in een geldboete Het is allesbehalve vanzelfsprekend een soort rekenkundige<br />
vergelijking op te stellen zoals bijvoorbeeld door de Afdeling Wetgeving van de Raad van<br />
State werd vooropgesteld. Uiteindelijk wijzigt het standpunt van de Raad van State op dit<br />
punt. In een recent advies inzake de Vlaamse Wooncode heeft de Raad van State expliciet<br />
gezegd dat de wetgever in het licht van het proportionaliteitsbeginsel en het non bis in idembeginsel<br />
een cumulatieverbod moest opnemen.<br />
De minderheidsopvatting heeft dan weer als nadeel dat er een aantal knelpunten rijzen inzake<br />
de verschillende procedures die leiden tot een bestuurlijke respectievelijk een strafrechtelijke<br />
sanctie. Een bestuurlijke sanctie wordt immers na een bestuurlijke procedure opgelegd en dan<br />
ter controle voorgelegd aan de rechter, terwijl een strafvervolging pas op het einde van het<br />
proces leidt tot een veroordeling. 588 De vraag rijst bijvoorbeeld wanneer het opleggen van een<br />
bestuurlijke sanctie als een einduitspraak kan worden beschouwd. 589<br />
E. Ankaert en J. put argumenteren dat er volgens een logische redenering, uitgaande van het<br />
werkelijk punitief karakter van een bestuurlijke sanctie, toepassing moet worden gemaakt van<br />
het non bis in idem-beginsel, ongeacht of het gaat om twee strafrechtelijke sancties, twee<br />
punitieve bestuurlijke sancties of het samengaan van een strafrechtelijke sanctie met een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie. 590 In die zin wordt nauwer aangesloten bij de rechtspraak van<br />
het E.H.R.M., alsook met de visie die ontwikkeld werd in Nederland. 591<br />
In het licht van dit onderzoeksrapport is het bijgevolg van belang te weten dat wanneer de<br />
wetgever zelf geen cumulatieverbod heeft voorzien, het toegelaten is een strafrechtelijke<br />
sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie te combineren. Bij een dergelijke cumulatie<br />
moet er wel toepassing worden gemaakt van het evenredigheidsbeginsel, wat eventueel kan<br />
inhouden dat een “tweede” sanctie wordt gemilderd.<br />
De vraag rijst of er aangelegenheden zijn, relevant voor dit onderzoeksproject, waarvoor geen<br />
wettelijk cumulatieverbod is opgenomen. In eerste instantie lijken er geen gaten te zitten in de<br />
588 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 945<br />
589 Voor een uitgebreide analyse van deze knelpunten zie J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de<br />
toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02,<br />
944-946.<br />
590 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BAKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 73.<br />
591 Zie infra, Hoofdstuk V.<br />
173
wettelijk regeling van bijvoorbeeld de GAS-Wet. Niettemin is volgende situatie wel mogelijk:<br />
een persoon pleegt verschillende feiten die de opeenvolgende en voortgezette uitvoering zijn<br />
van eenzelfde opzet. In het strafrecht worden deze verschillende feiten fictief als één feit<br />
beschouwd en wordt in de hypothese dat ze voor dezelfde rechter worden gebracht enkel de<br />
zwaarste straf opgelegd. Een persoon die echter verschillende feiten pleegt waarvan het ene<br />
feit strafrechtelijk en het andere feit bestuurlijk wordt vervolgd - niettegenstaande deze<br />
verschillende feiten in feite de opeenvolgende en voortgezette uitvoering zijn van een zelfde<br />
opzet zijn en derhalve als één feit kunnen worden beschouwd - kan niet genieten van deze<br />
gunstige regel uit het strafrecht. De verschillende feiten zullen ondanks de verbondenheid<br />
apart worden vervolgd en gesanctioneerd. Dit complexe leerstuk wordt in het tweede deel van<br />
dit hoofdstuk nader onderzocht.<br />
2.3 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van bestuurlijke sancties met een<br />
al dan niet punitief karakter<br />
2.3.1 Twee of meer punitieve bestuurlijke sancties<br />
Voor zover twee bestuurlijke sancties worden gekwalificeerd als “straffen” in de zin van<br />
artikel 6 EVRM, kan worden verwezen naar de stelling ingenomen in onderdeel 2.2.<br />
Het non bis in idem-beginsel verzet zich tegen de cumulatie van twee punitieve bestuurlijke<br />
sancties voor eenzelfde feit. 592 Traditioneel houdt men voor dat het beginsel specifiek van<br />
toepassing is op sancties van dezelfde aard en binnen dezelfde rechtsorde. 593 Dit heeft tot<br />
gevolg dat het principe in het bestuursrecht van toepassing is op de cumulatie van twee of<br />
meer punitieve bestuurlijke sancties. 594<br />
Refererend naar de casus in het eerste hoofdstuk is het mogelijk dat eenzelfde feit zowel<br />
onder een kwalificatie van de GAS-Wet als onder een kwalificatie in de Voetbalwet valt. Zo<br />
592 In dezelfde zin A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar<br />
aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 261.<br />
593 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937.<br />
594 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937-938, voetnoot 11.<br />
174
kan het “afbreken van de afsluiting” op lokaal niveau via de GAS-Wet bestuurlijk worden<br />
gehandhaafd. Dezelfde gedraging kan anderzijds ook worden gekwalificeerd als het aanzetten<br />
tot slagen en verwondingen, haat of woede ten opzichte van een of meer personen en dit op<br />
basis van de Voetbalwet. Door het afbreken van de afsluiting daagt men de andere immers uit<br />
tot een confrontatie. Twee punitieve bestuurlijke sancties komen in deze hypothese met elkaar<br />
in samenloop. Op basis van het non bis in idem-beginsel mogen beide sancties echter niet<br />
worden gecumuleerd. De vraag rijst welke punitieve bestuurlijke sanctie mag worden<br />
opgelegd. In casu blijkt er door de wetgever een voorrangsregeling te zijn uitgewerkt.<br />
In voorgaande casus is er sprake van een samenloop van kwalificaties doordat eenzelfde feit<br />
zowel valt onder de kwalificatie van wet A als van wet B. Het zou dus mogelijk zijn dat de<br />
betrokkene zowel een punitieve bestuurlijke sanctie in het licht van de GAS-Wet als een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie in het licht van de Voetbalwet opgelegd krijgt. Zo’n vaart loopt<br />
het echter niet. Allereerst verzet het non bis in idem-beginsel zich tegen een dergelijke<br />
cumulatie. Bovendien is er in de Voetbalwet een specifieke voorrangsregel uitgewerkt. In<br />
artikel 23bis van de Voetbalwet 595 is bepaald dat de inbreuk moet zijn gepleegd “omwille van<br />
en ter gelegenheid van een voetbalwedstrijd”. 596 In het licht van deze bepaling zal de<br />
hypothese dat eenzelfde persoon zowel via de GAS-Wet als via de Voetbalwet wordt<br />
aangepakt zelden voorvallen. In de praktijk zal dit feit immers als voetbalgerelateerd worden<br />
beschouwd. Het proces-verbaal van deze inbreuk, opgesteld door de politie, wordt enkel naar<br />
de procureur des Konings en naar de Voetbalcel gestuurd en niet naar de GAS-ambtenaar. 597<br />
Naast de specificiteit van de gedraging kan tot eenzelfde oplossing worden gekomen op basis<br />
van de hiërarchie van de normen. De inbreuk op de Voetbalwet is een federale materie en<br />
staat hoger op de ladder in vergelijking met een gemeentelijke politieverordening.<br />
Anderzijds is het mogelijk dat hetzelfde feit wordt gepleegd door een persoon die helemaal<br />
niets met voetbal te maken heeft. Hij kan zich toevallig in de omgeving bevinden. In deze<br />
hypothese is het belangrijk het feit niet als voetbalgerelateerd te beschouwen. Het proces-<br />
in dit geval naar de procureur des verbaal voor het afbreken van de afsluiting moet Konings<br />
595 Artikel 23bis van de Voetbalwet bepaalt: “Eenieder die, alleen of in groep, door zijn gedrag het verloop van<br />
een nationale voetbalwedstrijd of van een internationale voetbalwedstrijd verstoort door het aanzetten tot slagen<br />
en verwondingen, haat of woede ten opzichte van een of meer personen die zich in het stadion bevinden, kan een<br />
of meer sancties oplopen (…)”.<br />
596 Deze specifiëring is ook ingeschreven in artikel 20bis: “Eenieder die zich bevindt in de perimeter omwille van<br />
en ter gelegenheid van een voetbalwedstrijd en die zonder gerechtvaardigde reden één of meer voorwerpen gooit<br />
of schiet naar een roerend goed, een onroerend goed of één of meer personen, zich bevindend in of buiten de<br />
perimeter, kan één of meer sancties oplopen (…)”.<br />
597 Artikel 25 Voetbalwet.<br />
175
én de GAS-ambtenaar worden toegezonden. 598 Nu de bestuurlijke geldboete in het licht van<br />
de Voetbalwet veel hoger ligt dan de gemeentelijke bestuurlijke geldboete, is een correcte<br />
beoordeling van het feit cruciaal. Voor de politie, die in de meeste gevallen instaat voor de<br />
vaststelling van de feiten, wordt het in de praktijk heel moeilijk om correct te verbaliseren en<br />
het proces-verbaal naar de juiste personen te sturen. Er is immers niet alleen een samenloop<br />
mogelijk van een bestuurlijk en een strafrechtelijk sanctioneringsmechanisme. Ook de<br />
bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> komen onderling met elkaar in samenloop en wel in<br />
die situaties waar het federale handhavingsbeleid het lokale handhavingsbeleid doorkruist.<br />
2.3.2 Cumulatie van twee of meer louter bestuurlijke sancties<br />
Traditioneel houdt men voor dat het non bis in idem-beginsel specifiek van toepassing is op<br />
sancties van dezelfde aard en binnen dezelfde rechtsorde. 599 Dit heeft tot gevolg dat het<br />
beginsel in het bestuursrecht van toepassing is op de cumulatie van twee of meer louter<br />
bestuurlijke sancties. 600 Het lijkt bijgevolg uitgesloten dat twee of meer louter bestuurlijke<br />
sancties voor eenzelfde feit worden gecombineerd.<br />
Zo heeft de Raad van State meermaals geoordeeld dat hetzelfde feit geen tweemaal<br />
tuchtrechtelijk kan worden gesanctioneerd (een tuchtsanctie is een bestuurlijke sanctie). 601<br />
Deze visie werd gevolgd in een arrest van het Arbeidshof te Antwerpen van 14 december<br />
2004 inzake de sociale zekerheid voor werknemers. Dit Hof heeft beslist dat louter<br />
bestuurlijke sancties “slechts kunnen worden gecumuleerd indien ze verschillende feiten<br />
598 Artikel 119bis,§7,1° N.Gem.W.<br />
599 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937.<br />
600 Ibid., 937-938, voetnoot 11. Niettegenstaande het non bis in idem-beginsel heeft het Hof van Cassatie in 1983<br />
(dus nog voor het Hof van Cassatie ooit het mogelijk strafrechtelijk karakter van een bestuurlijke sanctie heeft<br />
vastgesteld) geoordeeld dat “twee bestuurlijke sancties niet tot één enkele worden teruggebracht”. “ Het Hof van<br />
Cassatie oordeelde dat “Wanneer het recht op werkloosheidsuitkering van een werkloze door eigen schuld of<br />
toedoen ingevolge de artikelen 135 tot 138 van het werkloosheidsbesluit, tweemaal wordt beperkt, met ingang<br />
van dezelfde datum, mogen beide beperkingen niet tot één enkele worden herleid, maar dient de duur ervan te<br />
worden samengeteld (artikel 201 Werkloosheidsbesluit).” Volgens deze rechtspraak sluit de ene bestuurlijke<br />
sanctie een andere bestuurlijke sanctie niet uit. Cass. 21 maart 1983, Arr. Cass. 1982-93, 706. Zie in dit verband<br />
A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van<br />
sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 260.<br />
601 R.v.St., Dulier, nr. 32.276 ; 22 maart 1989 (impliciet), R.v.St., Dulier, nr. 32.961, 6 september 1989 ; R.v.St.,<br />
Thomsin, nr. 38.980, 13 maart 1992. Zie in dit verband I. OPDEBEEK, o.c., 103.<br />
176
etreffen”. 602 A contrario kan men hieruit afleiden dat de cumulatie van twee of meer louter<br />
bestuurlijke sancties voor eenzelfde feit uitgesloten is. In deze zaak oordeelde het Arbeidshof<br />
dat “de bestuurlijke sanctie wegens het niet bijhouden van het verstrekkingsregister<br />
overeenkomstig de bepalingen van het KB van 25 november 1996 geen strafsanctie is in de<br />
zin van de internationaal rechtelijke bepalingen (artikel 6 E.V.R.M. en artikel 15 BUPOverdrag),<br />
zodat het “non bis in idem” beginsel niet van toepassing is”. In casu kon de<br />
betrokkene niet worden gesanctioneerd wanneer hij reeds bij beslissing van de Beperkte<br />
Kamer van het Comité van de dienst voor Geneeskundige Controle een sanctie had gekregen<br />
voor het niet bijhouden van het verstrekkingsregister. De betrokkene kon op grond van<br />
datzelfde feit geen bestuurlijke sanctie meer opgelegd krijgen.<br />
Kortom, de cumulatie van twee of meer louter bestuurlijke sancties voor eenzelfde feit lijkt<br />
uitgesloten te zijn. Dit neemt niet weg dat er in dit verband andersluidende rechtspraak en<br />
rechtsleer bestaat. 603<br />
2.3.3 Cumulatie van een louter bestuurlijke sanctie met een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie<br />
Traditioneel houdt men voor dat het non bis in idem-beginsel specifiek van toepassing is op<br />
sancties van dezelfde aard en binnen dezelfde rechtsorde. 604 Dit heeft tot gevolg dat het<br />
beginsel in het bestuursrecht van toepassing is op bestuurlijke sancties onderling of deze nu<br />
punitief van aard zijn of niet. De cumulatie van een louter bestuurlijke sanctie met een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie voor hetzelfde feit is bijgevolg uitgesloten.<br />
602 Arbh. Antwerpen, 14 december 2004 (2001-0285), www.cass.be.<br />
603 Aldus A. DE NAUW bestaat er geen eensgezindheid in de rechtspraak. Volgens voornoemde bestaat er geen<br />
bezwaar tegen de combinatie van louter bestuurlijke sancties. (A. DE NAUW, “Toepassing van administratieve<br />
geldboeten en administratieve sancties naar aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal<br />
Strafrecht, Antwerpen, Maklu, 1998, 260-261 met aldaar verwijzingen naar rechtspraak).<br />
604 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937.<br />
177
2.4 Het non bis in idem-beginsel en de cumulatie van een punitieve sanctie met<br />
een andere maatregel opgenomen in de inventaris<br />
Voor het overige blijft de traditionele visie behouden wanneer een straf samen wordt<br />
opgelegd met een andere maatregel opgenomen in de inventaris, meer bepaald een maatregel<br />
die niet als punitief wordt gekwalificeerd. De combinatie van een sanctie (waarmee wij zowel<br />
doelen op de klassieke strafrechtelijke sanctie als op de punitieve bestuurlijke sanctie) met een<br />
belasting, een retributie, een politiemaatregel of desgevallend een vordering tot<br />
schadeloosstelling vormt geen beletsel aangezien het hier telkens gaat om een maatregel van<br />
een andere aard. Deze maatregelen zijn immers niet punitief en kunnen niet als een<br />
“ bestraffing” worden gekwalificeerd. In die zin heeft het Arbitragehof zich geschaard achter<br />
de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een beveiligingsmaatregel en heeft het Hof<br />
geoordeeld dat “de intrekking van het rijbewijs geen strafrechtelijke veroordeling is en<br />
losstaat van een strafvervolging waardoor er geen sprake kan zijn van een schending van de<br />
regel non bis in idem”. 605 Naar analogie kan tevens naar een tuchtzaak worden verwezen, met<br />
dien verstande dat soms ook een tuchtsanctie een straf kan zijn in de zin van artikel 6 EVRM.<br />
Zo heeft in navolging van de Raad van State 606 het Arbitragehof geoordeeld dat een<br />
tuchtsanctie (het ontslag van ambtswege) kan worden gecombineerd met een ordemaatregel<br />
(schorsing bij ordemaatregel). 607 Ter illustratie kan voorts ook nog worden gewezen op een<br />
vonnis van de Arbeidsrechtbank te Hasselt waarin de cumulatie van een strafrechtelijke<br />
sanctie met een andersoortige maartregel, in casu een terugvordering van onrechtmatig<br />
genoten uitkeringen, niet problematisch werd bevonden. 608<br />
Er is geen schending van het non bis in idem-beginsel wanneer een sanctie wordt opgelegd<br />
samen met een belastingheffing. 609 Een cumulatie van een belastingheffing met een<br />
605<br />
Arbitragehof nr. 105/2001, 14 oktober 1997, B.S. 12 december 1997, r.o. B.3.<br />
60 6 R.v.St., Stultjens, nr. 33.465, 28 november 1989; R.v.St., Van Nuffel, nr. 56.025, 25 oktober 1995; R.v.St.,<br />
De Clercq, nr. 66.946, 24 juni 1997. Zie ook I. OPDEBEEK, o.c., 8 en 33.<br />
60 7 Arbitragehof nr. 59/97, 13 juli 2001, B.S. 30 oktober 2001. r.o. A.1.6.: “De schorsing bij ordemaatregel heeft<br />
tot gevolg dat degene die zich schuldig maakt aan feiten die het instellen van een dergelijke procedure<br />
verantwoorden onmiddellijk voor de duur van de tuchtprocedure uit de dienst wordt verwijderd. Een dergelijke<br />
schorsing komt tegemoet aan een dubbele zorg: de ordehandhaving door de verwijdering uit de dienst van<br />
degene die er het voorwerp van is, enerzijds, en de vrees dat zo niet de indruk van straffeloosheid wordt gewekt,<br />
anderzijds, vermits de verwijdering onmiddellijk gebeurt, de tuchtprocedure onmiddellijk kan worden ingesteld<br />
en zij tot een ernstige sanctie kan leiden.” Zie ook I. OPDEBEEK, o.c., 8 en 33.<br />
608 Arbrb. Hasselt 2 mei 2001, R.W. 2001-02, 956. In dezelfde zin Arbh. Antwerpen 3 november 1995, Soc.<br />
Kron. 1997, 306. Zie ook J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in<br />
idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 938.<br />
609 J. ROZIE, o.c., 173-174.<br />
178
strafrechtelijke sanctie zoals bijvoorbeeld de verbeurdverklaring van illegale<br />
vermogensvoordelen (ook voordeelontneming genoemd) is mogelijk. 610 Niettemin wijst J.<br />
Rozie erop, zich steunend op de conclusie van advocaat-generaal Spreutels, dat de cumulatie<br />
van een belastingheffing met een voordeelsontneming best wordt vermeden. 611 “Er zijn geen<br />
juridische argumenten tegen het samengaan van een voordeelsontneming en een<br />
belastingheffing, maar het billijkheidsbeginsel kan zich verzetten tegen voornoemde gang van<br />
zaken”. 612 Naar analogie zijn er geen juridische argumenten die zich verzetten tegen de<br />
cumulatie van een belastingheffing met een punitieve bestuurlijke sanctie. 613<br />
In het vorige hoofdstuk rees de vraag of een GAS-sanctie kan worden gecombineerd met een<br />
retributie in de situatie waar een burger te weinig geld in de parkeermeter heeft gestoken. 614<br />
De GAS-sanctie wordt dan opgelegd voor het laakbare gedrag van de burger: hij heeft niet<br />
betaald voor zijn parkeerplaats. De retributie die wordt gevorderd wanneer men geen geldig<br />
parkeerbiljet achter de voorruit ziet liggen, bedraagt het “lange of halve dag tarief” dat vaak<br />
hoger ligt dan het bedrag dat de burger realiter had moeten betalen als hij zorgvuldig was<br />
geweest en genoeg geld in de parkeermeter had gestoken. Uit de bovenstaande<br />
samenloopregels volgt dat er geen juridische bezwaar is tegen deze cumulatie. Een burger kan<br />
bijgevolg worden verplicht enerzijds een retributie te betalen gelijk aan het lange dag tarief en<br />
anderzijds een GAS-sanctie op te hoesten. Ook al rijst er geen juridisch bezwaar tegen deze<br />
cumulatie, toch is deze samenloopvorm geen voorbeeld van billijkheid waardoor er naar<br />
analogie gesteund kan worden op de visie van advocaat-generaal Spreutels.<br />
Een ander gevolg van de bovenstaande samenloopregels is dat het perfect mogelijk is dat de<br />
burgemeester op basis van artikel 134ter N. Gem. W. een bepaalde instelling voorlopig sluit<br />
om de veiligheid van de omwonenden te verzekeren, en dat het College van Burgemeester en<br />
Schepenen vervolgens een GAS-sanctie oplegt. De burgemeester vaardigt immers een<br />
politiemaatregel uit ter beveiliging en niet ter sanctionering van het gedrag dat aan de oorzaak<br />
van de onveilige situatie ligt. Een politiemaatregel heeft niet tot doel te sanctioneren en kan<br />
daarom geen non bis in idem-werking hebben ten opzichte van de sluiting van de instelling als<br />
een GAS-sanctie op basis van artikel 119bis, §2 N. Gem.W..<br />
610 Zie artikel 42, lid 3 e.v. Sw.<br />
611 J. ROZIE, o.c., 173-174.<br />
612 Cass. 22 oktober 2003, T. Strafr. 2004, 175, met concl. adv.gen. SPREUTELS.<br />
613 Zie in dit verband ook J. ROZIE, o.c., 168.<br />
614 Deze problematiek werd reeds aangehaald in Hoofdstuk III, punt 5.3.<br />
179
3. Samenloop van verschillende inbreuken: verschillende feiten vormen verschillende<br />
inbreuken die kaderen binnen eenzelfde geheel of die elkaar opvolgen<br />
Tot dusver werd alleen de situatie onderzocht waarin eenzelfde feit zowel door wet A als door<br />
wet B werd gesanctioneerd. Niettemin kan het ook voorvallen dat er een samenloop is van<br />
verschillende feiten die allen kaderen binnen hetzelfde geheel of die elkaar opvolgen. Stel dat<br />
een studentenvereniging een kroegentocht doorheen de binnenstad organiseert, dan is het<br />
reëel dat eenzelfde persoon meerdere inbreuken pleegt op diverse normen. Nachtlawaai zal<br />
alvast aan de orde zijn, wildplassen is ook een mogelijke inbreuk, sluikstorten van lege<br />
bierflesjes, enz.. Het zijn telkens verschillende feiten, maar het kan niet worden ontkend dat<br />
deze feiten nauw met elkaar verbonden zijn. Ze volgen elkaar op en vormen in die zin een<br />
geheel. Toch is het mogelijk dat deze feiten niet via hetzelfde sanctiestelsel worden<br />
gehandhaafd. Het nachtlawaai kan strafrechtelijk worden gesanctioneerd, terwijl de overige<br />
inbreuken bestuurlijk worden gehandhaafd.<br />
3.1 De meerdaadse en de verruimde eendaadse samenloop in strafzaken<br />
3.1.1 Meerdaadse samenloop<br />
Bij de meerdaadse samenloop of concursus realis worden in hoofde van één persoon<br />
verschillende feiten gepleegd die meerdere misdrijven opleveren. Steelt eenzelfde persoon<br />
een auto en maakt hij zich schuldig aan corruptie dan heeft deze persoon twee onderscheiden<br />
misdrijven gepleegd. Hij zal hiervoor twee afzonderlijke strafrechtelijke sancties opgelegd<br />
krijgen.<br />
615<br />
3.1.2 Verruimde eendaadse samenloop<br />
In het klassieke strafrecht werden regels uitgewerkt voor de samenloop van verschillende<br />
feiten die kaderen binnen eenzelfde geheel of die elkaar opvolgen. In het strafrecht spreekt<br />
615 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 444-446.<br />
180
men in dit geval over de “verruimde eendaadse samenloop”. 616 Vermoordt men een vrouw,<br />
maar heeft men daarvoor een sleutel moeten vervalsen om zich een toegang te verschaffen tot<br />
het huis waar de vrouw woonde, dan zijn er verschillende feiten die meerdere misdrijven<br />
opleveren. Deze feiten zijn echter met elkaar verbonden en werden gepleegd met eenzelfde<br />
misdadig opzet (nl. de vrouw vermoorden). Deze feiten worden dan fictief als één feit<br />
beschouwd.<br />
Voor deze vorm van samenloop werd in het strafrecht een regeling uitgewerkt bij de<br />
straftoemeting. Veel gevallen waarin sprake is van meerdere feiten die eigenlijk aanleiding<br />
kunnen geven tot afzonderlijke sancties, worden in de praktijk, voor wat de straftoemeting<br />
betreft, als een vorm van eendaadse samenloop behandeld. Het gaat hier om de zogenaamde<br />
“voortgezette” of “collectieve” misdrijven (ook wel “samengestelde misdrijven” genoemd). 617<br />
Voortgezette misdrijven bestaan uit verscheidene strafbare gedragingen, die elk op zichzelf<br />
een misdrijf uitmaken, maar die als éé n misdrijf worden beschouwd omdat zij de<br />
o peenvolgende en voortgezette uitvoering zijn van eenzelfde misdadig opzet. 618<br />
Enerzijds kunnen de verschillende feiten tezelfdertijd worden voorgelegd aan de<br />
strafrechter. In dit geval is artikel 65, eerste lid Sw. toepasselijk: “Wanneer (…) verschillende<br />
misdrijven die de opeenvolgende en voortgezette uitvoering zijn van een zelfde misdadig<br />
opzet, gelijktijdig worden voorgelegd aan een zelfde feitenrechter, wordt alleen de zwaarste<br />
straf uitgesproken”.<br />
Anderzijds is het mogelijk dat de verschillende feiten niet voor dezelfde rechter<br />
komen, omdat men wordt geconfronteerd met een laattijdig vastgesteld collectief of<br />
voortgezet misdrijf. In dit geval is artikel 65, tweede lid Sw. toepasselijk: “Wanneer de<br />
feitenrechter vaststelt dat misdrijven die reeds het voorwerp waren van een in kracht van<br />
gewijsde gegane beslissing en andere feiten die bij hem aanhangig zijn en die, in de<br />
veronderstelling dat zij bewezen zouden zijn, aan die beslissing voorafgaan en samen met de<br />
eerste misdrijven de opeenvolgende en voortgezette uitvoering zijn van een zelfde misdadig<br />
opzet, houdt hij bij de straftoemeting rekening me t de reeds uitgesproken straffen. Indien deze<br />
616 Volledigheidshalve wordt nogmaals herhaald wat onder eendaadse samenloop wordt verstaan. Het is<br />
mogelijk dat een persoon twee of meer keer wordt vervolgd en berecht wanneer eenzelfde feit onder<br />
verschillende delictomschrijvingen valt. In deze laatste hypothese spreekt men van “eendaadse samenloop”<br />
(concursus idealis). Het is bijvoorbeeld mogelijk dat eenzelfde feit, zowel een inbreuk is op de wettelijke norm<br />
A als op de wettelijke norm B. Zo is verkrachting op een openbare plaats een voorbeeld van eendaadse<br />
samenloop aangezien dit ene feit zowel een inbreuk is op wet A (verkrachting) als op wet B (openbare<br />
zedenschennis). Bij eendaadse samenloop gaat het steeds om een samenloop van kwalificaties.<br />
617 C. VAN DEN WYNGAERT, o.c., 444.<br />
618 Ibid., 190.<br />
181
hem voor een juiste bestraffing van al de misdrijven voldoende lijken, spreekt hij zich uit over<br />
de schuldvraag en verwijst hij in zijn beslissing naar de reeds uitgesproken straffen. Het<br />
geheel van de straffen uitgesproken met toepassing van dit artikel mag het maximum van de<br />
zwaarste straf niet te boven gaan.”<br />
In de situatie waar verschillende feiten samenlopen, is het gebruikelijk deze feitenconstellatie<br />
op het vlak van de straftoemeting als een vorm van eendaadse samenloop te beschouwen.<br />
Deze verschillende feiten worden dan fictief als één feit beschouwd. Dit is meer bepaald het<br />
geval wanneer twee of meer feiten een voortgezet misdrijf opleveren. Opdat er sprake zou zijn<br />
van een voortgezet of collectief misdrijf is een zelfde (misdadig) opzet vereist. Is dit opzet<br />
niet aanwezig dan worden de verschillende misdrijven afzonderlijk bestraft en kan men niet<br />
terugvallen op artikel 65 Sw. om de straftoemeting te beïnvloeden. In die situatie wordt de<br />
regeling van de meerdaadse samenloop gevolgd. De straftoemetingsregels van artikel 65 Sw.<br />
bestaan enerzijds uit de mogelijkheid slechts één straf op te leggen, met name de zwaarste<br />
straf. Anderzijds is er in het geval van een laattijdig vastgesteld collectief of voortgezet<br />
misdrijf de optie om zich te beperken tot de schuldigverklaring of om rekening te houden met<br />
de reeds uitgesproken straffen, zonder dat het geheel van de straffen het maximum van de<br />
zwaarste straf te boven mag gaan.<br />
De vraag of een feitencomplex als een “voortgezet” of “collectief” misdrijf moet worden<br />
beschouwd is een feitenkwestie die aan het soevereine oordeel van de feitenrechter wordt<br />
overgelaten. 619 Het is met andere woorden de feitenrechter die bepaalt of er in casu sprake is<br />
van éénzelfde (misdadig) opzet. Deze beoordeling is niet onbelangrijk want er zijn<br />
verstrekkende gevolgen. 620<br />
619 Zie o.a. Cass. 23 december 1998, A.J.T. 1998-99, 541.<br />
620 Zo zijn er onder andere niet onbelangrijke gevolgen op burgerlijk vlak. De strafrechtelijke vordering heeft<br />
voorrang op de burgerlijke vordering, waaruit wordt afgeleid dat de burgerlijke rechter gebonden is door wat de<br />
strafrechter op strafrechtelijk gebied heeft beslist.<br />
182
3.2 Draagwijdte van artikel 65 Sw. in andere rechtstakken<br />
De regeling van artikel 65 Sw. met betrekking tot de voortgezette of collectieve misdrijven<br />
geldt echter alleen voor het klassieke strafrecht. 621 De straftoemetingsregels van de verruimde<br />
eendaadse samenloop ten aanzien van feiten gepleegd met eenzelfde opzet kunnen bijgevolg<br />
niet bij wijze van algemeen (straf)rechtsbeginsel worden toegepast op bijvoorbeeld de<br />
punitieve bestuurlijke sancties. 622 De strafrechtelijke oplossingen zijn met andere woorden<br />
niet van toepassing bij de samenloop van punitieve bestuurlijke sancties onderling of bij de<br />
samenloop van punitieve bestuurlijke sancties met strafrechtelijke sancties. 623<br />
De vraag rijst of de strafrechter die uitspraak doet over het nachtlawaai rekening mag houden<br />
(naar analogie van artikel 65, tweede lid Sw.) met een definitieve veroordeling op bestuurlijk<br />
vlak voor feiten die de strafrechtelijke beslissing zijn voorafgaan en samen met de eerste<br />
inbreuken de opeenvolgende en voortgezette uitvoering zijn van een zelfde opzet. In dit<br />
verband is het belangrijk de draagwijdte te kennen van de notie “een in kracht van gewijsde<br />
gegane beslissing” weergegeven in artikel 65, tweede lid. Sw.. De vraag rijst of hier alleen de<br />
“veroordelingen uitgesproken door de strafrechter” worden bedoeld, of hier ook de definitieve<br />
bestuurlijke beslissing onder vallen die een punitieve bestuurlijke sanctie hebben opgelegd.<br />
Volgens de traditionele rechtspraak van het Hof van Cassatie wordt met de notie “een in<br />
kracht van gewijsde gegane beslissing” gedoeld op een beslissing van de Belgische<br />
strafrechter. 624 Een definitieve bestuurlijke beslissing valt hier niet onder.<br />
Niettemin lijkt het door de installering van twee verschillende sanctiestelsels op dit punt toch<br />
aanbevolen onder de notie “een in kracht van gewijsde gegane beslissing” ook de punitieve<br />
62 1 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 940.<br />
62 2 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 940. Zie in dit verband Arbitragehof nr. 96/2002,<br />
12 juni 2002, R.W. 2002-03, 743. Het Hof heeft in deze zaak geoordeeld dat de wetgever kan beslissen, zonder<br />
het gelijkheidsbeginsel te miskennen, dat de straftoemetingsregels van artikel 65 Sw. niet toepasselijk zijn op de<br />
fiscale geldboeten waarin artikel 70, §2 BTW-wetboek voorziet. Hieruit kan impliciet worden afgeleid dat de<br />
straftoemetingsregels van artikel 65 Sw. niet bij wijze van algemeen (straf)rechtsbeginsel kunnen worden<br />
toegepast.<br />
623 Zie in dit verband tevens J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in<br />
idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 940.<br />
624 Cass. 17 september 2002 (P.01.0820.N), www.cass.be : “Voor de toepassing van artikel 65, lid 2 Sw. kan<br />
enkel een beslissing van een Belgische strafrechter in aanmerking worden genomen.” Zie in dit verband ook<br />
Cass. 5 december 1984, Arr.Cass. 1984-85, 477: “De verplichting om de zwaarste straf uit te spreken betreft de<br />
eigenlijke straffen en bijvoorbeeld niet de veiligheidsmaatregelen”.<br />
183
estuurlijke beslissingen te catalogeren. Zo wordt er eenheid behouden in het<br />
handhavingsrecht. 625<br />
In dit verband kan worden gewezen op een ontwerp-Kaderbesluit betreffende de wijze waarop<br />
bij een nieuwe strafrechtelijke procedure rekening wordt gehouden met veroordelingen in<br />
andere lidstaten van de Europese Unie. 626 In dit ontwerp-Kaderbesluit wordt een definitie<br />
gegeven van de term “veroordeling”. Deze definitie houdt rekening met het begrip “strafbaar<br />
feit” zoals dat voortvloeit uit de toepassing van de artikelen 51 en 52 van de<br />
Schengenuitvoeringsovereenkomst van 1990 en de Overeenkomst betreffende de wederzijdse<br />
rechtshulp in strafzaken tussen de lidstaten van de Europese Unie van 29 mei 2000. Deze<br />
definitie van “veroordeling” maakt het mogelijk de in sommige lidstaten bestaande<br />
beslissingen van bestuurlijke, strafrechtelijke en gemengde aard onder het toepassingsgebied<br />
van het Kaderbesluit te laten vallen. Het doel hiervan is met name verkeersovertredingen<br />
(wanneer zij van “administratief/strafrechtelijke” aard zijn), hieronder te laten vallen. De<br />
gekozen definitie beperkt bewust het begrip “veroordeling” tot veroordelingen in de engere<br />
zin, “d.w.z. definitieve beslissingen van strafgerechten (of die een beslissing van een<br />
strafgerecht hadden kunnen zijn in het geval van overtredingen van<br />
“administratief/strafrechtelijke” aard) die in alle lidstaten als veroordeling kunnen worden<br />
beschouwd.” De reikwijdte van het Kaderbesluit is beperkt tot door strafrechtbanken<br />
uitgesproken veroordelingen (of die een beslissing van een strafgerecht hadden kunnen zijn in<br />
het geval van overtredingen van "administratief/strafrechtelijke" aard). Er zou nochtans wel<br />
eens kunnen worden getornd aan dit uitgangspunt. We lezen inderdaad in een nota van de<br />
Raad van de Europese Unie van 24 november 2006 dat in een aantal lidstaten beslissingen,<br />
waarbij een strafrechtelijke sanctie wordt opgelegd, door andere gerechtelijke autoriteiten dan<br />
strafrechtbanken of door administratieve autoriteiten worden uitgesproken. Het standpunt van<br />
de Raad luidt in dit verband dat “over het algemeen in die lidstaten met dergelijke<br />
beslissingen rekening kan worden gehouden in nieuwe strafrechtelijke procedures, maar dat<br />
de kwestie van de inaanmerkingneming van door andere gerechtelijke autoriteiten dan<br />
627<br />
625 In Nederland heeft men hier de volgende oplossing voor: de bestuursrechtelijke handhavingsweg is<br />
onherroepelijk afgesloten indien a) het strafrechtelijk onderzoek ter zitting is geopend of b) een door het<br />
openbaar ministerie of de politie aangeboden transactie is aanvaard door de verdachte. Zie infra Hoofdstuk V,<br />
punt 4.<br />
626 Voorstel voor een Kaderbesluit van de Raad betreffende de wijze waarop bij een nieuwe strafrechtelijke<br />
procedure rekening wordt gehouden met veroordelingen in andere lidstaten van de Europese Unie, 17 maart<br />
2005, COM/2005/0091, www.eur-lex.europa.eu.<br />
627 Documentnr. 15445/1/06 REV 1 te vinden op http://www.eur-lex.europa.eu.<br />
184
echtbanken of door administratieve autoriteiten gegeven beslissingen, verder moet worden<br />
besproken”.<br />
3.3 Alternatieve benaderingswijze: rechtstakoverschrijdende beginselen<br />
toepasselijk op de straftoemeting<br />
De vraag rijst of we kunnen terugvallen op andere beginselen, principes die anders dan het<br />
artikel 65 Sw. wel over de rechtstakken heen worden toegepast. Zijn er beginselen die de<br />
straftoemeting beïnvloeden bij een samenloop van een strafsanctie en een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie wanneer beide sancties werden opgelegd voor verschillende feiten die<br />
kaderen binnen hetzelfde geheel of die elkaar opvolgen Laten we ter illustratie teruggrijpen<br />
naar het voorbeeld van de kroegentocht. Stel dat de procureur des Konings tot vervolging van<br />
het nachtlawaai (artikel 561, 1° Sw.) wil overgaan en dit misdrijf naar zich toetrekt. 628 De<br />
overige inbreuken, zoals het wildplassen en het sluikstorten zijn louter bestuurlijke<br />
inbreuken 629 en worden op lokaal vlak bestuurlijk gehandhaafd. 630 Opeenvolgende feiten<br />
worden als zodanig uit elkaar getrokken door het ene feit strafrechtelijk af te handelen en de<br />
andere feiten bestuursrechtelijk te sanctioneren. De straftoemeting op bestuurlijk vlak is<br />
begrensd door het proportionaliteitsbeginsel. De sanctionerende ambtenaar moet immers op<br />
basis van artikel 119 bis, §5 N.Gem.W. de punitieve bestuurlijke sanctie bepalen in functie<br />
van de zwaarte van de feiten. 631 Meer nog, bij de vaststelling van diverse samenlopende<br />
(bestuurlijke) inbreuken op hetzelfde reglement (in casu de gemeentelijke politieverordening),<br />
zal één enkele bestuurlijke sanctie worden opgelegd in verhouding tot de ernst van het geheel<br />
van de feiten. 632 Het wildplassen en het sluikstorten zal leiden tot één bestuurlijke sanctie die<br />
het bedrag van 250 euro niet kan overschrijden. De strafsanctie die wordt uitgesproken voor<br />
het nachtlawaai komt er dan bovenop. Er is geen wettelijke bepaling die naar analogie van<br />
628 Op basis van artikel 119bis, §7, 1° N.Gem. W. wordt het origineel van het proces-verbaal inzake nachtlawaai<br />
immers aan de procureur des Konings toegestuurd. Op basis van §8 van hetzelfde artikel brengt de procureur het<br />
bestuur op de hoogte dat hij tot vervolging van het nachtlawaai overgaat.<br />
629 Voor het sluikstorten kan bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de verbodsbepaling in de lokale<br />
bestuurlijke politieverordening van de stad Antwerpen: zie www.antwerpen.be Algemene site > Hulpdiensten en<br />
veiligheid > Overlast > Algemene bestuurlijke politie (hoofdstuk II openbare netheid en gezondheid in<br />
combinatie met artikel 331); Voor het wildplassen kan bij wijze van voorbeeld worden verwezen naar de<br />
verbodsbepaling in de lokale bestuurlijke politieverordening van de stad Turnhout: zie<br />
http://www.turnhout.be/2006/index.phppageid=1304&site=1 (Artikel 11 van Hoofdstuk XIII Diverse vormen<br />
van overlast.<br />
630 Indien een inbreuk enkel bestuursrechtelijk kan worden bestraft, wordt op basis van artikel 119bis, §7, 2°<br />
N.Gem. W. het origineel van het proces-verbaal naar het bestuur toegestuurd.<br />
631 Zie ook T. DE SUTTER, “Lokale rechtshandhaving eindelijk op kruissnelheid”, T.B.P. 2007, 145-146.<br />
632 Artikel 119bis, §5, 2 de lid N.Gem. W.<br />
185
artikel 65 Sw. een regeling bevat voor wanneer de strafrechtelijke sanctie voor het<br />
nachtlawaai en de punitieve bestuurlijke sanctie opgelegd voor de verschillende bestuurlijke<br />
inbreuken kaderen binnen hetzelfde geheel of elkaar opvolgen.<br />
3.3.1 Gelijkheidsbeginsel<br />
Het is daarentegen perfect mogelijk dat dezelfde casus zich voordoet in een andere stad en de<br />
procureur des Konings het nachtlawaai niet naar zich toetrekt. 633 De mogelijkheid van een<br />
eventuele bestuurlijke sanctie met uitsluiting van elke strafrechtelijke sanctie is immers<br />
afhankelijk van de door de procureur des Konings ingenomen houding. 634 In deze hypothese<br />
zal de overtreder één enkele punitieve bestuurlijke sanctie krijgen, gemaximaliseerd tot 250<br />
euro voor zowel het nachtlawaai, het wildplassen en het sluikstorten. Zo ontstaan er<br />
territoriale verschillen die op het eerste gezicht niet worden verantwoord door objectieve<br />
redenen. De vraag rijst of aldus het gelijkheidsbeginsel niet geschonden is. 635 Dezelfde vraag<br />
rijst wanneer twee identieke casussen in dezelfde gemeente verschillend worden behandeld.<br />
De procureur des Konings kan immers ook beslissen het nachtlawaai niet naar zich toe te<br />
trekken. In dit geval zal de overtreder één enkele bestuurlijke sanctie krijgen,<br />
gemaximaliseerd tot 250 euro.<br />
Kortom, de procureur des Konings heeft een beleidsbeoordeling waardoor er territoriale en<br />
temporele verschillen kunnen ontstaan die (op het eerste gezicht) objectief niet te<br />
verantwoorden zijn. Het is echter niet omdat er klaarblijkelijk een schending van het<br />
gelijkheidsbeginsel is, dat de strafvordering in een zaak komt te vervallen.<br />
In dit verband kan worden verwezen naar de rechtspraak van het Hof van Cassatie betreffende<br />
de beoordelingsvrijheid van de procureur des Konings om al of niet tot vervolging over te<br />
gaan (sepot). Zelfs al heeft de procureur des Konings op het eerste gezicht het<br />
gelijkheidsbeginsel miskend, dan heeft dit volgens het Hof van Cassatie niet tot gevolg dat de<br />
633 In Nederland wordt benadrukt dat het gelijkheidsprincipe vergt dat een bestuurlijke boete voor eenzelfde<br />
overtreding, gepleegd in dezelfde gemeente, gelijk dient te zijn aan de gevorderde strafrechtelijke boete. In<br />
Nederland hanteert het openbaar ministerie landelijk vastgelegde lijsten met boetehoogten voor diverse<br />
overtredingen (iets wat niet gekend is in België). Zie infra Hoofdstuk IV, punt 4.<br />
634 Omzendbrief nr. COL 1/2006, 27.<br />
635 J. PUT is dezelfde mening toegedaan in zijn artikel J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de<br />
toepassing van het non bis in idem-beginsel op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02,<br />
940.<br />
186
strafvordering komt te vervallen. Meer nog, luidens de rechtspraak van het Hof van Cassatie<br />
kan uit de enkele omstandigheid dat bepaalde personen worden vervolgd, daar waar anderen<br />
voor dezelfde soort misdrijven of zelfs voor hetzelfde feit niet worden vervolgd, geen<br />
schending worden afgeleid van het gelijkheidsbeginsel of van het recht op een eerlijk<br />
proces. 636<br />
Een strafrechtelijke vervolging voor nachtlawaai zal bijgevolg niet komen te vervallen<br />
wanneer men pleit dat er in een analoge zaak geen strafrechtelijke vervolging werd ingesteld.<br />
3.3.2 Evenredigheidsbeginsel<br />
Zoals in de rechtspraak met betrekking tot het non bis in idem-beginsel aan bod is gekomen,<br />
rijst ook in deze hypothese de vraag of er op het vlak van de straftoemeting een beroep kan<br />
worden gedaan op het evenredigheidsbeginsel. Uiteindelijk is de regeling van artikel 65 Sw.<br />
voor de eendaadse samenloop in de situatie van het “voortgezet” of “collectief” misdrijf een<br />
uiting van het evenredigheidsbeginsel.<br />
Vooraleer toepassing wordt gemaakt van artikel 65 Sw., wordt echter door de strafrechter<br />
geoordeeld of een feitencomplex als een voortgezet of een collectief misdrijf kan worden<br />
beschouwd. Wordt de vervolging van de verschillende feiten echter opgesplitst in een<br />
bestuurlijke en een strafrechtelijke handhaving, dan is het nog maar de vraag wie deze<br />
beoordeling doet. Dat de feiten een geheel vormen of elkaar opvolgen is een soevereine<br />
beoordeling van de feitenrechter en het is in casu niet duidelijk of het bestuur dan wel de<br />
strafrechter een dergelijke beoordeling zal maken. Zeker is dat, wanneer deze beoordeling niet<br />
wordt gemaakt, het “verschillende” feiten blijven en ze fictief niet als één feit worden<br />
beschouwd. Beide instanties kunnen bijgevolg blind voor elkaar elk hun eigen sanctie<br />
opleggen, niettegenstaande deze verschillende feiten door een virtuele strafrechtelijke bril<br />
bekeken als een voortgezet of collectief misdrijf hadden kunnen worden gezien. Men zou<br />
zelfs nog verder kunnen gaan en zich afvragen of er überhaupt wel rekening moet worden<br />
gehouden met het evenredigheidsbeginsel nu het “vaststaat” dat het om verschillende feiten<br />
gaat.<br />
636<br />
Cass. 13 december 1989, Arr.Cass. 1989-90, 510; Cass. 15 februari 1985, Arr. Cass.1984-85, 332.<br />
Volgens een cassatiearrest van 15 februari 2000 (T.Strafr. 2000, 122-125 met noot T. VANDER BEKEN) mag<br />
de rechter wel nagaan of de vervolging van de te berechten beklaagde al dan niet willekeurig is. Wat het<br />
rechtsgevolg van deze marginale toetsing kan zijn, wordt evenwel niet gezegd. Zie hierover meer R.<br />
VERSTRAETEN, Handboek Strafvordering, Antwerpen, Maklu, 2005, 67-68.<br />
187
Zoals reeds in het vorige deel aan bod is gekomen, is het heel moeilijk het<br />
evenredigheidsbeginsel naar de praktijk om te zetten. Niet alleen omdat de bestuurlijke<br />
sancties geheel anders van aard kunnen zijn dan de strafrechtelijke sancties. Tracht<br />
bijvoorbeeld maar eens de evenredigheid na te gaan van een werkstraf en een definitieve<br />
sluiting van een inrichting. Bovendien wordt in deze situatie de ene sanctie uitgesproken door<br />
een bestuur en de andere door een strafrechter die er telkens andere procedureregels op<br />
nahouden. De strafrechter heeft wel enige vrijheid bij de straftoemeting maar als de notie “een<br />
in kracht van gewijsde gegane beslissing” uit artikel 65, tweede lid. Sw. niet tevens een<br />
definitieve bestuurlijke beslissing inhoudt, is het niet zeker of de strafrechter wel rekening kan<br />
houden met bestuurlijke veroordelingen die aan de strafrechtelijke veroordeling voorafgegaan<br />
zijn en die handelen over andere feiten - ook al vormen ze een geheel of volgen ze elkaar op.<br />
Het is bijgevolg niet vanzelfsprekend om op basis van het evenredigheidsbeginsel tot een<br />
analoge toepassing te komen van de regeling vervat in artikel 65 Sw. Worden feiten die nauw<br />
aan elkaar verbonden zijn voor de vervolging opgesplitst, dan kan dit feitencomplex nooit als<br />
één feit worden beschouwd. Een overtreder kan bijgevolg wel genieten van de<br />
opslorpingsregel van artikel 65 Sw. wanneer hij verschillende feiten pleegt die enkel op<br />
strafrechtelijk vlak worden vervolgd. Diezelfde overtreder kan echter niet van deze regeling<br />
genieten als in dit feitencomplex bepaalde feiten bestuurlijk worden gehandhaafd. In deze<br />
situatie zal de overtreder voor de verschillende feiten zowel een strafrechtelijke als een<br />
bestuurlijke sanctie opgelegd krijgen. Dit is op zijn minst paradoxaal als men weet dat in het<br />
algemeen de bestuurlijke handhaving wordt gehanteerd voor minder zwaarwichtige feiten.<br />
4. Conclusies<br />
Door de ontwikkeling van twee sanctiesystemen, enerzijds het strafrechtelijke en anderzijds<br />
het bestuurlijke, kunnen er samenloopsituaties ontstaan. Eenzelfde feit kan zowel onder de<br />
juridische kwalificatie van wet A als onder de juridische kwalificatie van wet B vallen. In het<br />
klassieke strafrecht wordt een dergelijke vorm van samenloop opgelost aan de hand van het<br />
non bis in idem-beginsel. Door het ontstaan van punitieve bestuurlijke sancties en de<br />
moeilijke aanvaarding ervan door voornamelijk het Hof van Cassatie, ontstaan er evenwel<br />
188
allerlei problemen. Principieel aanvaardt het Hof van Cassatie de samenloop van een<br />
strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie, althans in fiscale<br />
aangelegenheden. Nu de bestuurlijke sanctionering in de lift zit, kan deze rechtspraak roet in<br />
het eten gooien. De wetgever is zich hiervan bewust en heeft daarom in verschillende normen<br />
een cumulatieverbod van strafrechtelijke met bestuursrechtelijke sancties opgenomen. Daar<br />
men het bestuurlijk handhavingsmechanisme ter vervanging van het strafrechtelijke wil<br />
hanteren, oordeelt de wetgever o.i. terecht dat het non bis in idem-beginsel van toepassing<br />
moet zijn. Deze cumulatieverboden worden echter niet altijd op dezelfde wijze doorgevoerd.<br />
Soms staat het expliciet in de wetgeving, zoals dit het geval is voor de GAS-Wet. In andere<br />
gevallen kan vanuit de procedurele regels een dergelijke non bis in idem-werking worden<br />
afgeleid. Denk in dit geval aan de Voetbalwet en de Private veiligheidswet. Niettemin bestaat<br />
de kans dat men bij een eventuele lacune moet teruggrijpen naar de rechtspraak en de<br />
rechtsleer.<br />
In het licht van dit onderzoeksrapport is het van belang te weten dat, wanneer de wetgever<br />
niet actief tussenkomt en zelf geen cumulatieverbod opneemt, het toegelaten is een<br />
strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie te combineren. Bij een<br />
dergelijke cumulatie moet er wel toepassing worden gemaakt van het evenredigheidsbeginsel,<br />
wat eventueel kan inhouden dat een “tweede” sanctie wordt gemilderd.<br />
Met de invoering van bestuurlijke sancties wil men weliswaar de efficiëntie in de handhaving<br />
van bepaalde gedragingen verhogen, zodat het gevoel van straffeloosheid wegebt. Door deze<br />
verzuchtingen echter op een te pragmatische manier te benaderen (telkens worden er aparte<br />
wetten goedgekeurd), dienen zich nog meer problemen aan. Er is nood aan een<br />
overkoepelende regeling waarin samenloopregels worden opgenomen voor zowel de<br />
cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie, als voor de<br />
cumulatie van twee of meer punitieve bestuurlijke sancties. Door de invoering van aparte<br />
wetten is het mogelijk dat er een samenloop ontstaat van juridische kwalificaties. Dit is<br />
bijvoorbeeld het geval voor de Voetbalwet en de GAS-Wet. Er staat dan wel in de GAS-Wet<br />
geschreven dat er slechts een gemeentelijke bestuurlijke sanctie kan worden opgelegd als er<br />
geen andere wet, decreet of ordonnantie reeds in een straf of bestuurlijke sanctie heeft<br />
voorzien. Dit neemt niet weg dat eenzelfde feit twee maal anders kan worden gekwalificeerd.<br />
Zonder afbreuk te doen aan haar bevoegdheidsbeperkende regels, kan een gemeente een<br />
bepaald gedrag sanctioneren dat als feitelijke omstandigheid tevens een inbreuk kan zijn op<br />
189
een andere norm, bijvoorbeeld de Voetbalwet. In casu is er een samenloop op het vlak van de<br />
bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> onderling. Deze samenloopsituatie kan worden<br />
opgelost op basis van het non bis in idem-beginsel. Het is immers niet toegelaten om<br />
eenzelfde feit met twee of meer punitieve bestuurlijke sancties te sanctioneren. Om te weten<br />
welke van de twee punitieve bestuurlijke sancties bijgevolg moet worden opgelegd, is het<br />
belangrijk te weten wanneer bepaalde feiten voetbalgerelateerd zijn.<br />
Bij gebreke aan een wettelijk cumulatieverbod, is de samenloop van een strafrechtelijke<br />
sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie voor eenzelfde feit geen eenvoudig vraagstuk.<br />
Zeker is dat de traditionele visie dat strafrechtelijke sancties en bestuurlijke sancties onverkort<br />
kunnen worden gecumuleerd, niet meer opgaat voor wat de combinatie van beide sancties<br />
betreft. In welke mate de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve<br />
bestuurlijke sanctie moet worden genuanceerd, is afhankelijk van het feit of men voorstander<br />
is van een sterke dan wel een zwakke werking van het non bis in idem-beginsel. Beide visies<br />
op het beginsel zijn terug te vinden in de Belgische rechtspraak<br />
Naast de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie zijn<br />
er nog andere mogelijke samenloopsituaties denkbaar. Het non bis in idem-beginsel verzet<br />
zich niet tegen de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een louter bestuurlijke<br />
sanctie. Evenmin verbiedt het de cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een andere<br />
maatregel uit de inventaris, zoals de belasting of de politiemaatregel.<br />
In het tweede deel van Hoofdstuk IV werd de samenloop van verschillende feiten onder de<br />
loep genomen. Naast de samenloop van kwalificaties is het immers ook mogelijk dat er een<br />
samenloop is van verschillende feiten die kaderen binnen hetzelfde geheel of die elkaar<br />
opvolgen. In het strafrecht kan in dit geval gebruik worden gemaakt van artikel 65 Sw. en<br />
spreekt men over de “verruimde eendaadse samenloop”. Opdat er toepassing kan worden<br />
gemaakt van artikel 65 Sw., moet de strafrechter eerst oordelen of het feitencomplex als een<br />
voortgezet of een collectief misdrijf kan worden beschouwd. Indien dit zo is, wordt het<br />
feitencomplex fictief als één feit beschouwd. De straftoemetingsregels van artikel 65 Sw.<br />
bestaan enerzijds uit de mogelijkheid slechts één straf op te leggen, met name de zwaarste<br />
straf, en anderzijds in geval van een laattijdig vastgesteld collectief of voortgezet misdrijf uit<br />
de mogelijkheid zich te beperken tot de schuldigverklaring of rekening te houden met de<br />
190
eeds uitgesproken straffen zonder dat het geheel van de straffen het maximum van de<br />
zwaarste straf te boven mag gaan.<br />
De regeling van artikel 65 Sw. met betrekking tot de voortgezette of collectieve misdrijven<br />
geldt echter alleen voor het klassieke strafrecht. 637 De straftoemetingsregels van de verruimde<br />
eendaadse samenloop ten aanzien van feiten gepleegd met eenzelfde opzet kunnen bijgevolg<br />
niet bij wijze van algemeen (straf)rechtsbeginsel worden toegepast op bijvoorbeeld de<br />
punitieve bestuurlijke sancties.<br />
Het bleek niet vanzelfsprekend te zijn om op basis van het evenredigheidsbeginsel tot een<br />
analoge toepassing te komen zoals de regeling vervat in artikel 65 Sw.. Er rijst al een<br />
probleem op het vlak van de beoordeling van de feiten. Wanneer verschillende feiten voor<br />
hun vervolging worden opgesplitst, is het nog maar de vraag wie zal oordelen of de<br />
verschillende feiten kaderen in hetzelfde geheel of elkaar opvolgen. Nu van in het begin<br />
bepaalde feiten die nauw aan elkaar verbonden zijn voor de vervolging worden opgesplitst,<br />
kan dit feitencomplex nooit als één feit worden beschouwd.<br />
Een overtreder kan bijgevolg wel genieten van de opslorpingsregel van artikel 65 Sw.<br />
wanneer hij verschillende feiten pleegt die enkel op strafrechtelijk vlak worden vervolgd.<br />
Diezelfde overtreder kan echter geen beroep doen op deze regeling als in dit feitencomplex<br />
bepaalde feiten bestuurlijk worden gehandhaafd. In deze situatie zal de overtreder voor de<br />
verschillende feiten zowel een strafrechtelijke als een bestuurlijke sanctie opgelegd krijgen.<br />
Dit is op zijn minst paradoxaal als men weet dat in het algemeen de bestuurlijke handhaving<br />
wordt gehanteerd voor minder zwaarwichtige feiten.<br />
637 J. PUT, “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idem-beginsel op de<br />
cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 940.<br />
191
5. Schematisch overzicht van de samenloopproblematiek<br />
Samenloop van kwalificaties: éénzelfde feit is zowel een inbreuk op wet A als op wet B<br />
Uitgangspunt: het algemeen rechtsbeginsel non bis is idem verbiedt dat eenzelfde feit wordt<br />
bestraft met twee of meer sancties van dezelfde aard. Bedoeld worden twee strafrechtelijke<br />
sancties of twee bestuurlijke sancties. Dit beginsel verbiedt evenwel niet dat de wetgever voor<br />
een zelfde feit verschillende sancties voorziet die kunnen worden gecombineerd, op<br />
voorwaarde dat de feiten als één geheel worden gesanctioneerd door éénzelfde instantie en op<br />
hetzelfde ogenblik.<br />
Indien een samenloopkwestie rijst, moet er eerst nagegaan worden of er een wettelijk<br />
cumulatieverbod bestaat.<br />
zo ja, dan is er geen samenloopprobleem (cfr. GAS-Wet, Voetbalwet, Wet private<br />
veiligheid).<br />
Indien er geen wettelijke regeling bestaat, is er wel een samenloopprobleem. Bij<br />
gebrek aan algemene kaderwet is dit op te lossen aan de hand van het non bis in idembeginsel,<br />
de rechtspraak en de rechtsleer :<br />
1. Cumulatie van twee strafrechtelijke sancties voor hetzelfde feit:<br />
Verboden (twee sancties van dezelfde orde).<br />
Wel is het toegelaten om naast een hoofdstraf een bijkomende<br />
straf op te leggen (de wetgever heeft in verschillende sancties<br />
voorzien en de sanctionering gebeurt door éénzelfde instantie op<br />
hetzelfde ogenblik).<br />
2. Cumulatie van twee bestuurlijke sancties voor hetzelfde feit:<br />
Verboden (twee sancties van dezelfde orde).<br />
Tenzij de wetgever in verschillende sancties heeft voorzien en de<br />
sanctionering gebeurt door éénzelfde instantie op hetzelfde<br />
ogenblik<br />
192
3. Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een bestuurlijke punitieve sanctie:<br />
- Meerderheidsopvatting in de Belgische rechtspraak: Hof van Cassatie<br />
(rechtspraak in fiscale zaken): cumulatie toegelaten mits toepassing van<br />
evenredigheidsbeginsel door rekening te houden met een eerdere<br />
bestuurlijke sanctie.<br />
- Minderheidsopvatting in de Belgische rechtspraak: absoluut<br />
cumulatieverbod<br />
- Rechtsleer: een groot deel van de rechtsleer meent dat een genuanceerdere<br />
houding ten opzichte van de cumulatie van een strafrechtelijke met een<br />
punitieve bestuurlijke sanctie aangewezen is. Uit fiscale hoek wordt<br />
geneigd naar de minderheidsopvatting in de rechtspraak. Andere auteurs,<br />
voornamelijk uit de publiek- of strafrechtelijke hoek zijn eerder<br />
voorzichtig.<br />
4. Cumulatie van een strafrechtelijke sanctie met een niet-punitieve bestuurlijke<br />
sanctie:<br />
toegelaten (twee sancties van een andere orde).<br />
5. Cumulatie van een strafrechtelijke of een bestuurlijke sanctie met alle andere<br />
maatregelen uit de inventaris (belasting, retributie, politiemaatregel,<br />
schadevergoeding):<br />
toegelaten (wegens het niet sanctionerend karakter van deze “andere<br />
maatregelen”).<br />
6. Oplossing casus<br />
In het eerste hoofdstuk werd een samenloopcasus geschetst waarin eenzelfde persoon op basis<br />
van diverse bepalingen kon worden gesanctioneerd. Thans wordt deze casus opgelost.<br />
De inbreuken worden nu niet meer in chronologische volgorde weergegeven, maar worden<br />
gegroepeerd zodat de straftoemeting duidelijk wordt.<br />
Volledigheidshalve dient opgemerkt dat zowel de GAS-Wet als de Voetbalwet wettelijke<br />
cumulatieverboden herbergen op grond waarvan een cumulatie van een strafrechtelijke met<br />
een punitieve bestuurlijke sanctie uitgesloten is. Artikel 119bis §§ 8 en 8bis N.Gem.W.<br />
193
schrijft in dit verband een procedure voor om te vermijden dat zowel op bestuursrechtelijk als<br />
op strafrechtelijk vlak een sanctie zou worden opgelegd. Hetzelfde geldt voor de Voetbalwet<br />
waar in de artikelen 35 en 36 een regeling werd uitgewerkt om een dubbele bestraffing te<br />
vermijden. Voorgaande opmerking moet gelezen worden in het licht van enerzijds de<br />
interactie tussen de randnummers 6.1. en 6.2. en anderzijds de interactie tussen de<br />
randnummers 6.1. en 6.3.<br />
6.1. X kan strafrechtelijk worden gesanctioneerd<br />
* Het gedrag van X in het stadion:<br />
Dit gedrag kan zowel op basis van de Voetbalwet, als op basis van het Strafwetboek worden<br />
gesanctioneerd. In de hypothese dat de procureur des Konings deze feiten naar zich toetrekt<br />
(artikel 35 Voetbalwet), zal de overtreder strafrechtelijk worden vervolgd. Op basis van<br />
artikel 65 Sw. zullen de slagen en verwondingen en de beledigingen slechts kunnen worden<br />
ge sanctioneerd met de zwaarste straf. Er is immers sprake van eenzelfde misdadig opzet. Op<br />
basis van artikel 35, tweede lid van de Voetbalwet mag de Voetbalcel, in het geval een<br />
opsporingsonderzoek of een gerechtelijk onderzoek werd opgestart of een strafrechtelijke<br />
vervolging werd ingesteld, geen bestuurlijke sanctie meer opleggen. Concreet kan X een<br />
strafrechtelijke sanctie (gevangenisstraf en/of geldboete) opgelegd krijgen die eventueel<br />
gepaard gaat met een gerechtelijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot tien jaar<br />
al s bijkomende straf. Het gedrag in het stadion kan dus niet én strafrechtelijk, én bestuurlijk<br />
worden gesanctioneerd.<br />
* Weerspannigheid:<br />
De weerspannigheid geeft aanleiding tot een strafrechtelijke sanctie. De kans is echter reëel<br />
dat deze weerspannigheid geacht wordt samen met de overige strafbare gedragingen in het<br />
stadion slechts één misdrijf uit te maken wegens de eenheid van opzet in de persoon van de<br />
dader. Op basis van artikel 65 Sw. zullen de slagen en verwondingen, de beledigingen en de<br />
weerspannigheid slechts aanleiding kunnen geven tot de zwaarste straf. Het dient wel te<br />
worden beklemtoond dat strafbare beledigingen slechts kunnen worden vervolgd op klacht<br />
van de persoon die beweert beledigd te zijn.<br />
* Het afbreken van de plaatselijke afsluiting:<br />
194
Het afbreken van de plaatselijke afsluiting kan strafrechtelijk worden beteugeld op grond van<br />
artikel 563, lid 2 Sw. Ook hier zal de eenheid van opzet worden aanvaard met de overige<br />
strafbare gedragingen.<br />
* Nachtlawaai:<br />
Hetzelfde geldt voor zij die zich schuldig maken aan nachtgerucht of nachtrumoer waardoor<br />
de rust van de inwoners kan worden verstoord.<br />
Voor al deze gedragingen, zal X enkel de zwaarste straf opgelegd krijgen, omdat deze<br />
gedragingen worden geacht één collectief misdrijf uit te maken wegens de eenheid van opzet<br />
van de dader (art. 65 Sw.). Het is en blijft altijd een feitelijke appreciatie van de strafrechter.<br />
Veel zal ook afhangen van de uiteindelijke kwalificatie van de feiten door de strafrechter.<br />
Indien we aannemen dat de betrokkene voor het ganse feitencomplex schuldig wordt<br />
bevonden en de slagen en verwondingen een ziekte of een ongeschiktheid tot het verrichten<br />
van persoonlijke arbeid tot gevolg hebben gehad, dan zal de zwaarste straf worden opgeleverd<br />
door voornoemde opzettelijke slagen en verwondingen. De zwaarste straf is dan een<br />
gevangenisstraf van twee maanden tot twee jaar en een geldboete van vijftig euro tot<br />
tweehonderd euro (te vermenigvuldigen met de gebruikelijke opdeciemen) 638 , eventueel<br />
gepaard gaande met een gerechtelijk stadionverbod van drie maanden tot tien jaar 639 (wanneer<br />
door de strafrechter wordt aanvaard dat het misdrijf werd begaan omwille van en ter<br />
gelegenheid van de organisatie van een voetbalwedstrijd).<br />
6.2. X kan bestuurlijk worden gesanctioneerd door de Voetbalcel<br />
* Het gedrag van X rond het stadion:<br />
Dit gedrag kan zowel op basis van de Voetbalwet, als op basis van het Strafwetboek worden<br />
gesanctioneerd. In de hypothese dat de procureur des Konings deze feiten niet naar zich<br />
toetrekt (artikel 35 Voetbalwet), kan de overtreder door de Voetbalcel een bestuurlijke<br />
geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in combinatie met een<br />
638 Artikel 399, lid 1 Sw.<br />
639 Artikel 41 Voetbalwet.<br />
195
estuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar. Een bestuurlijk<br />
stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een duur gelijk aan<br />
de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar of meer wordt<br />
opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden gegegeven om het<br />
grondgebied te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een<br />
club van de eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd<br />
waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of<br />
Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
s tadionverbod. Het gedrag rond het stadion kan dus niet én strafrechtelijk, én bestuurlijk<br />
worden gesanctioneerd.<br />
* Het afbreken van de plaatselijke afsluiting:<br />
Het afbreken van de plaatselijke afsluiting is een gemengde inbreuk en kan ofwel met een<br />
strafrechtelijke sanctie ofwel met een gemeentelijke bestuurlijke sanctie van maximum 250<br />
euro worden gesanctioneerd. Het afbreken van de plaatselijke afsluiting kan echter ook<br />
worden aangemerkt als het aanzetten tot slagen en verwondingen, haat of woede ten opzichte<br />
van een of meer personen die zich bevinden in of buiten de perimeter. Door het afbreken van<br />
de afsluiting daagt men de anderen immers uit tot een confrontatie. In deze laatste situatie kan<br />
X zowel op basis van de Voetbalwet, als op basis van het Strafwetboek worden<br />
gesanctioneerd.<br />
In de Voetbalwet is er echter een specifieke voorrangsregel uitgewerkt, meer bepaald in<br />
artikel 23bis Voetbalwet waardoor hij die “omwille van en ter gelegenheid van een<br />
voetbalwedstrijd” aanzet tot slagen en verwondingen, haat of woede, op basis van de<br />
Voetbalwet wordt gesanctioneerd. In de hypothese dat de procureur des Konings deze feiten<br />
niet na ar zich toetrekt (artikel 35 Voetbalwet), kan de overtreder door de Voetbalcel een<br />
bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in combinatie<br />
met een bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar. Een<br />
bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een<br />
duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar of<br />
meer wordt opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het<br />
grondgebied te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een<br />
club van de eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd<br />
waaraan de Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of<br />
Europees kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
196
stadionverbod. In de onderhavige casus bestaat er geen twijfel dat het om<br />
“voetbalgerelateerd” gedrag handelt waardoor X niet op gemeentelijk vlak kan worden<br />
gesanctioneerd.<br />
* Het gooien van de onderdelen van de afsluiting:<br />
Het gooien van de onderdelen van de afsluiting kan volgens hetzelfde stramien worden<br />
opgelost als het afbreken van de plaatselijke afsluiting. Ook dit gedrag is voetbalgerelateerd,<br />
zodat X niet op gemeentelijk vlak kan worden aangepakt. Concreet kan aan X een bestuurlijke<br />
geldboete van 250 euro tot 5.000 euro worden opgelegd, eventueel in combinatie met een<br />
bestuurlijk stadionverbod voor een duur van drie maanden tot vijf jaar. Een bestuurlijk<br />
stadionverbod kan gepaard gaan met een bestuurlijk perimeterverbod voor een duur gelijk aan<br />
de duur van het stadionverbod. Indien er een stadionverbod van twee jaar of meer wordt<br />
opgelegd, kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het grondgebied<br />
te verlaten voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een club van de<br />
eerste, tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd waaraan de<br />
Belgische nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of Europees<br />
kampioenschap voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk<br />
stadionverbod.<br />
* Het niet respecteren van het stadionverbod:<br />
Op basis van artikel 21 in combinatie met artikel 24 tot 24 quater van de Voetbalwet wordt X<br />
door de Voetbalcel gesanctioneerd met een bestuurlijke geldboete van 250 euro tot 5.000<br />
euro, eventueel in combinatie met een (nieuw) bestuurlijk stadionverbod voor een duur van<br />
drie maanden tot vijf jaar. Het (nieuwe) bestuurlijk stadionverbod kan gepaard gaan met een<br />
bestuurlijk perimeterverbod voor een duur gelijk aan de duur van het stadionverbod. De<br />
minimumgrens van de bestuurlijke geldboete wordt opgetrokken naar 1.000 euro en van het<br />
bestuurlijk stadionverbod naar één jaar, indien het betreden van het stadion gebeurt in<br />
overtreding van een bestuurlijk of gerechtelijk stadionverbod of een stadionverbod als<br />
beveiligingsmaatregel. Indien er een stadionverbod van twee jaar of meer wordt opgelegd,<br />
kan aan de overtreder een bestuurlijk verbod worden opgelegd om het grondgebied te verlaten<br />
voor een land waar een voetbalwedstrijd wordt gespeeld waaraan een club van de eerste,<br />
tweede of derde nationale klasse uit België deelneemt, een wedstrijd waaraan de Belgische<br />
nationale ploeg deelneemt, of voor een Wereldkampioenschap of Europees kampioenschap<br />
voetbal, voor een duur die gelijk is aan deze van het bestuurlijk stadionverbod. Tevens kan<br />
197
voor een maximale duur van drie maanden een bestuurlijke aanmeldingsplicht op een<br />
politiekantoor worden opgelegd<br />
Voor deze vier inbreuken wordt X door de Voetbalcel gesanctioneerd. Uit artikel 29 van<br />
de Voetbalwet volgt dat de sancties niet onbeperkt kunnen worden gecumuleerd. De<br />
vaststelling van meerdere samenlopende inbreuken op de artikelen 20 tot 23ter van de<br />
Voetbalwet zal het voorwerp uitmaken van een enkele bestuurlijke geldboete, een enkel<br />
bestuurlijk stadionverbod, een enkel bestuurlijk perimeterverbod, een enkele bestuurlijke<br />
aanmeldingsplicht op een politiekantoor en een enkel bestuurlijk verbod het grondgebied te<br />
verlaten, of van één van deze sancties in verhouding tot de ernst van het geheel van de feiten.<br />
6.3. X kan worden gesanctioneerd met een gemeentelijke bestuurlijke sanctie<br />
* Wildplassen:<br />
Wildplassen wordt gesanctioneerd met een gemeentelijke bestuurlijke boete van maximum<br />
250 euro.<br />
* Het achterlaten van blikjes bier in de berm:<br />
Het sluikstorten wordt gesanctioneerd met een gemeentelijke bestuurlijke boete van<br />
maximum 250 euro.<br />
* Nachtlawaai:<br />
Nachtlawaai is een gemengde inbreuk en kan ofwel met een strafrechtelijke sanctie ofwel met<br />
een gemeentelijke bestuurlijke sanctie van maximum 250 euro worden gesanctioneerd. In de<br />
hypothese dat de procureur des Konings deze feiten niet naar zich toetrekt (artikel 119bis, §8<br />
N.Gem.W.), kan de overtreder een gemeentelijke bestuurlijke sanctie krijgen van maximum<br />
250 euro. Het nachtlawaai kan dus niet én strafrechtelijk, én bestuurlijk worden<br />
gesanctioneerd.<br />
Op basis van artikel 119bis, §5 van de Nieuwe Gemeentewet moet de bestuurlijke sanctie<br />
proportioneel zijn in functie van de zwaarte van de feiten. Meer nog, bij de vaststelling van<br />
meerdere samenlopende (bestuurlijke) inbreuken op hetzelfde reglement (in casu de<br />
gemeentelijke politieverordening) zal één enkele bestuurlijke sanctie worden opgelegd, in<br />
verhouding tot de ernst van het geheel van de feiten. Dit heeft tot gevolg dat X voor het<br />
198
wildplassen, het sluikstorten en het nachtlawaai slechts één gemeentelijke bestuurlijke boete<br />
zal krijgen die gemaximaliseerd is tot 250 euro.<br />
6. 4. X kan worden gevraagd een geldsom te betalen als belasting of retributie<br />
* Het vervoer met de politiecombi:<br />
Ten gevolge van het veroorzaken van overlast wordt door het stadsbestuur een belasting<br />
gevestigd op het vervoer van personen met een politievoertuig. X moet hiervoor de som van<br />
100 euro betalen. Rijzen er geen vragen in verband met de rechtsgeldigheid van de combitaks,<br />
dan betreft het een belasting en een belasting kan zonder schending van het non bis in idembeginsel<br />
gevorderd worden samen met een punitieve sanctie.<br />
* Het parkeren zonder geldig parkeerticket:<br />
De dag nadien is X niet op tijd bij zijn auto waardoor hij een parkeerretributie moet betalen.<br />
In casu moet X het lange dag tarief van 15 euro betalen, omdat hij zijn auto in de binnenstad<br />
heeft geparkeerd. X zal deze retributie moeten betalen.<br />
X zal in het totaal 115 euro moeten betalen.<br />
199
V. <strong>Bestuurlijke</strong> <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> in Nederland<br />
1. Inleiding<br />
Sedert geruime tijd ligt ook bij onze noorderburen de sanctioneringsbevoegdheid niet meer<br />
exclusief in handen van de strafrechter. De opmars van de bestuurlijke<br />
<strong>sanctioneringsmechanismen</strong> is ingegeven door twee overwegingen. Enerzijds beoogt men de<br />
versterking van de verantwoordelijkheid van het bestuur. Anderzijds blijkt de ontlasting van<br />
de strafrechtsketen een steeds wederkerende bekommernis te zijn. 640<br />
De stelselmatige invoering van bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong> is in Nederland<br />
evenwel niet onomstreden. Het laatste woord lijkt hierover bovendien nog altijd niet gezegd<br />
en geschreven te zijn, aangezien krachtens een aantal recente wetten en wetsvoorstellen nog<br />
meer bevoegdheden worden toegekend aan het gewapend bestuur.<br />
In de hierna volgende inventaris zullen de belangrijkste bestuurlijke<br />
<strong>sanctioneringsmechanismen</strong> worden opgenomen die ter beschikking staan van het<br />
Nederlandse bestuur in het kader van de overlastbestrijding. Binnen het bestek van dit<br />
onderzoeksproject lijkt het niet opportuun het ganse scala van bestuurlijke sancties te<br />
ontrafelen. Evenmin zal er worden gefocust op de klassieke straffen. Wel lijkt het aangewezen<br />
in de mate van het mogelijke de structuur van de voorgaande hoofdstukken over te nemen.<br />
De terminologie zal echter niet helemaal kunnen worden doorgetrokken. De Nederlandse<br />
wetgever 641 hanteert de notie “bestuurlijke sanctie” immers als overkoepelende term niet<br />
alleen voor bestuurlijke sancties zoals door ons eerder gedefinieerd, maar ook voor allerhande<br />
bestuurlijke maatregelen met een louter preventief en/of herstellend oogmerk. Een<br />
onderscheid wordt vervolgens gemaakt tussen enerzijds herstelsancties of reparatoire<br />
bestuurlijke sancties en anderzijds bestraffende sancties of punitieve bestuurlijke sancties.<br />
Reparatoire bestuurlijke sancties strekken tot het geheel of het gedeeltelijk ongedaan maken<br />
64 0 Zie Memorie van toelichting bij de Aanvulling van de Algemene wet bestuursrecht (Vierde tranche Algemene<br />
wet bestuursrecht), Tweede Kamer 2003-2004, 29702, nr.3, 117. Zie ook E. ANKAERT, J. PUT, P.C.<br />
ADRIAANSE, T. BARKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 100-109.<br />
641 Zie bijvoorbeeld Memorie van toelichting bij de Aanvulling van de Algemene wet bestuursrecht (Vierde<br />
tranche Algemene wet bestuursrecht), Tweede Kamer 2003-2004, 29702, nr.3, 73 e.v.<br />
200
of beëindigen van een overtreding, tot het voorkomen van de herhaling van een overtreding,<br />
dan wel tot het wegnemen of beperken van de gevolgen van een overtreding. Ze worden ook<br />
soms bestuurlijke maatregelen genoemd. 642 Het – misschien weinigzeggende – criterium van<br />
het leedtoevoegend karakter wordt in Nederland in het kader van de punitieve bestuurlijke<br />
sanctie als toetsingscriterium gehanteerd.<br />
Gezien het voorgaande, wordt ervoor geopteerd in de Nederlandse inventaris een<br />
onderverdeling te maken tussen reparatoire bestuurlijke sancties (2.1) en punitieve<br />
bestuurlijke sancties (2.2). Als restcategorie worden de financiële instrumenten vernoemd<br />
(2.3.).<br />
Daar de bestuurlijke boeten in Nederland de belangrijkste punitieve bestuurlijke sanctie<br />
vormen, zal een aparte deelrubriek worden gewijd aan de overkoepelende regeling ervan<br />
(3.).Vervolgens zal de Nederlandse visie t.a.v. de samenloop van verschillende<br />
handhavingsinstrumenten onder de loep worden genomen (4.).Ter afronding van dit<br />
hoofdstuk wordt het Nederlands systeem geëvalueerd (5.).<br />
2. Inventaris van de handhavingsinstrumenten<br />
2.1. Reparatoire bestuurlijke sancties<br />
Een aantal handhavingsmechanismen beoogt enkel de beëindiging van een ongewenste<br />
situatie. Ze worden daarom geenszins als punitief aangemerkt. Het betreft de bestuurlijke<br />
ophouding of detentie, de sluiting van een pand of erf ingeval van ordeverstoring rond het<br />
pand of erf, de bestuursdwang, de last onder dwangsom en de gebiedsaanwijzing.<br />
Noch naar grondslag, noch naar normering is dit overheidsinstrumentarium gebonden aan een<br />
sanctionerend kader. Reparatoire bestuurlijke sancties dienen wel – net zoals de punitieve<br />
bestuurlijke sancties – het proportionaliteitsprincipe te respecteren. Ze mogen niet dieper<br />
ingrijpen en langer duren dan strikt noodzakelijk is om de ongewenste situatie te doen<br />
642 T. KOOIJMANS, Op maat geregeld Een onderzoek naar de grondslag en de normering van de<br />
strafrechtelijke maatregel, Rotterdam, Kluwer/Sanders-Instituut, 2002, 292 e.v.<br />
201
eëindigen. Bovendien moet de ongewenste situatie ook effectief door de bestuurlijke<br />
maatregel tot een einde kunnen worden gebracht. Het algemeen belang moet ten slotte gebaat<br />
zijn bij het opleggen van de reparatoire bestuurlijke sanctie. 643<br />
2.1.1. <strong>Bestuurlijke</strong> ophouding of detentie<br />
Op grond van de artikelen 154a en 176a van de Gemeentewet 644 is de burgemeester bevoegd –<br />
respectievelijk kan hem door de gemeenteraad de bevoegdheid worden verleend – door hem aan<br />
te wijzen groepen van personen op een door hem aangewezen plaats gedurende ten hoogste twaalf<br />
uren te doen ophouden. 645 Van deze bevoegdheid mag door de burgemeester gebruik worden<br />
gemaakt ingeval er zich door een bepaald groepsgedrag een ernstige verstoring van de<br />
openbare orde voordoet, dan wel ernstige vrees bestaat voor het ontstaan daarvan. De<br />
bestuurlijke detentie moet noodzakelijk zijn ter voorkoming van de voortzetting of de<br />
herhaling van de groepsgewijze niet-naleving van specifieke voorschriften of bevelen die<br />
strekken tot handhaving van de openbare orde. De naleving mag niet redelijkerwijs op andere<br />
geschikte wijze kunnen worden verzekerd.<br />
De ratio legis is gelegen in een grootschalige, ernstige verstoring van de openbare orde of<br />
ernstige vrees daarvoor, waarvan de aanleiding kan worden gevonden in het niet naleven van<br />
een specifiek voorschrift of bevel. De ernstige (vrees voor) verstoring kan maar moet haar<br />
aanleiding niet vinden in (vermoedelijk begane) strafbare feiten. De bestuurlijke ophouding<br />
kan bijvoorbeeld mensen treffen die moeilijkheden (zouden kunnen) veroorzaken bij<br />
manifestaties. Zo werd de maatregel in Amsterdam kort voor de Europese<br />
Voetbalkampioenschappen van 2000 in een Gemeentelijke Verordening opgenomen om<br />
supporters in toom te kunnen houden.<br />
De vrijheidsontneming moet noodzakelijk zijn om de ongewenste situatie te doen beëindigen.<br />
Bij bestuurlijke ophouding gaat het evenwel niet om de bestrijding van structurele vormen<br />
van overlast veroorzaakt door bepaalde personen. Het gaat wel om de beteugeling van<br />
643 T. KOOIJMANS, o.c., 307.<br />
644 Wet van 14 februari 1992 houdende nieuwe bepalingen m.b.t. gemeenten.<br />
645 Zie in dit verband T. KOOIJMANS, P.A.M. MEVIS, “<strong>Bestuurlijke</strong> detentie”, Nederlands Tijdschrift voor<br />
Bestuursrecht 1999, 109-117; T. KOOIJMANS, P.A.M. MEVIS, “Nogmaals bestuurlijke detentie: het<br />
wetsvoorstel “<strong>Bestuurlijke</strong> ophouding”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 1999, 237-240.<br />
202
(grootschalige) ongeregeldheden of dreigende ongeregeldheden, zoals voetbalrellen. Er is<br />
geen sprake van een beperking van de bewegingsvrijheid, doch wel van een bestuurlijke<br />
vrijheidsontneming. Hoewel de Vereniging van Nederlandse Gemeenten in 1999 het<br />
standpunt heeft vertolkt 646 dat de bestuurlijke ophouding een welkome en noodzakelijke<br />
aanvulling vormt van de bevoegdheden van de burgemeester, blijkt niettemin dat er in de<br />
praktijk weinig gebruik wordt gemaakt van deze maatregel. De legitimatie voor de toepassing<br />
van de bestuurlijke ophouding kan wel worden gevonden in de aan het algemeen belang<br />
ontleende noodzaak tot opheffing van een ongewenste situatie van ernstige (dreiging van)<br />
ordeverstoring. Het is en blijft een vrijheidsberovende sanctie.<br />
2.1.2. Sluiting van een pand of erf ingeval van ordeverstoring rond het pand<br />
of erf<br />
Sedert 1997 kan de burgemeester krachtens artikel 174a van de Gemeentewet 647 de sluiting<br />
bevelen van een woning, een niet voor het publiek toegankelijk lokaal of een bij die woning<br />
of dat lokaal behorend erf. Deze bepaling laat toe te ageren tegen een ongewenste situatie die<br />
enerzijds kan bestaan uit een verstoring van de openbare orde rond de woning, lokaal of erf of<br />
anderzijds uit een ernstige vrees voor verstoring van de openbare orde. 648 De burgemeester<br />
kan derhalve besluiten een woning, een niet voor het publiek toegankelijk lokaal of een bij die<br />
woning of dat lokaal behorend erf te sluiten, indien door gedragingen in de woning of het lokaal<br />
of op het erf de openbare orde rond de woning, het lokaal of het erf wordt verstoord of zou<br />
kunnen verstoren.<br />
Het concept verstoring van de openbare orde vereist een specifieke invulling. Volgens de<br />
parlementaire voorbereidingen moet er sprake zijn van overlast die in haar risico’s voor de<br />
omgeving de vorm aanneemt van of te vergelijken is met drugsoverlast. 649 Dit impliceert dat<br />
de overlast in ernstige mate de veiligheid en de gezondheid van mensen in de omgeving van<br />
de woning moet raken. Het plegen van strafbare feiten staat in beginsel niet in correlatie met<br />
de verstoring van de openbare orde. De loutere omstandigheid dat één enkel strafbaar feit<br />
wordt gepleegd, kan niet worden gelijkgesteld met het gegeven dat de openbare orde werd<br />
646 Zie brief van 22 maart 1999 gericht aan de minister van Binnenlandse Zaken en Koninkrelaties, te vinden op<br />
de site www.vng.nl.<br />
647 Wet van 14 februari 1992 houdende nieuwe bepalingen m.b.t. gemeenten (ook Gemeentewet genoemd).<br />
648 Tweede Kamer 1995-96, 24699, nr.4, 10.<br />
649 Tweede Kamer 1995-96, 24699, nr.3, 6; Tweede Kamer 1995-96, 24699, nr.5, 6-7.<br />
203
verstoord en er derhalve openbare overlast teweeg is gebracht. Het plegen van één of<br />
meerdere strafbare feiten kan evenwel de aanleiding vormen voor de vaststelling van de<br />
verstoring van de openbare orde. 650<br />
De burgemeester bepaalt zelf de duur van de sluiting. Verlenging is mogelijk indien er een<br />
ernstige vrees voor herhaling bestaat.<br />
2.1.3. Bestuursdwang/ Last onder dwangsom<br />
Het toepassen van bestuursdwang 651 is een van de handhavingsinstrumenten die<br />
bestuursorganen hebben tegen overtredingen van de wet en illegale situaties. In artikel 5.21<br />
van de Algemene Wet Bestuursrecht wordt bestuursdwang omschreven als “het door feitelijk<br />
handelen door of vanwege een bestuursorgaan optreden tegen hetgeen in strijd met bij of<br />
krachtens enig wettelijk voorschrift gestelde verplichtingen is of wordt gedaan, gehouden of<br />
nagelaten”.<br />
Onder bestuursdwang kan derhalve worden verstaan het achteraf van overheidswege door<br />
middel van feitelijk handelen een met de wet strijdige situatie opheffen. Dat wil zeggen door<br />
middel van feitelijke maatregelen een illegale situatie beëindigen en in overeenstemming<br />
brengen met de wet, zoals bijvoorbeeld het afbreken van een illegaal en niet te legaliseren<br />
bouwwerk, of nog het bevelen van de staking van het gebruik van een pand als coffeeshop<br />
waarvoor geen exploitatievergunning werd verleend. De Raad van State 652 oordeelde<br />
evenzeer dat het mogelijk is bestuursdwang toe te passen ter verwijdering van een vuilniszak,<br />
wanneer wordt vastgesteld dat een vuilniszak op straat is gezet op een tijdstip dat er geen<br />
afval wordt opgehaald. De kosten die gepaard gaan met de bestuursdwang zijn in principe<br />
voor rekening van de overtreder.<br />
Tegen het feitelijk handelen op zich staat geen bezwaar en beroep open. Het bestuursorgaan is<br />
echter verplicht om de overtreder schriftelijk aan te schrijven en aan te geven dat, na het<br />
verstrijken van een termijn waarbinnen de overtreder zelf de illegale situatie kan beëindigen,<br />
zal worden overgegaan tot het treffen van maatregelen om de illegale situatie op te heffen. Dit<br />
650 Tweede Kamer 1996-97, 24699, nr.5, 9.<br />
651 Zie o.m. L.J.J. ROGIER, “Handhaving van bestuursrecht”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 2007,<br />
572-580; G.T.J.M. JURGENS en F.C.M.A. MICHIELS, “Weg met de last onder bestuursdwang”, NJB 2005,<br />
1092-1093; T. KOOIJMANS, o.c., 304-306.<br />
652 Raad van State 19 september 2005, Gemeentewet Actueel, 2005/9, 7-8.<br />
204
is een beschikking waartegen bezwaar en beroep kan worden aangetekend. In sommige<br />
gevallen kan ook preventief, dat wil zeggen vooraleer een overtreding van de wet wordt<br />
vastgesteld, worden overgegaan tot toepassing van bestuursdwang. Dit is echter alleen<br />
toegestaan indien overduidelijk is dat een overtreding van de wet zal worden begaan. Dat er<br />
een overtreding gaat plaatsvinden, moet klaarblijkelijk zijn. Er kan bijvoorbeeld gedacht<br />
worden aan de situatie dat de (toekomstige) overtreder te kennen geeft zich niet aan de<br />
bouwvergunningsvoorschriften te zullen houden. Of nog dat op grond van de ervaringen in<br />
het verleden met de (toekomstige) overtreder met quasi zekerheid kan worden vastgesteld dat<br />
deze zich niet aan de voorschriften zal houden.<br />
Een bestuursorgaan dat bevoegd is bestuursdwang toe te passen, kan in plaats daarvan aan de<br />
overtreder ook een last onder dwangsom opleggen. Een last onder dwangsom strekt ertoe de<br />
overtreding ongedaan te maken of verdere overtreding dan wel een herhaling van de<br />
overtreding te voorkomen. In bepaalde gevallen bestaat er geen keuzevrijheid tussen het<br />
opleggen van een dwangsom en het aanzeggen van bestuursdwang. Op grond van artikel 5.32<br />
lid 3 van de Algemene Wet Bestuursrecht kan voor het opleggen van een dwangsom niet<br />
worden gekozen indien het belang dat het betrokken voorschrift dient te beschermen zich<br />
hiertegen verzet. Een dwangsom is bijvoorbeeld niet mogelijk indien bij een lozing van<br />
milieugevaarlijke stoffen niet het risico kan worden gelopen dat de overtreding, ondanks deze<br />
dwangsom, wordt voortgezet.<br />
Thans wordt in de Tweede Kamer een wetsvoorstel 653 besproken luidens hetwelk de<br />
burgemeester de bevoegdheid zou krijgen tot toepassing van bestuursdwang wanneer in<br />
woningen en niet voor publiek toegankelijke lokalen drugs worden verhandeld. Er dient<br />
hierbij geen verstoring van de openbare orde te worden aangetoond. 654<br />
653 Wetsvoorstel tot wijziging van de Opiumwet in verband met het creëren van de mogelijkheid voor de<br />
burgemeester om bestuursdwang toe te passen ter handhaving van de artikelen 2 en 3 van de Opiumwet in<br />
woningen, niet voor het publiek toegankelijke lokalen of bij woningen of die lokalen behorende erven, Tweede<br />
Kamer 2005-2006, 30512, nr.2.<br />
654 Memorie van toelichting bij het Wetsvoorstel tot wijziging van de Opiumwet in verband met het creëren van<br />
de mogelijkheid voor de burgemeester om bestuursdwang toe te passen ter handhaving van de artikelen 2 en 3<br />
van de Opiumwet in woningen, niet voor het publiek toegankelijke lokalen of bij woningen of die lokalen<br />
behorende erven, Tweede Kamer 2005-2006, 30512, nr.3.<br />
205
Volgens de Afdeling Bestuursrechtspraak van de Raad van State zijn de bestuursdwang en de<br />
last onder dwangsom geen criminal charge, omdat zij geen onvoorwaardelijk en bestraffend<br />
karakter hebben, maar louter op herstel gericht zijn. 655<br />
2.1.4. Gebiedsaanwijzing<br />
De figuur van de “stelselmatige overlastveroorzaker” of de “notoire lastpak” blijft in<br />
Nederlandse parlementaire middens niet onbesproken. Hiermee worden de personen<br />
geviseerd die de leefbaarheid in een buurt aantasten zonder dat er sprake moet zijn van<br />
strafbare feiten. Zo gaan er stemmen op om de burgemeester te belasten met de preventieve<br />
maatregel van de gebiedsaanwijzing, eventueel gepaard gaande met een meldingsplicht. Deze<br />
handhavingsinstrumenten worden als preventieve maatregelen aangemerkt. De meldingsplicht<br />
is een aanvulling op de werking van de gebiedsaanwijzing (ook gebiedsverbod genoemd) en<br />
dient ter effectuering van het te bereiken doel, namelijk het herstel van de openbare orde en<br />
het voorkomen van verdere verstoring daarvan op de concreet aangewezen locatie.<br />
Voorgaande volgt uit een concept-wetsvoorstel tot Wijziging van de Gemeentewet en het<br />
Wetboek van Strafvordering ter regeling van de bevoegdheid van de burgemeester en de<br />
bevoegdheid van de officier van justitie tot het geven van aanwijzingen ter beëindiging van<br />
ernstige overlast (aanwijzingen ernstige overlast) dat momenteel ter bespreking voorligt. 656<br />
Inmiddels heeft ook de Nederlandse Vereniging voor Rechtspraak te kennen gegeven geen<br />
overwegend bezwaar te hebben tegen het concept-wetsvoorstel. 657<br />
Krachtens de tekst van het concept-wetsvoorstel kan de burgemeester, indien dat noodzakelijk<br />
is met het oog op de handhaving van de openbare orde, aan een persoon die herhaaldelijk de<br />
openbare orde heeft verstoord of die op grond van zijn gedragingen rechtstreeks in verband<br />
kan worden gebracht met het herhaaldelijk verstoren van de openbare orde, een bevel geven<br />
zich niet te bevinden in of in de omgeving van een of meer bepaalde objecten binnen de<br />
gemeente, dan wel in een bepaald gedeelte of bepaalde delen van de gemeente. Het bevel kan<br />
655 Zie voor de verwijzingen L. MICHIELS en R. WIDDERSHOVEN, “De bestuurlijke boete als instrument<br />
voor de gemeentelijke handhaving in Nederland”, in X., Gewapend bestuur(Tegenspraak – Cahier 24), Brugge,<br />
die Keure, 2005, 119.<br />
656 Concept-wetsvoorstel te raadplegen op volgende site: www.minbzk.nl.<br />
657 Zie advies NVvR 325 inzake regeling bevoegdheid bij ernstige overlast van 22 januari 2007, te raadplegen op<br />
volgende site: www.nvvr.org<br />
206
mede bestaan uit de verplichting zich op door de burgemeester vast te stellen tijdstippen te<br />
melden op door de burgemeester vast te stellen plaatsen, teneinde de naleving van het bevel te<br />
bevorderen. Indien het bevel zich richt tot een verdachte van een strafbaar feit waardoor de<br />
openbare orde ernstig is verstoord en de persoon ondertussen is gedagvaard om voor de<br />
strafrechter te verschijnen, mag de burgemeester geen toepassing meer maken van deze<br />
bevoegdheden.<br />
Het concept-wetsvoorstel heeft betrekking op de ernstige gevallen van stelselmatige overlast<br />
in de publieke ruimte. Het betreft gedragingen die veelal – maar niet altijd – strafbaar zijn, elk<br />
op zich wellicht niet altijd even ernstig zijn, maar die door hun voortduring of herhaling de<br />
openbare orde ernstig verstoren. Het betreft voornamelijk persistente groepsgebonden<br />
overlast. Vaak gaat het hierbij om overlastgevende jeugdgroepen. Deze groepen tonen<br />
ordeverstorende gedragingen in diverse vormen, variërend van het hinderlijk en zonder doel<br />
rondhangen bij gebouwen of in portieken, betreden van plantsoenen, joelen, naroepen, in een<br />
grote groep “rondhangen”, bespugen, intimiderend overkomen, wildplassen, plakken en<br />
kladden, hinderlijk drankgebruik, vernieling van auto’s, bushokjes en ander straatmeubilair,<br />
ingooien van ruiten, graffiti, openbare dronkenschap en schelden. Een aantal personen bevindt<br />
zich regelmatig en langdurig op bepaalde openbare plekken in een wijk. Hun gedrag kenmerkt<br />
zich door onverantwoord rijgedrag, geluidsoverlast, openbare dronkenschap, het rondhangen<br />
in portieken, het zich agressief gedragen naar omwonenden en het uitschelden en lastig vallen<br />
van voorbijgangers. De aanwezigheid van betrokkenen in de wijk dient geen reëel doel en<br />
leidt tot een optelsom van incidenten en klachten van omwonenden. Al met al wordt de orde<br />
en rust in het publieke domein ernstig verstoord, waardoor er sprake is van een ernstig<br />
openbare orde-probleem. De burgemeester geeft daarom een gebiedsaanwijzing of<br />
gebiedsverbod, waardoor betrokkenen zich een aantal maanden (maximum 3) niet mogen<br />
bevinden op de locaties waar zij de openbare ordeproblemen veroorzaakten. In een concreet<br />
geval kan het gebiedsverbod nog extra kracht worden bijgezet in de vorm van een<br />
meldingsplicht. Dit komt erop neer dat de ordeverstoorder wordt verplicht om zich bij een<br />
nader aangegeven instantie op een nader aangegeven tijdstip (al dan niet meerdere malen<br />
gedurende een langere periode) te melden. Dit kan bijvoorbeeld inhouden dat de<br />
ordeverstoorder zich moet melden bij het politiebureau.<br />
In geval van verdenking van een strafbaar feit waardoor de openbare orde, gelet op de aard<br />
van het strafbare feit of de samenhang met andere strafbare feiten, dan wel de wijze waarop<br />
207
het strafbare feit is gepleegd, ernstig is verstoord, en waarbij grote vrees voor herhaling<br />
bestaat, dan wel in geval van verdenking van een strafbaar feit waarbij vrees bestaat voor<br />
ernstig belastend gedrag van de verdachte jegens personen, is niet langer de burgemeester,<br />
doch wel de officier van justitie bevoegd de verdachte tegen wie ernstige bezwaren bestaan<br />
voor de duur van maximaal 90 dagen een gedragsaanwijzing te geven. De gedragsaanwijzing<br />
kan inhouden dat de verdachte wordt bevolen zich niet op te houden op een bepaalde plaats,<br />
zich te onthouden van contact met een bepaalde persoon of bepaalde personen, zich op<br />
bepaalde tijdstippen te melden bij de daartoe aangewezen opsporingsambtenaar of zich te<br />
laten begeleiden bij omstandigheden die van invloed kunnen zijn op het plegen van strafbare<br />
feiten door de verdachte.<br />
2.2. Punitieve bestuurlijke sancties<br />
2.2.1. <strong>Bestuurlijke</strong> transactie/Strafbeschikking<br />
De bestuurlijke transactie moet worden beschouwd als een “strafrechtelijke” transactie in<br />
handen van het bestuur waarbij wordt afgezien van enige strafrechtelijke vervolging in ruil<br />
voor het betalen van een geldbedrag. 658 Het uitgangspunt dat het organiek criterium het enige<br />
criterium is dat de punitieve bestuurlijke sanctie nog onderscheidt van de klassieke<br />
strafsanctie, lijkt hierdoor dan ook te moeten worden getemperd.<br />
Het Transactiebesluit Milieudelicten van 8 juli 2000, zoals gewijzigd door het Besluit van 24<br />
oktober 2005 tot verlenging van het Transactiebesluit Milieudelicten, voorziet in een<br />
dergelijke regeling. Deze bevoegdheid is gebaseerd op artikel 37 van de Wet op de<br />
Economische Delicten. Het bestuur (gemeenten, provincies, waterschappen en een aantal<br />
rijksinspecties) moet de transactiebevoegdheid uitoefenen binnen de in het Transactiebesluit<br />
Milieudelicten bepaalde grenzen alsmede onder toezicht van en volgens de richtlijnen van het<br />
openbaar ministerie. Het zijn de relatief eenvoudige en veel voorkomende milieudelicten<br />
waarbij er sprake is van geringe milieuschade die onder de actieradius vallen. Genoemd<br />
kunnen worden: het niet op de voorgeschreven wijze aanbieden van huishoudelijke<br />
658 M. VAN DEN HAUTEN, M. HELDEWEG, M. HARMSEN en L. AARTS, Tarifering bij bestuurlijke en<br />
strafrechtelijke boetes – Onderzoek in opdracht van het Wetenschappelijk Onderzoek- en Documentatiecentrum<br />
van het Ministerie van Justitie, Den Haag, WODC, 2006, 16.<br />
208
afvalstoffen; afvalstoffen op zodanige wijze vervoeren dat de weg kan worden verontreinigd;<br />
andere afvalstoffen dan straatafval achterlaten in daartoe door de gemeente voorgeschreven<br />
plaatsen; afvalstoffen op een zodanige plaats opslaan of opgeslagen houden dat deze vanaf<br />
een voor het publiek toegankelijke plaats zichtbaar zijn; enz. .De tarieven voor de bestuurlijke<br />
transactie liggen vast. 659<br />
Ook de Wet OM-afdoening van 7 juli 2006 660 voorziet als het ware in een mogelijkheid van<br />
strafrechtelijke transactie door het bestuur. Men neemt echter niet de term “transactie” in de<br />
mond, doch wel de notie “strafbeschikking”. 661 Deze wet wordt gefaseerd ingevoerd. 662<br />
Met de Wet OM-afdoening beschikt enerzijds het openbaar ministerie over meer verreikende<br />
bevoegdheden om een zaak af te doen. Een strafbeschikking kan uit verschillende straffen,<br />
maatregelen en aanwijzingen bestaan, zoals een geldboete, een taakstraf, een ontzegging van<br />
de bevoegdheid motorrijtuigen te besturen, een schadevergoedingsmaatregel ten behoeve van<br />
het slachtoffer en een gedragsaanwijzing zoals een stadionverbod. Anderzijds hebben ook<br />
bestuursorganen zoals gemeenten de bevoegdheid gekregen strafbeschikkingen uit te<br />
vaardigen. De concrete datum van inwerkingtreding hiervoor werd nog niet vastgelegd.<br />
Diegene aan wie een strafbeschikking is uitgevaardigd, beschikt over de mogelijkheid een<br />
beroep 663 in te stellen bij de strafrechter. Het klassieke strafrechtelijke traject kan dan<br />
vooralsnog worden gestart. De strafbeschikking, ook indien deze wordt uitgevaardigd door<br />
een bestuursorgaan, is zonder twijfel van punitieve aard. De strafbeschikking lijkt dan ook de<br />
concurrent te zullen worden 664 van de bestuurlijke boete. 665 Tijdens de parlementaire<br />
besprekingen van het wetsvoorstel dat tot de Wet OM-afdoening heeft geleid, werd nochtans<br />
aangegeven “dat de nieuwe mogelijkheden die de voornoemde wet gaat bieden zullen worden<br />
meegewogen bij nieuwe beleidsvoornemens”. 666<br />
659 Zie hiervoor Staatscourant 28 december 2005, nr.252, 10.<br />
660 Staatscourant 2006, 330.<br />
661 J.M. POLAK, “De strafbeschikking en de bestuurlijke boete vergeleken. Twee preadviezen met stellingen.”,<br />
NJB 2006, 1320-1321; A.R. HARTMANN, “Strafbeschikking en bestuurlijke boete: wildgroei in de<br />
handhaving”, in Justitiële Verkenningen. Het straffende bestuur, 2005, 84-96.<br />
662 Tweede Kamer 2006-2007, 30800 VI en 29271, nr.29.<br />
663 In de wettekst spreekt men over “het doen van verzet”.<br />
664<br />
F.C.M.A. MICHIELS, “De bestuurlijke boete als remedie tegen handhavingstekorten”, in Justitiële<br />
Verkenningen. Het straffende bestuur, 2005, 66.<br />
665 Voor de bespreking van deze rechtsfiguur zie 2.2.2.<br />
666 Tweede Kamer 2005-2006, 29849, nr.30.<br />
209
2.2.2. <strong>Bestuurlijke</strong> boete<br />
De bestuurlijke boete als instrument voor handhaving wordt vandaag op steeds meer terreinen<br />
ingevoerd. 667 Het gevolg is dat vele wetten een uiteenlopende bestuurlijke boeteregeling<br />
kennen. De term bestuurlijke boete wordt gebezigd wanneer men de nadruk wil leggen op de<br />
actor die de boete oplegt (bestuursorgaan in plaats van rechter), dit in tegenstelling tot de<br />
notie bestuursrechtelijke boete waar het juridisch kader in de verf wordt gezet (bestuursrecht<br />
in plaats van strafrecht). 668<br />
De meeste wetten 669 die een bestuurlijke boetebevoegdheid bevatten, kennen die bevoegdheid<br />
toe aan een landelijk orgaan. Op het terrein van de overlastbestrijding had het<br />
gemeentebestuur tot voor kort geen boetebevoegdheden. Hierin komt verandering: binnen<br />
afzienbare tijd zullen gemeenten bestuurlijke boeten kunnen opleggen in het kader van de<br />
overlast in de openbare ruimte en in het kader van het fout parkeren en van andere lichtere<br />
verkeersovertredingen. 670 De desbetreffende wetsvoorstellen werden op 20 maart 2007 door<br />
de Tweede Kamer aangenomen en werden op 3 april 2007 reeds door de Eerste Kamer<br />
behandeld. Men verwacht dat deze wetgevende initiatieven ten vroegste op 1 januari 2008 in<br />
werking zullen treden.<br />
a. <strong>Bestuurlijke</strong> boete overlast in de openbare ruimte<br />
Het Wetsvoorstel “bestuurlijke boete overlast in de openbare ruimte” 671 kan ertoe leiden dat<br />
gemeenten in bepaalde domeinen eigen regie hebben over de invulling van de handhaving.<br />
667<br />
A.R. HARTMANN en P.G. WIEWEL, l.c., 572-580; N.J. KWAKMAN, “De bestuurlijke boete:<br />
publiekrechtelijke eigenrichting”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 2007, 331-339; M. VOS, “De<br />
bestuurlijke boete. Verslag van een VAR-studiemiddag”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 2005, 184-<br />
187; F.C.M.A. MICHIELS, l.c., 60-72; M.D. VAN EWIJK en E. NIEMEIJER, “<strong>Bestuurlijke</strong> boetes: extra werk<br />
voor de rechtspraak”, in Justitiële Verkenningen. Het straffende bestuur, 2005, 73-83.<br />
668 M. VAN DEN HAUTEN, M. HELDEWEG, M. HARMSEN en L. AARTS, o.c., 1.<br />
669 Voor een overzicht zie Tweede Kamer 2003-2004, 29702, nr. 3, 168-169.<br />
670 J. TERPSTRA en T. HAVINGA, “Gemeenten, boetes en kleine ergernissen”, in Justitiële Verkenningen. Het<br />
straffende bestuur, 2005, 10-20; A.G. MEIN, “Wet bestuurlijke boete: recht doen aan gemeentelijke autonomie”,<br />
in Justitiële Verkenningen. Het straffende bestuur, 2005, 35- 43; A.R. HARTMANN, L.J.J. ROGIER en C.J.<br />
ROON, “<strong>Bestuurlijke</strong> boetebevoegdheden voor de gemeente”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 2005,<br />
305-309; C.L.G.F.H. ALBERS, “De Wet bestuurlijke boete overlast openbare ruimte. Beter ten halve gekeerd<br />
dan ten hele gedwaald”, De Gemeentestem 2006, 137-147.<br />
671 Wetsvoorstel tot wijziging van de Gemeentewet in verband met de invoering van een bestuurlijke boete voor<br />
overtreding van een aantal voorschriften bepaald bij gemeentelijke verordening betreffende overlast in de<br />
openbare ruimte, Tweede Kamer 2004-2005, 30101, nr.2.<br />
210
Volgens dit wetsvoorstel krijgen de gemeenten de bevoegdheid om bestuurlijke boeten op te<br />
leggen voor zogenaamde kleine ergernissen, zoals wildplassen, graffiti, het laten liggen van<br />
hondenpoep en het verkeerd buiten zetten van afval. Het wetsvoorstel opteert evenwel niet<br />
voor een volledige bestuursrechtelijke aanpak. Gemeenten kunnen - net zoals in België -<br />
kiezen of ze van deze mogelijkheid gebruik gaan maken. De bestaande strafrechtelijke route<br />
blijft bestaan, wat betekent dat de politie en het bestuur gelijktijdig belast kunnen zijn met het<br />
handhaven van dezelfde norm, zij het via een ander mechanisme.<br />
b. <strong>Bestuurlijke</strong> boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen<br />
Het Wetsvoorstel “bestuurlijke boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen” 672<br />
creëert voor de gemeenten de bevoegdheid tot het opleggen van een bestuurlijke boete in<br />
geval van overtredingen aangaande het laten stilstaan en parkeren van voertuigen, de<br />
verplichting parkeerbelasting te betalen en andere lichte verkeersovertredingen. Hier zou de<br />
keuze voor de invoering van een systeem van bestuurlijke boeten niet aan de gemeenten<br />
worden overgelaten. Deze overtredingen vallen thans onder het regime van de Wet<br />
Administratiefrechtelijke Handhaving Verkeersvoorschriften 673 (of de zogenaamde Wet<br />
Mulder).<br />
2.3. Financiële instrumenten: belastin gheffingen in het kader van de<br />
parkeerregulering<br />
De parkeerbelastingen zijn wettelijk geregeld in de artikelen 225, 234 en 235 van de<br />
Gemeentewet. 674<br />
Gemeenten kunnen de strafrechtelijke boete vervangen door een fiscale<br />
afhandeling in de vorm van een naheffingsaanslag. De parkeerbelastingen hebben enkel<br />
betrekking op overtredingen in het kader van het betaald parkeren en het verlenen van<br />
parkeervergunningen. Ook de handhavingskosten mogen worden verhaald (artikel 234). Om<br />
de betaling van de naheffingsaanslag zeker te stellen, mag de gemeente een wielklem<br />
aa nbrengen (artikel 235). Als na een bepaalde periode, die in de belastingverordening is<br />
672 Wetsvoorstel tot wijziging van de Wegenverkeerswet 1994 in verband met de invoering van een bestuurlijke<br />
boete voor overtreding van een aantal voorschriften betreffende het laten stilstaan en parkeren van voertuigen, en<br />
voor andere lichte verkeersovertredingen, Tweede Kamer 2004-2005, 30098, nr.2.<br />
673<br />
Wet van 3 juli 1989 houdende administratiefrechtelijke afdoening op bepaalde verkeersvoorschriften (ook<br />
Wet Mulder genoemd).<br />
674 Wet van 14 februari 1992 houdende nieuwe bepalingen m.b.t. gemeenten (of de Gemeentewet).<br />
211
vastgelegd, nog niet is betaald, mag de auto worden weggesleept en in bewaring worden<br />
genomen. Ook de kosten daarvan kunnen worden verhaald (artikel 235). Bij een<br />
naheffingsaanslag, een wielklem en het eventueel wegslepen, worden dus handhavingskosten<br />
in rekening gebracht. De wet bepaalt echter uitdrukkelijk dat met de handhavingskosten geen<br />
winst mag worden nagestreefd. 675<br />
Gemeenten zijn niet verplicht het traject van de fiscale naheffingsaanslag te volgen. Er kan<br />
evenzeer gesteund worden op de Wet Administratieve Handhaving Verkeersvoorschriften 676 ,<br />
ook wel de Wet Mulder genoemd.<br />
Voor parkeerovertredingen zoals het dubbel of anderszins fout parkeren, geldt geen fiscaal<br />
regime. Deze lichtere verkeersovertredingen kunnen sinds 1989 bestuursrechtelijk worden<br />
aangepakt via de voornoemde Wet Mulder. Het kan perfect zijn dat de toekomstige Wet<br />
“bestuurlijke boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen” soortgelijke<br />
gedragingen zal viseren. Bij de indiening van het Wetsvoorstel “bestuurlijke boete fout<br />
parkeren en andere lichte verkeersovertredingen” is destijds bewust gekozen om de<br />
bevoegdheid om een bestuurlijke boete op te leggen voor het fout parkeren voor de<br />
gemeenten niet optioneel te maken. Er bestaat geen enkele regel die verbiedt dat een<br />
overtreding in verschillende wetteksten wordt opgenomen. Iemand twee keer beboeten voor<br />
hetzelfde feit, is nochtans niet toegestaan.<br />
677<br />
De regeling van de fiscale naheffing is in zekere zin wel uniek: het voornoemde financiële<br />
instrument geldt als alternatief voor een bestuursrechtelijk boetesysteem (Wet Mulder) dat<br />
zelf werd ingevoerd ter vervanging van een strafrechtelijke boete. Het is belangrijk aan te<br />
stippen dat de fiscale naheffing in het kader van de parkeerregulering niet wordt aangemerkt<br />
als een boete en dus – in tegenstelling tot de regeling vervat in de Wet Mulder of in de<br />
toekomstige Wet “bestuurlijke boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen” -<br />
niet onder de regeling van de bestuurlijke boeten valt.<br />
675<br />
Voor meer informatie in dit verband zie de site van het Ministerie van Binnenlandse Zaken en<br />
Koninkrijksrelaties: www.minbzk.nl/contents/pages/3857/Brochure20021.pdf.<br />
676 Wet van 3 juli 1989 houdende administratiefrechtelijke afdoening op bepaalde verkeersvoorschriften (of Wet<br />
Mulder).<br />
677 Zie interview universitair hoofddocent Oswald Jansen over het wetsvoorstel “bestuurlijke boete fout parkeren<br />
en stilstaan”, www.pgn.nl/bericht34_2005.pdf.<br />
212
3. Overkoepelende regeling m.b.t. de bestuurlijke boeten<br />
3.1. De Algemene Wet Bestuursrecht – algemeen<br />
Tal van bijzondere wetgeving kent de bestuurlijke boete als afdoeningsvorm. 678 Bij onze<br />
noorderburen is men zich er dan ook van bewust dat een centrale regeling noodzakelijk is,<br />
teneinde meer eenheid in de regels en waarborgen rondom de bestuurlijke beboeting te<br />
brengen. De steeds grotere rol van het bestuursrechtelijk handhavingsapparaat gaat in<br />
Nederland bovendien gepaard met een discussie over de verhouding tussen bestuurlijke en<br />
strafrechtelijke handhaving. Corstens 679 benadrukt dat divergenties tussen bestuurlijk<br />
boeterecht en strafrecht op dit terrein zoveel mogelijk moeten voorkomen worden. Een<br />
belangrijke taak is in zijn ogen weggelegd voor de Nederlandse wetgever.<br />
Het creëren van meer eenheid in het Nederlands bestuurs(straf)recht past perfect binnen het<br />
grondwettelijk kader. Artikel 107, lid 2 van de Nederlandse Grondwet draagt de wetgever op<br />
algemene regels van bestuursrecht vast te stellen. Het is de Algemene Wet Bestuursrecht die<br />
thans de algemene regels van bestuursrecht herbergt.<br />
De Algemene Wet Bestuursrecht kent vier doelstellingen:<br />
- het bevorderen van eenheid binnen de bestuursrechtelijke wetgeving;<br />
- het systematiseren en, waar mogelijk, vereenvoudigen van de bestuursrechtelijke wetgeving;<br />
- het codificeren van ontwikkelingen die zich in de bestuursrechtelijke jurisprudentie hebben<br />
afgetekend;<br />
- het treffen van voorzieningen ten aanzien van onderwerpen die zich naar hun aard niet voor<br />
regeling in een bijzondere wet lenen.<br />
Wegens de omvang en de complexiteit van de materie, wordt met de invoering van de<br />
Algemene Wet Bestuursrecht gefaseerd te werk gegaan. Steeds nieuwe delen (ook tranches<br />
genoemd) worden aan de bestaande wetgeving toegevoegd. De eerste en tweede tranche zijn<br />
op 1 januari 1994 in werking getreden. Deze twee tranches bevatten algemene en bijzondere<br />
regels over besluiten, regels over het verkeer tussen burgers en bestuursorganen, bepalingen<br />
678 Voor een lijst zie Tweede Kamer 2003-2004, 29702, nr. 3, 168-169.<br />
679 Raadsheer in de Hoge Raad der Nederlanden. G.J.M. CORSTENS, “De vierde tranche AWB: De bestuurlijke<br />
boete”, in X., Systeem in ontwikkeling. Liber Amicorum G. Knigge, Nijmegen, Wolf Legal Publishers, 2005, 89.<br />
213
over het bezwaar en administratief beroep, en bepalingen over het beroep bij de rechtbank. De<br />
derde tranche is op 1 januari 1998 in werking getreden en bevat de volgende onderwerpen:<br />
mandaat en delegatie, toezicht op bestuursorganen (goedkeuring, vernietiging en schorsing<br />
van besluiten), subsidies, beleidsregels en handhaving (bestuurlijk toezicht, bestuursdwang en<br />
dwangsom). Op 22 juli 2004 is het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet<br />
Bestuursrecht” bij de Tweede Kamer ingediend. De vierde tranche bevat regels over<br />
bestuursrechtelijke geldschulden, bestuurlijke handhaving (in het bijzonder de bestuurlijke<br />
boete) en attributie van bevoegdheden aan ambtenaren. Hoewel het parlementair traject nog<br />
steeds niet volledig werd doorlopen, wordt niettemin de datum van 1 januari 2008 naar voren<br />
geschoven als datum van inwerkingtreding. Het hoeft geen betoog dat met het oog op het<br />
onderzoeksproject onze aandacht zich voornamelijk zal toespitsen op het Wetsvoorstel<br />
“Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” 680 en in het bijzonder op het tweede<br />
deelonderwerp m.b.t. de bestuurlijke handhaving.<br />
Dit wetsvoorstel biedt inderdaad voor het onderzoeksproject heel wat interessante denkpistes.<br />
Niet alleen wordt stilgestaan bij de wijze van afweging tussen bestuursrechtelijke en<br />
strafrechtelijke handhaving. Ook aan de de invulling van de notie bestuurlijke sancties wordt<br />
aandacht geschonken. Tevens heeft men oog voor de samenloopperikelen. Daar de<br />
problematiek van de samenloop een van de kernproblemen is die in het onderzoeksproject<br />
wordt behandeld, zal hieraan een aparte deelrubriek worden gewijd.<br />
3.2. Het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” naderbij<br />
bekeken<br />
3.2.1. Afweging van bestuursrechtelijke versus strafrechtelijke handhaving<br />
De voordelen van bestuursrechtelijke handhaving in termen van doelmatigheid moet worden<br />
afgewogen tegen de consequenties voor de rechtsbescherming. Daarom werden in de<br />
680 Zie in dit verband o.m. A.R. HARTMANN en P.G. WIEWEL, “Bestuursstrafrecht”, Delikt en Delinkwent<br />
2006, 572-580; A.R. HARTMANN en L.J.J. ROGIER, “<strong>Bestuurlijke</strong> handhaving in het wetsvoorstel Vierde<br />
tranche Awb”, NJB 2004, 1877-1882; G.J.M. CORSTENS, l.c., 89-98; L. MICHIELS en R.<br />
WIDDERSHOVEN, l.c., 122-131.<br />
214
Memorie van Toelichting bij het wetsvoorstel een aantal indicatoren opgenomen om te<br />
kunnen bepalen welke overtredingen zich lenen voor bestuurlijke sancties (lees bestuurlijke<br />
boeten). Er wordt duidelijk geponeerd dat deze indicatoren niet limitatief zijn. 681 Ze laten toe<br />
een keuze te maken tussen een strafrechtelijke en bestuursrechtelijke handhaving dan wel een<br />
combinatie van beide. De indicatoren zijn:<br />
- voorzover voor een adequate handhaving vrijheidsstraffen nodig zijn, komt uitsluitend het<br />
strafrecht in aanmerking.<br />
- naarmate de te handhaven norm meer aansluit bij in de maatschappij levende fundamentele<br />
waarden, komt strafrechtelijke handhaving eerder in aanmerking. In het verlengde daarvan<br />
geldt, dat naarmate er meer behoefte bestaat aan openbare berechting van een<br />
normovertreding, het strafrecht eerder in aanmerking komt.<br />
- als de kans groot is dat de overtreding rechtstreeks leidt tot individuele schade of letsel, dan<br />
is dit een indicatie voor toepassing van het strafrecht.<br />
- indien ingrijpende dwangmiddelen nodig zullen zijn om tot oplegging van een sanctie te<br />
kunnen komen, dan is dat een indicatie voor toepassing van het strafrecht. Dit geldt in ieder<br />
geval als er vrijheidsbenemende dwangmiddelen nodig zijn.<br />
- een indicatie voor handhaving door bestuurlijke boeten bestaat indien voor de vaststelling<br />
van de feiten, waaronder de identiteit van de overtreder, geen ingrijpende dwangmiddelen<br />
nodig zijn en verwacht mag worden dat in de praktijk in de meeste gevallen geen beroep bij<br />
de rechter zal worden ingesteld.<br />
- een contra-indicatie voor handhaving door bestuurlijke boeten bestaat, indien te verwachten<br />
valt dat in de praktijk veelvuldig strafrechtelijke middelen zullen moeten worden ingezet om<br />
de bestuurlijke boete te kunnen opleggen en effectueren.<br />
- voorwaarde voor handhaving door bestuurlijke boeten is dat het bestuursorgaan over<br />
voldoende deskundigheid beschikt. Dit betekent overigens niet dat enkel eenvoudige normen<br />
voor bestuursrechtelijke handhaving in aanmerking komen. Het kan juist een argument zijn<br />
om een gespecialiseerd bestuursorgaan bestuurlijke boeten te laten opleggen, indien de<br />
handhaving gespecialiseerde kennis vergt.<br />
- indien plaatselijke verschillen in handhaving ongewenst zijn of de plaatselijke situatie niet<br />
relevant is voor de handhaving, dan is bestuursrechtelijke handhaving door decentrale<br />
bestuursorganen niet aangewezen.<br />
681 Tweede Kamer II 2003-2004, 29702, nr.3, 118-119.<br />
215
- indien bij de handhaving regelmatig een algemeen leerstuk of rechtsinstrument moet worden<br />
toegepast dat specifiek op één van beide rechtsgebieden is uitgewerkt, is dat een indicatie om<br />
de handhaving geheel in dat rechtsgebied onder te brengen. Als veel moet worden<br />
samengewerkt met buitenlandse autoriteiten, kan dat een indicatie zijn voor strafrechtelijke<br />
handhaving, omdat het strafrecht het instrument voor internationale rechtshulp kent en het<br />
bestuursrecht niet.<br />
Belangrijk is dat geen van deze criteria, behalve dan de eerstgenoemde indicatie (noodzaak<br />
hantering vrijheidsstraffen), volgens de regering doorslaggevend is voor de keuze van een van<br />
beide handhavingsstelsels.<br />
Indien men opteert voor de bestuurlijke boeteregeling, dient men de juiste invulling eraan te<br />
geven. Vandaar dat in het wetsvoorstel (en de Memorie van Toelichting) veel aandacht wordt<br />
besteed aan de bepaling van de aard en de rechtsgevolgen van de bestuurlijke boete. Het dient<br />
te worden beklemtoond dat de voorgestelde regeling niet de gedragingen opsomt waarvoor<br />
een bestuurlijke boete kan worden opgelegd, noch de hoogte van de boeten of de<br />
bevoegdheden tot het opleggen van boeten. Die taak is weggelegd voor de bijzondere<br />
wetgever.<br />
3.2.2. Het begrip bestuurlijke boete<br />
In het artikel 5.4.1.1 wordt de definitie van de bestuurlijke boete weergegeven. Het betreft een<br />
bestuurlijke sanctie, inhoudende een onvoorwaardelijke verplichting tot betaling van een<br />
geldsom, die gericht is op bestraffing van de overtreder. De bestuurlijke boete is aldus de<br />
eerste punitieve sanctie die een regeling in de Algemene Wet Bestuursrecht krijgt.<br />
Hieronder worden alle elementen van de definitie nog eens op een rijtje gezet.<br />
In het wetsvoorstel wordt vooreerst het algemeen concept “bestuurlijke sanctie” gedefinieerd<br />
als een door een bestuursorgaan wegens een overtreding opgelegde verplichting of onthouden<br />
aanspraak.<br />
216
Drie elementen zijn in deze omschrijving van belang. In de eerste plaats moet het gaan om<br />
een door een bestuursorgaan opgelegde sanctie, waardoor dit volgens de Memorie van<br />
Toelichting de door de straf- of tuchtrechter opgelegde sancties uitsluit.<br />
In de tweede plaats behelst een sanctie hetzij een verplichting, die door het bestuursorgaan<br />
wordt opgelegd, hetzij het geheel of gedeeltelijk onthouden van een aanspraak door een<br />
bestuursorgaan. Deze verplichting kan zijn een verplichting om een geldsom te betalen<br />
(bijvoorbeeld de bestuurlijke boete), maar ook een verplichting om een overtreding te<br />
beëindigen in combinatie met een voorwaardelijke verplichting om een geldsom te betalen<br />
(bijvoorbeeld de last onder dwangsom).<br />
In de derde plaats kan er slechts sprake zijn van een sanctie als een bestuursorgaan een<br />
verplichting oplegt of een aanspraak onthoudt als reactie op een overtreding, dat wil zeggen<br />
een verboden gedraging. Daarin onderscheidt de bestuurlijke sanctie zich van verplichtingen<br />
tot betaling van een geldsom die door de overheid worden opgelegd ter zake van gedragingen<br />
die op zichzelf niet in strijd zijn met het bestuursrecht, zoals heffingen, retributies en (andere)<br />
belastingen.<br />
<strong>Bestuurlijke</strong> sancties worden in Nederland doorgaans onderverdeeld in reparatoire en<br />
punitieve sancties, wat in het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht”<br />
wordt aangemerkt als herstelsancties respectievelijk bestraffende sancties. Bestraffende<br />
sancties zijn gericht op het bestraffen van de dader. Het oogmerk om leed toe te voegen is<br />
m.a.w. inherent aan een bestraffende sanctie. Herstelsancties zijn gericht op het beëindigen of<br />
ongedaan maken van de overtreding of de gevolgen daarvan, dan wel het voorkomen van<br />
herhaling.<br />
De bestuurlijke boete is in de ogen van de wetgever een bestraffende sanctie, inhoudende een<br />
onvoorwaardelijke verplichting tot betaling van een geldsom. Ook wordt voorgeschreven dat<br />
het bestuursorgaan geen bestuurlijke boete oplegt voorzover de overtreding niet aan de<br />
overtreder kan worden verweten. Het bestraffende aspect lijkt hiermee het criterium bij uitstek<br />
te zijn om uit te maken of er sprake is van een bestuurlijke boete. In die zin lijkt de<br />
bestuurlijke boete op de strafrechtelijke boete. Anders dan in het strafrecht wordt een<br />
bestuurlijke boete niet door de strafrechter, maar door een bestuursorgaan opgelegd.<br />
217
Er bestaat ook in Nederland – i.t.t. België – geen twijfel over het feit dat een bestuurlijke<br />
boete moet worden beschouwd als een criminal charge in de zin van artikel 6 EVRM. Het<br />
bestraffende karakter van de bestuurlijke boete wordt in het wetsvoorstel geaccentueerd<br />
doordat vele voorzieningen, voorwaarden en rechtswaarborgen uit het Nederlandse<br />
straf(proces)recht zijn overgenomen. Onze aandacht gaat in het kader van het<br />
onderzoeksproject specifiek uit naar de vooropgestelde regeling inzake non bis in idem en una<br />
via.<br />
4. Samenloop van verschillende handhavingsinstrumenten<br />
In Nederland staat men op het gebied van de bestrijding van samenloopperikelen een stuk<br />
verder dan in België. De Nederlandse wetgever heeft op veel problemen geanticipeerd door te<br />
voorzien in een specifieke regeling.<br />
Het komt voor dat de bestuurlijke boete geheel de plaats heeft ingenomen van de klassieke<br />
strafrechtelijke sanctionering. Een voorbeeld hiervan is de Wet Mulder. Non bis in idem-<br />
zijn hier dus niet aan de vraagstukken orde.<br />
In tal van regelingen blijkt evenwel dat een bepaald feit zowel op bestuursrechtelijk als op<br />
strafrechtelijk niveau kan worden afgehandeld. Het una via-beginsel - dat zijn wortels in de<br />
fiscale wetgeving heeft, maar in Nederland een ruime draagwijdte kent - op grond waarvan<br />
geen samenloop van sancties mogelijk is voor dezelfde gedraging dan bij beslissing van één<br />
enkel overheidsorgaan, voorkomt evenwel dat deze feiten tegelijkertijd strafrechtelijk en<br />
bestuursrechtelijk worden afgehandeld. In de praktijk blijkt dat de afbakening tussen<br />
strafrechtelijke en bestuursrechtelijke sancties soms via een expliciete wettelijke regeling<br />
geschiedt en wel via volgende standaardformulering: “Geen boete kan worden opgelegd<br />
terzake van bij of krachtens deze wet strafbaar gestelde feiten” 682 . In andere wettelijke<br />
regelingen hebben handhavende instanties een discretionaire beslissingsbevoegdheid als het<br />
aankomt op de keuze tussen bestuurlijke of strafrechtelijke handhaving. Veelal worden<br />
volgende formuleringen gebezigd: “Een boete wordt niet opgelegd zolang de gedraging<br />
682<br />
Zie bijvoorbeeld artikel 33 lid 4 van de Arbeidsomstandighedenwet en artikel 19 lid 2 Wet Arbeid<br />
Vreemdelingen.<br />
218
wordt onderzocht door het openbaar ministerie” 683 of “De oplegging van een boete blijft<br />
definitief achterwege indien ter zake van de gedraging (…) een strafvervolging is ingesteld en<br />
het onderzoek ter terechtzitting een aanvang heeft genomen, dan wel het recht op<br />
strafvordering is vervallen ingevolge artikel 74 van het Wetboek van Strafrecht” 684 , of nog<br />
“Het recht tot strafvervolging (…) vervalt, indien de inspecteur (…) ter zake reeds een boete<br />
heeft opgelegd”. 685 Ook in voornoemde situaties lijken onze noorderburen non bis in idemkwesties<br />
te kunnen ontlopen.<br />
In het artikel 5.4.1.5 van het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht”<br />
werd het una via-beginsel verankerd. 686 Dit houdt dus in dat wanneer de overheid een keuze<br />
heeft gemaakt voor een bepaalde wijze van handhaving, deze keuze definitief dient te zijn. In<br />
lid 1 wordt bepaald dat de bestuursrechtelijke handhavingsweg onherroepelijk afgesloten is<br />
indien a) het strafrechtelijk onderzoek ter zitting is geopend of b) een door het openbaar<br />
ministerie of de politie aangeboden transactie is aanvaard door de verdachte. Het<br />
bestuursorgaan dient een vastgestelde overtreding die tevens een strafbaar feit is mee te delen<br />
aan het openbaar ministerie. Van het aan het openbaar ministerie voorleggen van de<br />
overtreding kan worden afgezien in de gevallen waarvoor dit tussen het bestuur en het<br />
openbaar ministerie is overeengekomen. In het geval voorlegging van de gedraging aan het<br />
openbaar ministerie verplicht is, is het bestuursorgaan pas bevoegd een bestuurlijke boete op<br />
te leggen, indien het openbaar ministerie voor het onderzoek ter zitting heeft meegedeeld af te<br />
zien van vervolging. De bevoegdheid tot het opleggen van een boete wordt dus opgeschort.<br />
Er wordt niettemin opgemerkt door het Nederlands Juristen Comité voor de Mensenrechten<br />
dat de gekozen constructie tot gevolg kan hebben dat na een mededeling van niet-verdere<br />
vervolging door het openbaar ministerie, het bestuursorgaan vooralsnog een boete kan<br />
opleggen, wat volgens hen in strijd is met het una via-beginsel zelf en met het<br />
rechtszekerheidsbeginsel. 687<br />
683 Artikel 27d lid 1 Werkloosheidswet.<br />
684 Artikel 27d lid 2 Werkloosheidswet en artikel 67 o Algemene wet inzake rijksbelastingen .<br />
685 Zie in dit verband M. VAN DEN HAUTEN, M. HELDEWEG, M. HARMSEN en L. AARTS, o.c., 49-50.<br />
686 Zie L.J.J. ROGIER, “Una via”, in X., Commentaren op het Voorontwerp Algemene wet bestuursrecht Vierde<br />
tranche, Rotterdam, Gouda Quint, 2000, 91-109.<br />
687 “NJCM-commentaar op het Voorontwerp Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht”, NJCM-Bulletin<br />
2002, 952. Ook te raadplegen op de site www.njcm.nl.<br />
219
De invoering van het una via-principe voorkomt niet alle problemen. Het bestaan van een<br />
gemengd systeem (bestuursrechtelijke of strafrechtelijke handhaving) kan tot gevolg hebben<br />
dat de hoogte van de bestuurlijke en de strafrechtelijke boete niet op elkaar zijn afgestemd. In<br />
de Memorie van Toelichting bij het Wetsvoorstel “bestuurlijke boete fout parkeren en andere<br />
lichte verkeersovertredingen” 688 en het Wetsvoorstel “bestuurlijke boete overlast in de<br />
openbare ruimte” 689 wordt benadrukt dat het gelijkheidsprincipe vergt dat een bestuurlijke<br />
boete voor eenzelfde overtreding, gepleegd in dezelfde gemeente, gelijk dient te zijn aan de<br />
gevorderde strafrechtelijke boete. In Nederland hanteert het openbaar ministerie landelijk<br />
vastgelegde lijsten met boetehoogten voor diverse overtredingen (iets wat niet gekend is in<br />
België). Deze zullen worden overgenomen in de algemene maatregel van bestuur teneinde<br />
meer eenvormigheid te bereiken. Ook de Vereniging van Nederlandse Gemeenten pleit voor<br />
de fixatie van boetebedragen. De fixatie van boetebedragen moet evenwel aan strikte<br />
voorwaarden voldoen. Wettelijke gefixeerde boeten lijken immers strijdig te zijn met artikel 6<br />
EVRM op grond waarvan de rechter een boete op evenredigheid moet kunnen toetsen. 690 Ook<br />
hierop heeft het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” een antwoord<br />
gevonden. Artikel 5.4.1.7. lid 3 biedt het bestuursorgaan de mogelijkheid een lagere dan de<br />
wettelijk voorgeschreven boete op te leggen indien de overtreder aannemelijk maakt dat de<br />
vastgestelde bestuurlijke boete wegens bijzondere omstandigheden te hoog is. Er wordt tot<br />
slot aangestipt dat de nadelen van een duaal stelsel niet helemaal kunnen worden<br />
weggenomen. Zo kan er onder meer worden gewezen op het feit dat bestuurlijke boeten niet<br />
voorkomen in het Justitieel Documentatie Systeem, wat de mogelijkheden beperkt om bij de<br />
bestraffing rekening te houden met recidive.<br />
Aan het samengaan van verschillende bestuurlijke punitieve sancties – in casu bestuurlijke<br />
boeten – wordt door het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht”<br />
eveneens een halt toegeroepen. Artikel 5.4.1.4. bepaalt in dit verband dat het bestuursorgaan<br />
geen bestuurlijke boete oplegt indien de overtreder wegens dezelfde overtreding reeds eerder<br />
een bestuurlijke boete heeft gekregen. Ook mag geen bestuurlijke boete worden opgelegd<br />
indien eerder het bestuursorgaan heeft beslist dat geen boete zal worden opgelegd. In de<br />
688 Memorie van toelichting bij het Wetsvoorstel tot wijziging van de Wegenverkeerswet 1994 in verband met de<br />
invoering van een bestuurlijke boete voor overtreding van een aantal voorschriften betreffende het laten stilstaan<br />
en parkeren van voertuigen, en voor andere lichte verkeersovertredingen, Tweede Kamer 2004-2005, 30098,<br />
nr.3, 17.<br />
689 Memorie van toelichting bij het Wetsvoorstel tot wijziging van de Gemeentewet in verband met de invoering<br />
van een bestuurlijke boete voor overtreding van een aantal voorschriften bepaald bij gemeentelijke verordening<br />
betreffende overlast in de openbare ruimte, Tweede Kamer 2004-2005, 30101, nr.3, 16.<br />
690 E. ANKAERT, J. PUT, P.C. ADRIAANSE, T. BARKHUYSEN en M.L. VAN EMMERIK, o.c., 148.<br />
220
Memorie van Toelichting 691 wordt beklemtoond dat de regeling van artikel 5.4.1.4. de eerste<br />
codifcatie betreft van het non bis in idem-beginsel voor bestuurlijke boeten. Het principe<br />
impliceert dat niemand tweemaal mag worden gesanctioneerd voor dezelfde overtreding.<br />
Indien iemand gelijktijdig twee of meer overtredingen pleegt, kan hij wel verschillende<br />
bestuurlijke boeten opgelegd krijgen. De vraag rijst of een handeling die in strijd is met twee<br />
of meer voorschriften, moet worden opgevat als één enkele overtreding, dan wel als twee of<br />
meer zelfstandige overtredingen. In de Memorie van Toelichting wordt de wens uitgedrukt<br />
dat de bestuursorganen en de bestuursrechter bij de interpretatie van de notie “dezelfde<br />
overtreding” de rechtspraak van de Hoge Raad 692 zouden volgen. Er is dan sprake van<br />
eenzelfde overtreding indien de overtredingen feitelijk nauw samenhangen én er van de dader<br />
kan worden gezegd dat er een verwijt van dezelfde strekking kan worden gemaakt, of anders<br />
gezegd dat de overtreden voorschriften soortgelijke belangen beschermen. Deze invulling lijkt<br />
m.a.w. erg op de invulling van het Belgische concept “collectieve en voortgezette misdrijven”<br />
dat onder de regeling valt van de verruimde eendaadse samenloop (art. 65 lid 1 Sw.).<br />
Wanneer men in de situatie verkeert dat een gedraging twee voorschriften schendt, tot<br />
handhaving waarvan twee verschillende bestuursorganen bevoegd zijn, dan is cumulatie<br />
mogelijk van verschillende bestuurlijke punitieve sancties. 693 Het feit dat de wetgever<br />
verschillende bestuursorganen met de handhaving heeft belast, levert op zich een indicatie op<br />
dat de overtreden voorschriften verschillende belangen beogen te beschermen. Er wordt in de<br />
Memorie van Toelichting onderstreept dat het niet snel zal voorkomen dat de oplegging van<br />
een sanctie door een bestuursorgaan tot gevolg heeft dat het uitvaardigen van een sanctie door<br />
het andere bestuursorgaan strijdig is met het verbod van dubbele bestraffing. Er wordt in dit<br />
verband gewezen op een arrest van 10 februari 1997 van de Raad van State waarin werd<br />
geoordeeld dat een persoon twee verschillende bestuurlijke boeten kon opgelegd krijgen toen<br />
deze inkomsten had verzwegen, dit in het kader van zowel de Algemene Bijstandswet als van<br />
de Wet op de individuele huursubsidie. Dit neemt niet weg dat bestuursorganen hun<br />
sanctiebeleid op verwante terreinen onderling zouden moeten afstemmen. Daarom ook biedt<br />
artikel 5.4.1.7. van het Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” de<br />
ruimte om de bestuurlijke boete te milderen indien het opleggen van sancties door<br />
verschillende bestuursorganen in een concreet geval klaarblijkelijk onbillijk overkomt.<br />
691 Tweede Kamer II 2003-2004, 29702, nr.3, 136.<br />
692 Hoge Raad 21 november 1961, NJ 1962, 89.<br />
693 Tweede Kamer II 2003-2004, 29702, nr.3, 137.<br />
221
Samenloop is echter in bepaalde gevallen aangewezen. Onder bepaalde omstandigheden is het<br />
volgens de Hoge Raad 694 zelfs wenselijk om strafrechtelijk op te treden, bijvoorbeeld in<br />
aanvulling op de toepassing van reparatoire bestuurlijke sancties zoals de bestuursdwang of<br />
het innen van een dwangsom. De Hoge Raad is de mening toegedaan dat er sprake is van<br />
rechtens naast elkaar staande bevoegdheden, die gelijktijdig als handhavingsinstrumenten<br />
kunnen worden ingezet. Artikel 6 EVRM en artikel 14 IVBPR staan dit niet in de weg,<br />
evenmin als het non bis in idem-beginsel of het una via-principe.<br />
5. Nederland: een voorbeeld voor België<br />
De band tussen het strafrecht en het bestuursrecht wordt in Nederland alsmaar hechter. Het<br />
bestuur krijgt steeds meer een bestraffende rol toebedeeld en ook wat het takenpakket betreft<br />
groeien het straf- en het bestuursrecht steeds meer naar elkaar toe. De opmars van de<br />
bestuurlijke boete is in Nederland niet meer te stuiten. Het is opvallend dat de Vereniging van<br />
Nederlandse Gemeenten 695 ervoor pleit de mogelijkheden van de bestuurlijke boete in de<br />
toekomst nog fors uit te breiden, zodat lokaal maatwerk mogelijk is.<br />
Anderen betreuren dat het strafrecht in de marge komt te staan van het bestuursrecht. 696 In het<br />
Wetsvoorstel “Vierde Tranche Algemene Wet Bestuursrecht” heeft men in belangrijke mate<br />
aansluiting gezocht bij het begrippenapparaat van het straf(proces)recht, wat door de<br />
rechtsleer niet altijd in dank wordt afgenomen. Sommigen opperen dat er grenzen zijn aan de<br />
toenadering tussen de twee voornoemde rechtstakken. Een lid van het College van<br />
procureurs-generaal, de heer H.J. Bolhaar, heeft het op voortreffelijke wijze verwoord: “Er is<br />
een sterke verwevenheid tussen de activiteiten en bevoegdheden van het openbaar ministerie<br />
en die van het bestuur. In die zin is er sprake van een twee-onder-een-kap-situatie. De<br />
huishoudens en de voordeuren zijn strikt gescheiden, maar men weet elkaar makkelijk te<br />
694 Zie Hoge Raad 30 januari 1996, De Gemeentestem 1996, 7042.<br />
695 Heel wat commentaar en beleidsbrieven zijn te vinden op de site van de Vereniging van Nederlandse<br />
Gemeenten (www.vng.nl). Zie ook J. VAN DER PAL en H.M.G. SLANGEN, “Reikwijdte bestuurlijke boete is<br />
te beperkt”, in Justitiële Verkenningen. Het straffende bestuur, 2005, 23-34 (Voornoemde auteurs zijn<br />
beleidsmedewerkers bij de Vereniging Nederlandse Gemeenten).<br />
696<br />
Voor een kritische benadering zie o.m. C.L.G.F.H. ALBERS, “De bestuurlijke boete en het<br />
bestuurprocesrecht. De verschraling van een goede strafvordering”, Delikt en Delinkwent 2006, 17-38.<br />
222
vinden wanneer het nodig is. (…) Het verschil in invalshoek en uitgangspunten moet ook<br />
vooral blijven bestaan. Wanneer het openbaar ministerie zich niet meer zou oriënteren op het<br />
recht en op de strafrechter, dan verliest het openbaar ministerie de toegevoegde waarde die<br />
het binnen de rechtsstaat heeft. Om nog eens terug te keren naar de metafoor van de<br />
huisvesting: het is prima wanneer het openbaar ministerie en het bestuur vlak naast elkaar in<br />
een twee-onder-een-kap-woning wonen en zo veel mogelijk samen doen, maar de tussenmuren<br />
tussen het openbaar ministerie en het bestuur moeten overeind blijven. Dat zijn immers de<br />
dragende muren en iedereen weet wat er gebeurt wanneer je die weghaalt(…)”. 697<br />
Door sommige rechtsgeleerden wordt dan weer geopperd dat de verhouding tussen het strafen<br />
het bestuursrecht onvoldoende tot uiting komt in het Wetsvoorstel “Vierde Tranche<br />
Algemene Wet Bestuursrecht”. Het strafrecht wordt volgens hen als het ware als een<br />
bijzondere vorm van het bestuursrecht aanzien.<br />
698 Op dezelfde golflengte zitten de academici<br />
Hartmann en Van Russen Groen die, onder het motto dat het bestuursstrafrecht een eigen<br />
discipline is met een eigen plaats tussen het straf- en bestuursrecht in, de totstandkoming van<br />
een uniforme regeling van de bestuurlijke beboeting bepleiten in een Wet Bestuursstrafrecht<br />
die losgekoppeld zou moeten worden van de Algemene Wet Bestuursrecht. 699 Simmelink<br />
benadrukt dan weer dat het bestuursstrafrecht geen autonome discipline is. Hij motiveert dat<br />
het systeem van bestuurlijke boeten tot stand is gekomen louter om een praktisch probleem te<br />
omzeilen, m.n. de beperkte capaciteit van het strafrechtelijk apparaat. Eenheid kan in zijn<br />
ogen wel worden bevorderd door binnen de strafvordering ruimte te creëren voor de gewenste<br />
mogelijkheden tot differentiatie bij de handhaving. De regeling uitgewerkt in de Wet OMafdoening<br />
700 steunt hij vanuit deze optiek dan ook volmondig. 701<br />
Aan de overkant van de grens, is de situatie dus niet per definitie beter. De debatten die<br />
werden gevoerd en nog steeds aan de gang zijn, bewijzen dat de harmonisatie van het<br />
sanctiestelsel stukken beter kan. Zelfs de Nederlandse Raad van State heeft gewaarschuwd<br />
697 http://www.om.nl/over_het_om/speehes/31004.<br />
698 P.C. VAN DUYNE en C.H.N. KWANTEN, Handhaven: eerst kiezen, dan doen. Juridische grenzen en<br />
mogelijkheden – Deelrapport 5, Den Haag, 2004, Expertisecentrum Rechtshandhaving Ministerie van Justitie, te<br />
raadplegen op www.rijkaanhandhaving.nl.<br />
699 A.R. HARTMANN en P.M. VAN RUSSEN GROEN, Contouren van het bestuursstrafrecht, Deventer,<br />
Gouda Quint, 1998.<br />
700 Ten tijde van het schrijven van het artikel was er slechts sprake van een Wetsvoorstel OM-afdoening.<br />
701 J.B.H.M. SIMMELINK, “Over misdrijven, overtredingen en administratieve gedragingen”, in X., Glijdende<br />
schalen. Liber Amicorum J. DE HULLU, Nijmegen, Wolf Legal Publishers, 2003, 533-535.<br />
223
voor een wildgroei aan regelgeving. 702 De diversiteit aan handhavingsmechanismen t.a.v.<br />
soortgelijke gedragingen (bijvoorbeeld in het kader van het verkeers- en afvalcontentieux)<br />
komt de coherentie en de rechtszekerheid niet ten goede. De vier genoemde regelingen (de<br />
Wet Administratiefrechtelijke handhaving verkeersovertredingen; de Wet OM-afdoening; het<br />
Wetsvoorstel “bestuurlijke boete fout parkeren en andere lichte verkeersovertredingen”; het<br />
Wetsvoorstel “bestuurlijke boete overlast in de openbare ruimte”) hebben gemeen dat sancties<br />
door bestuursorganen worden opgelegd. De juridische vormgeving laat echter fundamentele<br />
verschillen zien.<br />
Wat zeker wel een pluim verdient, is het gegeven dat men het in Nederland heeft aangedurfd<br />
een algemene, harmoniserende regeling uit te stippelen m.b.t. bestuurlijke (punitieve) boeten.<br />
Het lijkt ons dan ook - zeker in het licht van de samenloopproblemen die in België vaak de<br />
kop opsteken wegens ontstentenis van een eenduidige regeling en de soms tegenstrijdige<br />
jurisprudentie van de Belgische (hoogste) rechtscolleges - hoog tijd dat de Belgische wetgever<br />
zich bezint over een globale aanpak van de bestuurlijke <strong>sanctioneringsmechanismen</strong>.<br />
702 Zie o.m. Advies Raad van State bij de Wijziging van de Gemeentewet in verband met de invoering van een<br />
bestuurlijke boete voor overtreding van een aantal voorschriften bepaald bij gemeentelijke verordening<br />
betreffende overlast in de openbare ruimte, Tweede Kamer 2004-2005, 30101, nr. 4.<br />
224
Hoofdstuk VI. Conclusies en aanbevelingen<br />
1. Juridische evoluties op het vlak van bestuurlijke sanctionering<br />
1.1. Vaststelling 1: Opkomst van een “gewapend bestuur” in diverse<br />
rechtsdomeinen via telkens aparte wetten<br />
In alle domeinen van het recht worden we geconfronteerd met het verlenen van steeds meer<br />
sanctiebevoegdheden aan het bestuur: via allerhande specifieke wetten krijgt het bestuur meer<br />
en meer de bevoegdheid om bestuurlijke sancties op te leggen. Deze bestuurlijke sancties zijn<br />
dwangmaatregelen die worden opgelegd door het bestuur (dus niet door een rechter) bij het<br />
niet-naleven van een publiekrechtelijk voorschrift. Soms komen deze bestuurlijke sancties<br />
volledig in de plaats van strafrechtelijke handhaving, soms bestaan beide<br />
handhavingstechnieken naast elkaar. <strong>Bestuurlijke</strong> handhaving kan dus een alternatief voor of<br />
aanvulling zijn op het strafrecht. In dit verband wordt er dan ook gesproken van de opkomst<br />
van een “gewapend bestuur”. Deze evolutie is uiteraard belangrijk daar een strafrechtelijke<br />
sanctie wordt opgelegd door een rechter, terwijl een bestuurlijke sanctie wordt opgelegd door<br />
een bestuur.<br />
Als oorzaken voor deze verschuiving van strafrechtelijke naar bestuurlijke handhaving wordt<br />
vooral gewezen op de hoge seponeringsgraad bij het parket waardoor een gevoel van<br />
straffeloosheid ontstaat. Indien er toch wordt vervolgd, komt de sanctie wegens de achterstand<br />
bij het gerecht vaak te laat zodat vragen rijzen bij de effectiviteit van de sanctie. Via de<br />
bestuurlijke handhaving zou meer tijd vrijkomen bij het parket om de zwaardere criminaliteit<br />
efficiënter aan te pakken.<br />
Deze evolutie merken we onder meer in het sociaal recht, het fiscaal recht en het milieurecht,<br />
maar vooral ook in de materie die onderzocht wordt in het raam van dit project, de<br />
veiligheidsproblematiek. Zo verlenen de Voetbalwet, de Wet Private Veiligheid en de GAS-<br />
Wet (Wet Gemeentelijke Administratieve Sancties) belangrijke bevoegdheden aan besturen<br />
om sanctionerend op te treden via bijvoorbeeld het opleggen van een bestuurlijke boete, het<br />
sluiten van een inrichting, een stadionverbod, het verbod het land te verlaten, enz.<br />
225
Vooral de GAS-Wet is belangrijk in het kader van de bestrijding van de overlastproblematiek<br />
en de kleine criminaliteit op gemeentelijk vlak. Wildplassen, sluikstorten, nachtlawaai, enz.<br />
kunnen voortaan bestuurlijk beboet worden. Daarnaast kregen gemeenten ook de bevoegdheid<br />
andere bestuurlijke sancties op te leggen, zoals de administratieve schorsing of intrekking<br />
van een door de gemeente afgegeven toestemming of vergunning of de tijdelijke of<br />
definitieve sluiting van een inrichting. Vermeldenswaard is wel dat de gemeenten<br />
uitdruk kelijk moeten opteren voor dit bestuurlijk sanctioneringssysteem. Zij kunnen<br />
verkiezen om, net zoals vroeger, enkel strafrechtelijke sancties te koppelen aan overtredingen<br />
van hun politieverordeningen.<br />
Belangrijk is dat het hier telkens gaat om aparte wetten, waarin telkens afzonderlijk een eigen<br />
begrippenkader, sancties, procedures, bevoegde overheden, straftoemetingsbeginselen,<br />
beroepsmogelijkheden, e.d.m. worden behandeld.<br />
1.2. Vaststelling 2. : Ontstentenis van een algemene wet bestuurlijke sancties<br />
ondanks de opkomst van het gewapend bestuur<br />
Niettegenstaande het toegenomen belang van de bestuurlijke sanctionering, ontbreekt een<br />
algemene kaderwet inzake bestuurlijke sancties, ondanks het feit dat deze reeds eerder werd<br />
bepleit in de rechtsleer. Ook in Nederland is men thans, in het raam van de zogenaamde<br />
“Vierde Tranche van de Algemene Wet bestuursrecht”, volop bezig met het maken van<br />
dergelijke kaderregeling.<br />
Het ontbreken van dergelijke kaderwet leidt tot grote juridische problemen, o.a. het ontstaan<br />
van een “handhavingscocktail” en samenloopperikelen (zie 2.1. en 2.3.) Daar deze problemen<br />
enkel kunnen worden opgelost door een algemene kaderwet, zal de creatie van een Algemene<br />
Wet <strong>Bestuurlijke</strong> Sanctie een belangrijke aanbeveling zijn naar de wetgever toe (zie 3.2).<br />
226
1.3. Vaststelling 3. : Vervaging van de begrippen strafrechtelijke versus<br />
bestuurlijke sanctie / Vervaging van de grens strafrecht/bestuursrecht /<br />
Vervaging van de bestuurlijke en rechterlijke functie<br />
Ten gevolge van de opkomst van het “gewapend bestuur”, vervaagt het traditionele<br />
onderscheid tussen strafrechtelijke en bestuurlijke handhaving. De sanctie die hetzij<br />
strafrechtelijk hetzij bestuurlijk wordt opgelegd kan immers inhoudelijk dezelfde zijn (bv. een<br />
geldboete, een stadionverbod) en ook de procedure zal in een aantal gevallen vrij gelijklopend<br />
zijn. In beide gevallen zullen het legaliteitsbeginsel en de rechten van de verdediging een<br />
grote rol spelen. Bij het bepalen van de strafmaat zal steeds het proportionaliteitsbeginsel<br />
spelen.<br />
Het grote verschil tussen beide vormen van sanctionering blijft het organieke criterium: een<br />
strafrechtelijke sanctie wordt opgelegd door een strafrechter terwijl een bestuurlijke sanctie<br />
wordt opgelegd door het bestuur.<br />
Maar ook dit organieke onderscheid moet worden genuanceerd omdat volgens het Europees<br />
Hof voor de Rechten van de Mens bepaalde bestuurlijke sancties inhoudelijk te kwalificeren<br />
zijn als strafrechtelijke sancties in de zin van artikel 6 van het EVRM. Dit heeft tot gevolg<br />
dat de procedure en de waarborgen die moeten worden nageleefd bij het opleggen van<br />
dergelijke bestuurlijke sanctie (quasi) dezelfde zijn als die bij het opleggen van een<br />
strafrechtelijke sanctie. Aldus wordt de toenadering tussen beide vormen van sanctionering<br />
natuurlijk nog groter. Ook wordt duidelijk dat de bestuurlijke en rechterlijke functie naar<br />
elkaar toe groeien.<br />
In de Straatsburgse rechtspraak wordt de notie “straf” vanuit een specifieke invalshoek<br />
benaderd en worden de sancties aan de hand van een aantal objectieve toetsingscriteria op hun<br />
wezenlijke punitiviteit beoordeeld. Zo is de internrechtelijke kwalificatie geen<br />
doorslaggevende indicator, maar zal er moeten worden gekeken naar de aard van de inbreuk<br />
en de aard en de mogelijke ernst van de sanctie om uit te maken of er al dan niet sprake is van<br />
een “criminal charge”. Het Europees Hof voor de Rechten van de Mens beoogt evenwel geen<br />
volledige osmose tussen de verschillende punitieve <strong>sanctioneringsmechanismen</strong>. Uit het<br />
recente arrest Jussila v. Finland van 23 november 2006 volgt immers dat niet alle punitieve<br />
227
(bestuurlijke) sancties onderworpen zijn aan hetzelfde waarborgenregime van artikel 6<br />
EVRM.<br />
De grensvervaging tussen het straf- en het bestuursrecht is geen louter Belgisch fenomeen.<br />
Ook in Nederland wordt de band tussen de twee rechtstakken alsmaar hechter. De bestuurlijke<br />
boete als punitieve bestuurlijke sanctie staat centraal in het Nederlands handhavingsbeleid.<br />
Anders dan in België werken onze noorderburen evenwel aan een algemene kaderregeling<br />
m.b.t. bestuurlijke (punitieve) boeten.<br />
2. Gevolgen van het ontbreken van een algemeen wettelijk kader<br />
2.1. Wildgroei van instrumenten met een primair of secundair handhavingsdoel<br />
Het bestuur kan aan de hand van zeer diverse instrumenten een handhavingsbeleid<br />
organiseren. Het beschikt als het ware over een “handhavingscocktail”. Het ontbreken van<br />
een algemene kaderwet, waarin een overzicht wordt gegeven van mogelijke<br />
handhavingsmaatregelen, heeft in de praktijk geleid tot een wildgroei aan heel diverse<br />
instrumenten.<br />
In dit verband werd een onderscheid gemaakt tussen maatregelen met een primair<br />
handhavend doel en maatregelen met een secundair handhavend doel.<br />
Via de maatregelen met een primair handhavend doel wil men op de eerste plaats schuldigen<br />
straffen, leed toevoegen. Het gaat hier m.a.w. om de eigenlijke sancties, met name de<br />
strafrechtelijke en de bestuurlijke sancties. De strafrechtelijke sanctie en de bestuurlijke<br />
sanctie zijn de twee handhavingsinstrumenten bij uitstek uit de inventaris. Met hun<br />
sanctionerend karakter bewerkstelligen zij primair een rechtshandhavend effect.<br />
Andere maatregelen hebben weliswaar niet als hoofddoel om een schuldig gedrag te<br />
bestraffen, maar kunnen toch een secundair handhavend doel hebben. In deze maatregelen<br />
onderscheiden we financiële instrumenten, met name de belastingen en de retributies, en<br />
228
preventieve veiligheidsmaatregelen in het raam van het strafrecht of het bestuursrecht. Ook<br />
een vordering tot schadeloosstelling kan in beperkte mate een handhavingsoogmerk hebben.<br />
De belastingen en de retributies hebben primair een financieel doel. Niettemin hebben we<br />
aangetoond dat deze financiële instrumenten toch een handhavend nevenresultaat kunnen en<br />
mogen hebben. Het financiële doel zal echter altijd moeten primeren op een mogelijk<br />
handhavend nevendoel. Bestaan er twijfels omtrent het primaire financiële doel van de<br />
belasting of de retributie, dan rijzen er vragen naar de wettigheid van de betrokken maatregel.<br />
In die hypothese hebben we immers te maken met een verkapte vorm van sanctionering en zal<br />
de rechter de belasting of de retributie moeten herkwalificeren.<br />
In de praktijk stelt men vast dat de belastingheffing en de retributie meer en meer worden<br />
gebruikt als secundaire handhavingsinstrumenten. Hierdoor ontstaat het risico dat de<br />
fiscalit eit wordt verward met de bestuurlijke sancties. Door aan belastingen of retributies een<br />
handhavend nevendoel te koppelen, krijgen deze maatregelen niet alleen een preventief, maar<br />
soms ook een repressief karakter. Met de invoering van belastingen en retributies wil men<br />
immers een ontradend effect creëren en als het bedrag van een individu en niet van de<br />
gemeenschap wordt gevorderd in de situatie waar hij (alleen) zich niet aan het belasting- of<br />
retributiereglement heeft gehouden, wordt deze geldsom als een boete ervaren. De burger<br />
voelt zich dan gestraft.<br />
Het gebruik van deze financiële instrumenten op handhavend vlak mag dan wel gegroeid zijn<br />
vanuit een legitieme bekommernis van besturen om de orde te handhaven, toch mag dit niet<br />
leiden tot een juridisch onjuist gebruik van de maatregel. Iedere maatregel waarvan het<br />
bestuur gebruik maakt, moet worden ingepast in het juiste juridische kader. Men moet met<br />
andere woorden rekening houden met de beperkingen van bepaalde maatregelen wanneer het<br />
bestuur die als handhavingsinstrument wil gebruiken. Voor de belasting zal de financiële<br />
noodzaak doorslaggevend moeten zijn, voor de retributie het vergoedende karakter voor een<br />
bepaalde dienst.<br />
Zoals uit de inventaris blijkt, is het onderscheid tussen de belasting en de retributie vooral van<br />
belang voor de vervolging bij niet-vrijwillige betaling. Met betrekking tot de retributies moet<br />
immers de regeling van het burgerlijk recht worden gevolgd die duurder en omslachtiger is<br />
dan de fiscale procedure, waarbij de uitvoerbare titel wordt verkregen door de inkohiering van<br />
229
de belastingschuld. Het gevolg van deze verschillen is dat in de praktijk zoveel mogelijk<br />
wordt geopteerd voor belastingen. Het is uiteraard niet voldoende om een vergoeding als<br />
belasting te catalogeren opdat het ook effectief een belasting zou zijn. De aard van de<br />
vergoeding zal geval per geval moeten worden onderzocht en de betrokken maatregel kan<br />
door de rechter worden geherkwalificeerd. Voor de rechter is het echter niet eenvoudig de<br />
juiste kwalificatie te geven aan de betreffende maatregel nu zowel de rechtspraak als de<br />
rechtsleer niet altijd duidelijk zijn over de verschillende kenmerken die aan de retributie<br />
worden gekoppeld. Bovendien is er een zekere evolutie in de rechtspraak waar te nemen over<br />
de juiste invulling van de begrippen “belasting” en “retributie”.<br />
Naast deze financiële maatregelen zijn er nog andere maatregelen met een secundair<br />
handhavingsdoel, zoals de beveilingsmaatregelen in het strafrecht en de politiemaatregelen in<br />
het bestuursrecht. Een politiemaatregel, zoals het sluiten van een inrichting, heeft in eerste<br />
instantie een beveiligende en preventieve functie. Door deze beveiliging wordt er indirect<br />
echter wel aan rechtshandhaving gedaan. Het onderscheid tussen een politiemaatregel en een<br />
bestuurlijke sanctie is, zeker voor de rechtzoekende, dan ook niet altijd duidelijk. Een<br />
instelling kan immers niet enkel worden gesloten via een GAS-sanctie, maar ook via een<br />
politiemaatregel die opgelegd id door de burgemeester. Voor de eigenaar van de instelling is<br />
er in de praktijk weinig verschil. Zijn café wordt gesloten en hij lijdt inkomstenverlies. Toch<br />
zijn het doel en het juridisch kader van beide maatregelen zeer verschillend. De gemeentelijke<br />
bestuurlijke sanctie wil de uitbater straffen voor een overtreding; de politiemaatregel wil de<br />
andere burgers beschermen los zelfs van een eventuele overtreding. Bovendien is het niet<br />
ondenkbaar dat een politiemaatregel, zoals de voorlopige sluiting van een instelling, wordt<br />
gevolgd door een bestuurlijke sanctie die erin bestaat de instelling definitief te sluiten.<br />
De vraag rijst of, indien alleen het doel van de maatregel verschilt, naar een nieuw<br />
begrippenkader in dit verband moet worden gezocht. In dit verband kan worden verwezen<br />
naar de Nederlandse terminologie, waar beide maatregelen o.i. zouden worden gekwalificeerd<br />
als een bestuurlijke sanctie, maar de sluiting op grond van de GAS-Wet als een punitieve<br />
sanctie en de sluiting bij wijze van preventieve maatregel als een reparatoire bestuurlijke<br />
sanctie met een preventief en herstellend karakter.<br />
Het staat buiten kijf dat de bestuurlijke sanctie een belangrijk handhavingsinstrument is.<br />
Maatregelen die niet als een bestuurlijke sanctie worden gekwalificeerd maar toch een primair<br />
230
epressief doel voor ogen hebben, zullen moeten worden geherkwalificeerd. Een juiste<br />
kwalificatie is immers heel belangrijk in het licht van het non bis in idem-beginsel. De<br />
diversiteit aan maatregelen waarvan een bestuur gebruik kan maken, mag immers niet leiden<br />
tot een omzeiling van de principes van dit beginsel. Daarom hebben de toezichthoudende<br />
overheid in het kader van het bestuurlijk toezicht en de rechter de belangrijke taak om de aard<br />
en de kwalificatie van de maatregel na te gaan.<br />
2.2. Samenloopperikelen<br />
Gelet op de wildgroei aan handhavingsinstrumenten enerzijds en het ontbreken van een<br />
algemene wet bestuurlijke sancties anderzijds, rijzen samenloopperikelen, niet alleen tussen<br />
de strafrechtelijke en de bestuurlijke sancties, en tussen bestuurlijke sancties onderling, maar<br />
ook tussen deze sancties en andere maatregelen met een secundair handhavend doel. De in<br />
het eerste hoofdstuk uitgeschreven samenloopcasus (samen te lezen met de oplossing ervan in<br />
het vierde hoofdstuk) bewijst dat deze problematiek geen loutere academische aangelegenheid<br />
is.<br />
Samenloopproblemen zijn in België inderdaad schering en inslag, niet alleen wegens de<br />
ontstentenis van een algemene kaderregeling, maar ook omwille van de soms tegenstrijdige<br />
jurisprudentie van de Belgische (hoogste) rechtscolleges. Het is opvallend dat het algemeen<br />
rechtsbeginsel non bis in idem dat verbiedt dat eenzelfde feit op een verschillend tijdstip<br />
wordt bestraft met twee of meer sancties van dezelfde aard, door de rechtspraak en de<br />
rechtsleer soms anders wordt benaderd. Wanneer de wetgever heeft nagelaten te voorzien in<br />
een wettelijk cumulatieverbod, blijkt in de praktijk dat voornamelijk het samengaan van een<br />
zuiver strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie kopzorgen kan opleveren.<br />
Het lijdt geen twijfel dat het non bis in idem-beginsel belet dat verschillende sancties van<br />
dezelfde aard kunnen worden opgelegd voor eenzelfde feit. Dit neemt niet weg dat de<br />
wetgever steeds een regeling kan uitwerken waarin eenzelfde feit op eenzelfde ogenblik door<br />
eenzelfde instantie kan worden gesanctioneerd met twee of meer sancties. Dit is bijvoorbeeld<br />
het geval wanneer de strafwetgever beslist een bepaalde inbreuk te sanctioneren met een<br />
hoofdstraf én een bijkomende straf. Ook in een bestuurlijke context kan de wetgever ervoor<br />
opteren verschillende (punitieve) bestuurlijke sancties naast elkaar te laten bestaan. De<br />
231
Voetbalwet laat bijvoorbeeld toe dat een bestuurlijke boete gepaard gaat met een bestuurlijk<br />
stadionverbod, een bestuurlijk perimeterverbod en/of een bestuurlijk verbod om het<br />
grondgebied te verlaten.<br />
De cumulatie van een zuivere strafrechtelijke sanctie met een punitieve bestuurlijke sanctie,<br />
lijkt voor het Arbitragehof (lees: Grondwettelijk Hof) niet door de beugel te kunnen. Dit volgt<br />
uit een recent arrest van 26 april 2007. Het Hof van Cassatie en een deel van de doctrine<br />
sluiten zich (nog) niet volledig aan bij deze zienswijze. Het Hof van Cassatie aanvaardt echter<br />
wel dat er op het vlak van de straftoemeting toegevingen kunnen worden gedaan.<br />
Overige vormen van samenloop zijn volgens de Belgische heersende rechtspraak en rechtsleer<br />
niet in strijd met het non bis in idem-beginsel. Zo is de cumulatie van een punitieve sanctie<br />
met een belasting, retributie of politiemaatregel rechtsgeldig.<br />
Problemen kunnen zich ook voordoen wanneer men te kampen heeft men een feitencomplex<br />
waarin de onderlinge gedragingen sterk met elkaar zijn verweven. De strafrechtelijke regeling<br />
van artikel 65 Sw. luidens welk slechts één enkele straf – m.n. de zwaarste straf – kan worden<br />
uitgesproken wanneer de verschillende strafbaar gestelde gedragingen in hoofde van de dader<br />
verbonden zijn door een eenheid van doel en verwezenlijking, vindt immers in het kader van<br />
een bestuurlijke handhaving vooralsnog geen toepassing.<br />
In Nederland staat men op het gebied van de bestrijding van samenloopperikelen een stuk<br />
verder dan in België. De Nederlandse wetgever heeft niet alleen op veel problemen<br />
geanticipeerd door in tal van bijzondere wetten te voorzien in een specifieke regeling,<br />
innoverend is evenzeer dat in een algemene kaderwet een overkoepelende regeling m.b.t. de<br />
samenloopproblematiek zal worden opgenomen. De in Nederland gehanteerde uitgangspunten<br />
verdienen zeker navolging. Wanneer de overheid een keuze heeft gemaakt voor een bepaalde<br />
handhavingsweg (strafrechtelijk of bestuursrechtelijk) dan dient deze keuze definitief te zijn.<br />
Achteraf mag daaraan niet meer worden gesleuteld, waardoor de strafrechter of het bevoegde<br />
bestuursorgaan geen nieuwe sanctie kan uitspreken indien aan de overtreder wegens dezelfde<br />
overtreding reeds eerder een punitieve sanctie (zuiver strafrechtelijk dan wel<br />
bestuursrechtelijk) is opgelegd. Niet alleen wordt er een regeling uitgewerkt m.b.t. de<br />
cumulatie van straffen met punitieve bestuurlijke sancties, maar ook wordt in Nederland een<br />
halt toegeroepen aan het samengaan van verschillende punitieve bestuurlijke sancties, dit<br />
232
voornamelijk door aansluiting te zoeken bij het begrippenapparaat van het klassieke<br />
straf(proces)recht.<br />
3. Aanbevelingen naar de wetgever<br />
3.1. Waak over een zorgvuldige afweging tussen bestuurlijke versus<br />
strafrechtelijke handhaving of een combinatie van beide<br />
In België wordt aanvaard dat de wetgever een principiële keuzevrijheid heeft tussen<br />
strafrechtelijke en bestuurlijke handhaving. Het opleggen van bestuurlijke sancties wordt<br />
immers beschouwd als een normaal attribuut van de uitvoerende macht. Repressieve<br />
rechtshandhaving is een wezenlijke, maar niet exclusieve rechterlijke functie.<br />
Toch zijn er grenzen aan deze keuzevrijheid. Er bestaat alleszins eensgezindheid over één<br />
punt: vrijheidsberoving bij wijze van sanctie kan enkel door een rechter en nooit via een<br />
bestuurlijke sanctie worden opgelegd. Anderzijds wordt er voor gewaarschuwd dat bij<br />
bestuurlijke sancties bepaalde grondrechten mogelijk in het gedrang kunnen komen. De<br />
voordelen van bestuursrechtelijke handhaving in termen van doelmatigheid moet worden<br />
afgewogen tegen de consequenties voor de rechtsbescherming.<br />
Voor het overige is het moeilijk om zwart-wit te formuleren voor welke overtredingen welke<br />
sanctie de beste keuze is. We kunnen in dit verband echter verwijzen naar de indicatoren die<br />
hiervoor in Nederland worden gehanteerd. Belangrijk is dat deze indicatoren niet limitatief<br />
zijn. Deze indicatoren laten toe een keuze te maken tussen een strafrechtelijke en<br />
bestuursrechtelijke handhaving of een combinatie van beide. De indicatoren zijn:<br />
- voorzover voor een adequate handhaving vrijheidsstraffen nodig zijn, komt uitsluitend het<br />
strafrecht in aanmerking.<br />
- naarmate de te handhaven norm meer aansluit bij in de maatschappij levende fundamentele<br />
waarden, komt strafrechtelijke handhaving eerder in aanmerking. In het verlengde daarvan<br />
geldt, dat naarmate er meer behoefte bestaat aan openbare berechting van een<br />
normovertreding, het strafrecht eerder in aanmerking komt.<br />
233
- als de kans groot is dat de overtreding rechtstreeks leidt tot individuele schade of letsel, is dit<br />
een indicatie voor toepassing van het strafrecht.<br />
- indien ingrijpende dwangmiddelen nodig zullen zijn om tot oplegging van een sanctie te<br />
kunnen komen, is dat een indicatie voor toepassing van het strafrecht. Dit geldt in ieder geval<br />
als er vrijheidsbenemende dwangmiddelen nodig zijn.<br />
- een indicatie voor handhaving door bestuurlijke boeten bestaat indien voor de vaststelling<br />
van de feiten, waaronder de identiteit van de overtreder, geen ingrijpende dwangmiddelen<br />
nodig z ijn en verwacht mag worden dat in de praktijk in de meeste gevallen geen beroep bij<br />
de rechter zal worden ingesteld.<br />
- een contra-indicatie voor handhaving door bestuurlijke boeten bestaat, indien te verwachten<br />
is dat in de praktijk veelvuldig strafrechtelijke middelen zullen moeten worden ingezet om de<br />
bestuurlijke boete te kunnen opleggen en effectueren.<br />
- voorwaarde voor handhaving door bestuurlijke boeten is dat het bestuursorgaan over<br />
voldoende deskundigheid beschikt. Dit betekent overigens niet dat enkel eenvoudige normen<br />
voor bestuursrechtelijke handhaving in aanmerking komen. Het kan juist een argument zijn<br />
om een gespecialiseerd bestuursorgaan bestuurlijke boeten te laten opleggen, indien de<br />
handhaving gespecialiseerde kennis vergt.<br />
- indien plaatselijke verschillen in handhaving ongewenst zijn of de plaatselijke situatie niet<br />
relevant is voor de handhaving, is bestuursrechtelijke handhaving door decentrale<br />
bestuursorganen niet aangewezen.<br />
- indien bij de handhaving regelmatig een algemeen leerstuk of rechtsinstrument moet worden<br />
toegepast dat specifiek op één van beide rechtsgebieden is uitgewerkt, is dat een indicatie om<br />
de handhaving geheel in dat rechtsgebied onder te brengen. Als veel moet worden<br />
samengewerkt met buitenlandse autoriteiten, kan dat een indicatie zijn voor strafrechtelijke<br />
handhaving, omdat het strafrecht instrumenten van internationale rechtshulp kent en het<br />
bestuursrecht niet.<br />
Belangrijk is dat geen van deze criteria, behalve dan de eerstgenoemde indicatie (noodzaak<br />
hantering vrijheidsstraffen), doorslaggevend is voor de keuze van een van beide<br />
handhavingsstelsels. De wetgever zal dus, geval per geval, zorgvuldig moeten afwegen welke<br />
sanctiesysteem of combinatie van sanctiesystemen hij verkiest.<br />
234
3.2. Maak werk van een Algemene Wet <strong>Bestuurlijke</strong> Sancties<br />
In het verleden werd in de rechtsleer al gepleit voor het creëren van een Algemene Wet<br />
<strong>Bestuurlijke</strong> Sancties. Dit onderzoek bevestigt, op het vlak van het veiligheidsbeleid, alleen<br />
maar de nood aan een algemeen wettelijk kader, gelet op de eerder geciteerde problemen: het<br />
ontstaan van een onoverzichtelijke handhavingscocktail en de samenloopproblematiek.<br />
In dergelijke wet zouden een aantal beginselen kernachtig moeten worden geformuleerd,<br />
zonder dat de wetgever zich in details verliest. Dergelijke algemene regeling laat uiteraard<br />
ruimte voor aanvullende regelingen in specifieke regelgeving, alsook voor interpretatie door<br />
de rechtspraak.<br />
In een dergelijke wet zou minstens het volgende moeten staan:<br />
- het materiële, personele en territoriale toepassingsgebied van de wet;<br />
- het legaliteitsbeginsel dat moet worden gerespecteerd in de diverse wetten;<br />
- een (exemplatief) overzicht en beschrijving van de mogelijke sancties en maatregelen<br />
met vermelding van het evenredigheidsbeginsel;<br />
- de hoofdlijnen van de procedure die moet worden gevolgd bij het opleggen van de<br />
diverse maatregelen;<br />
- een duidelijke regeling voor de samenloopproblematiek, zowel wat de interne<br />
samenloop betreft (diverse bestuurlijke sancties) als de externe samenloop (met<br />
strafsancties en met andere maatregelen);<br />
- regels met betrekking tot de uitvoering van de sanctie;<br />
- de verhouding tussen de algemene kaderwet en de bijzondere wetgeving.<br />
Wat bijvoorbeeld niet in de kaderregeling moet staan, is een concrete omschrijving van de<br />
overtredingen waarvoor een bestuurlijke sanctie kan worden opgelegd. Dit kan best zo<br />
nauwkeurig mogelijk worden omschreven in de specifieke normen voor de betrokken materie.<br />
Ook de controle-, toezichts- en inspectiediensten en bevoegde overheden zullen allicht<br />
variëren in de bijzondere regelingen.<br />
235
Selectieve bibliografie<br />
ALBERS, C.L.G.F.H., Rechtsbescherming bij bestuurlijke boeten: balanceren op een<br />
magische lijn, Den Haag, Sdu, 2002, 521p.<br />
ALBERS, C.L.G.F.H., “De Wet bestuurlijke boete overlast openbare ruimte. Beter ten halve<br />
gekeerd dan ten hele gedwaald”, De Gemeentestem 2006, 137-147.<br />
ALBERS, C.L.G.F.H., “De bestuurlijke boete en het bestuurprocesrecht. De verschraling van<br />
een goede strafvordering”, Delikt en Delinkwent 2006, 17-38.<br />
ALEN, A., “Administratieve geldboeten: hun internationaal- en internrechtelijke<br />
kwalificatie”, in Liber Amicorum Prof. Dr. F. Baeteman, Deurne, Kluwer, 1997, 369-421.<br />
ALEN, A., “Naar een betere rechtsbescherming inzake administratieve geldboeten na de<br />
koerswijziging van het Hof van Cassatie in zijn arresten van 5 februari 1999”, R.W. 1999-<br />
2000, 630-638.<br />
ANDERSEN, R., “Introduction pour colloque: Les sanctions administratives communales”,<br />
A.P.T. 2002, 1-2.<br />
ANKAERT, E., PUT, J., ADRIAANSE, P.C., BAKHUYSEN T. en VAN EMMERIK, M.L.,<br />
Europeesrechtelijke eisen bij de toepassing van bestuurlijke punitieve sancties, Preadviezen<br />
voor de Vereniging voor de Vergelijkende Studie van het Recht van België en Nederland,<br />
Alphen aan den Rijn, Kluwer, 2006, 157p.<br />
ASTAES, J., “Een goed belastingsreglement: grondslag voor een vlotte invordering”, L.R.B.<br />
2001, 217-232.<br />
BALLON, G.L., Dwangsom, Algemene praktische rechtsverzameling, Gent, Story-scientia,<br />
1980, 110p.<br />
BARKHUYSEN, T., BLOMBERG, A.B., BULTERMAN, M.K. en VERSCHUUREN, J.M.,<br />
De betekenis van het EVRM voor het materiële bestuursrecht, Preadviezen, VAR, Den Haag,<br />
Boom Juridische Uitgevers, 2004, 328p.<br />
BIJLOOS, A.W.M., Administratieve sancties en art. 6 EVRM in Nederland, Preadviezen voor<br />
de Vereniging voor de Vergelijkende Studie van het Recht van België en Nederland, Zwolle,<br />
W.E.J. Tjeenk Willink, 1989, 50p.<br />
BLEEKER, K.A.M., “Verantwoorde communautaire sanctionering van het<br />
gemeenschapsrecht”, NJB 1993, 1009-1013.<br />
236
BOES, M., Administratieve sancties en art. 6 EVRM in België, Preadviezen voor de<br />
Vereniging voor de Vergelijkende Studie van het Recht van België en Nederland, Zwolle,<br />
W.E.J. Tjeenk Willink, 1989, 36p.<br />
BOES, M., “De Wet Gemeentelijke Administratieve Sancties”, T. Gem. 2000, 115-147.<br />
BOES, M., “En toen waren ze nog met negen. Bedenkingen bij de opheffing van titel X van<br />
Boek II Sw.”, in X., Strafrecht als roeping. Liber amicorum Lieven Dupont, Leuven,<br />
Universitaire Pers Leuven, 2005, 31-40.<br />
BOES, M., “Parkeerheffingen” ter gelegenheid van de Algemene vergadering van<br />
vrederechters en rechters in de politierechtbank in het rechtsgebied van het hof van beroep te<br />
Antwerpen, 16 oktober 2006, Hasselt, 28p. (niet gepubliceerd).<br />
BOONE, I, en VAN HAEGENBORGH, G., “Hoofdstuk III: Administratieve sancties” in het<br />
Jaarverslag Hof van Cassatie 2004.<br />
BOUVIER, J., “Les sanctions administratives: mode de gestion ou question de mode ”<br />
september 2001 http://www.uvcw.be/publications.<br />
BOUVIER, J., “Sanctions administratives: législation du paradoxe” A.P.T. 2002, 32-33.<br />
CASTELAIN, S., “De Gemeentelijke Administratieve Sancties… The neverending story”, T.<br />
Gem. 2005, 31-40.<br />
CHRISTIAENSEN, S., “Gemeentelijke administratieve sancties: een verhaal van<br />
gerechtelijke werklast en gemeentelijke overlast”, Panopticon 2004, 1-5.<br />
COENEN, A., “Les sanctions administratives dans les communes”, december 2001 nr. 35 en<br />
77, http://www.uvcw.be/publications.<br />
COOPMAN, B. en STESSENS, G., “Mensenrechtelijke waarborgen toepasselijk op de<br />
administratieve fiscale boete: reflecties bij de recente rechtspraak van het Hof van Cassatie en<br />
het Arbitragehof”, T.F.R. 1999, 388-396.<br />
COOPMAN, B., “EVRM en BUPO-verdrag: charters van de belastingplichtige,” T.F.R. deel<br />
1: 1995, 272-288, deel 2: 1996, 37-46.<br />
L. CORNELIS, Beginselen van het Belgische buitencontractuele aansprakelijkheidsrecht,<br />
Antwerpen, Maklu, 1989, 744 p.<br />
CORSTENS, G.J.M., “De vierde tranche AWB: De bestuurlijke boete”, in Systeem in<br />
ontwikkeling. Liber Amicorum G. Knigge, Nijmegen, Wolf Legal Publishers, 2005, 89-98.<br />
COUTURIER, J.J. en PEETERS, B., Belgisch belastingsrecht in hoofdlijnen, Antwerpen,<br />
Maklu, 2006, 1115p.<br />
CUSTERS, G., “La Loi du 13 mai 1999 relative aux sanctions administratives dans les<br />
communes: apports réels et difficultés d’application”, A.P.T. 2002, 27-31.<br />
237
DE BOCK, E., “Wielrenner Frank Vandenbroucke strafrechtelijk vrijuit voor<br />
dopingpraktijken”, Sport & Recht 2006, 1162-1164.<br />
DE DOELDER, H., DE MEIJER, M.E. en OTTO, D., De bestuurlijke boete in perspectief,<br />
Gouda Quint/Sanders Instituut, Deventer/Rotterdam, 1999, 184p.<br />
DE JONCKHEERE M. en PLETS, N., Handboek lokale en regionale belastingen, Brugge,<br />
die Keure, 2006, 314p.<br />
DE JONCKHEERE, M., “De gemeentelijke belastingsbevoegdheid. Fiscaaljuridische<br />
aspecten, Brugge, die Keure, 1996, 41-60.<br />
DE NAUW, A., Les métamorphoses administratives du droit pénal de l’entreprise, Gent, Mys<br />
& Breesch, 1994, 190p.<br />
DE NAUW, A., “Toepassing van administratieve geldboeten en administratieve sancties naar<br />
aanleiding van sociaalrechtelijke misdrijven”, in X., Sociaal Strafrecht, Antwerpen, Maklu,<br />
1998, 241-265.<br />
DE NAUW, A., “De rechten van de mens, stuwende kracht van een nieuwe golf van<br />
penalisering in het sociaal en fiscaal strafrecht”, T. Strafr. 2001, 216-227.<br />
DE NAUW, A., “L'évolution législative vers un système punitif administratif”, Rev. dr. pén.<br />
1989, 337-387.<br />
DE ROY, C., “Bestrijding van overlast blijkt een lastige juridische klus: over de wijziging<br />
van de gemeentelijke administratieve sancties”, R.W. 2005-06, 441-455.<br />
DE SMET, B., Jeugdbeschermingsrecht in hoofdlijnen, Antwerpen, Intersentia, 2007, 488p.<br />
DE SUTTER, T., “Lokale rechtshandhaving eindelijk op kruissnelheid”, T.B.P. 2007, 131-<br />
150.<br />
DE SUTTER, T., “Lokale rechtshandhaving via administratieve sancties en minderjarigen”,<br />
T.J.K. 2005, 62-79.<br />
DE VOS, N. en VENY, L.M., “Gemeentelijke bestuurlijke sancties… Een nieuwe<br />
mogelijkheid tot bestraffing van jongeren bij openbare overlast”, R.W. 2005-2006, 481-495.<br />
DE VOS, N. en VENY, L.M., “Doorbraak van gemeentelijke bestuurlijke sancties”, NJW<br />
2004, afl. 77, 796.<br />
DELOBBE, F., “La fiscalité immobilière sur le plan communal”, TOGOR 1999, 166-183.<br />
DEMBOUR, F., “Le stationnement urbain: selon que vous serez Liégeois ou Verviétois”,<br />
(noot onder Vred. Luik 22 april 1996 en Vred. Verviers 10 januari 1997), J.L.M.B. 1997, 425-<br />
428.<br />
238
DERUYCK, F., “Het verband tussen BECCARIA en EURO 2000 of het handhavingsstelsel<br />
in de Wet van 21 december 1998 betreffende de veiligheid bij voetbalwedstrijden”, in X. (ed.)<br />
Liber Amicorum Jozef Van den Heuvel, Antwerpen, Kluwer, 1999, 475-491.<br />
DEVOS, D., “De overlasttaks of (…) een overlast aan taksen”, L. R.B. 2004, 143-158.<br />
DEVROE, E., “Last van overlast: volle G.A.S. vooruit”, Orde van de Dag 2003, afl. 24, 7-<br />
32.<br />
DEWULF, S., “Miraglia, Pupino en Commissie tegen Raad, drie pijlen in dezelfde roos: het<br />
Hof van Justitie vergroot de greep van Europa op het strafrecht”, T. Strafr. 2005, 548-566<br />
DEWULF, S., “Na het 'bis' eindelijk het 'idem': het Hof van Justitie velt een langverwacht<br />
'drugsarrest'”, (noot onder H.v.J. 9 maart 2006), N.C. 2006, afl. 3, 176-182<br />
DEWULF, S., “Het Hof van Justitie over "bis" en "idem" in Van Straaten en<br />
Gasparini”, (noot onder H.v.J. 28 september 2006), N.C. 2007, afl. 1, 51-55<br />
DUJARDIN, J., “Gemeentelijke administratieve sancties”, TVW 2005, 305-306.<br />
DUJARDIN, J., SOMERS, W. en L. VAN SUMMEREN, Praktisch handboek voor<br />
gemeenterecht, Brugge, die Keure, 2006, 655p.<br />
MICHIELS, F.C.M.A., “De bestuurlijke boete als remedie tegen handhavingstekorten”,<br />
Justitiële Verkenningen, 2005, 60-72.<br />
FRASELLE, N., “Les sanctions administratives communales: une faculté pour les<br />
communes”, maart 2005, http://www.uvcw.be/publications.<br />
FRASELLE, N., “L'agent sanctionnateur”, mei 2004, http://www.uvcw.be/publications.<br />
GEUDENS, G. (RED.), VANHECKE, J. (RED.), DE PAUW, N., MULLENERS, F.,<br />
QUATAERT, J. en VANDROMME, S., Veiligheid bij voetbalwedstrijden, Mechelen,<br />
Kluwer, 2006, 342p.<br />
GEUDENS, G., “Politierechter spreekt zich uit over sluierkwestie”, Juristenkrant 2006, nr.<br />
137, 17.<br />
GEUDENS, G., “De Voetbalwet als bestuurlijk handhavingsinstrument”, in M. SANTENS<br />
(ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en gemeentelijke administratieve<br />
sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit, Tegenspraak cahier 24,<br />
Brugge, die Keure, 2005, 209-218.<br />
GOOSENS, F. en PLEYSIER, S., “Het Antwerpse straatverbod: hoe ook shakespeare zich<br />
wel eens kan vergissen”, Vigiles 2005, 69-74.<br />
HARTMANN, A.R. en ROGIER, L.J.J., “<strong>Bestuurlijke</strong> handhaving in het wetsvoorstel Vierde<br />
tranche Awb”, NJB 2004, 1877-1882.<br />
239
HARTMANN, A.R. en VAN RUSSEN GROEN, P.M., “Bestuursstrafrecht”, in DE<br />
DOELDER, H. en ROGIER, L.J.J. (ed.), Opstellen over bestuursstrafrecht, Arhnem, Gouda<br />
Quint, 1994, 21-60.<br />
HARTMANN, A.R. en VAN RUSSEN GROEN, P.M., Contouren van het bestuursstrafrecht,<br />
Deventer, Gouda Quint, 1998. 170p.<br />
HARTMANN, A.R. en WIEWEL, P.G., “Bestuursstrafrecht”, Delikt en Delinkwent 2006,<br />
572-580.<br />
HARTMANN, A.R., “Strafbeschikking en bestuurlijke boete: wildgroei in de handhaving”,<br />
in Justitiële Verkenningen, 2005, 84-96.<br />
HARTMANN, A.R., ROGIER, L.J.J en ROON, C.J., “<strong>Bestuurlijke</strong> boetebevoegdheden voor<br />
de gemeente”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 2005, 305-309.<br />
HOET, P., Het ne bis in idem-beginsel in het grensoverschrijdend strafrechtsverkeer. Het<br />
gezag van gewijsde van Belgische en vreemde strafvonnissen, in C.A.B.G. Brussel, Larcier,<br />
2004/1, 57p.<br />
HUBEAU, B. en LANCKSWEERDT, E., “Bemiddeling (en ombudswerk) als tegengewicht<br />
voor gewapend besturen”, in M. SANTENS (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk<br />
bestuur(srecht) en gemeentelijke administratieve sancties ter bestrijding van<br />
overlastfenomenen en kleine criminaliteit, Tegenspraak cahier 24, Brugge, die Keure, 2005,<br />
173-187.<br />
JADOT, B., “Les régions belges et la répression des infractions, spécialement dans le<br />
domaine de l’environnement”, R.D.P. 1989, 1075-1088.<br />
JURGENS, G.T.J.M. en MICHIELS, F.C.M.A., O&M – “Weg met de last onder<br />
bestuursdwang”, NJB 2005, 1092-1093.<br />
KERKHOFS, J., “De cumulatie van administratieve (straf)sancties en gemeenrechtelijke<br />
strafsancties: het 'non bis idem-beginsel' toegepast in het milieurecht”, (noot onder Corr.<br />
Tongeren 19 januari 2001), Limb. Rechtsl. 2001, 168-175.<br />
KIRKPATRICK, J., GLINEUR, P., “La distinction entre l'impôt et la 'rétribution' régie par<br />
l'article 113 de la Constitution”, in X, Présence du droit public et des droits de l'homme.<br />
Mélanges offerts à Jacques Vélu, Brussel, Bruylant, 1992, 3 dln., 1952 p.<br />
KOOIJMANS, T. en MEVIS, P.A.M., “<strong>Bestuurlijke</strong> detentie”, Nederlands Tijdschrift voor<br />
Bestuursrecht 1999, 109-117.<br />
KOOIJMANS, T. en MEVIS, P.A.M., “Nogmaals bestuurlijke detentie: het wetsvoorstel<br />
“<strong>Bestuurlijke</strong> ophouding”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht 1999, 244-247.<br />
240
KOOIJMANS, T., Op maat geregeldEen onderzoek naar de grondslag en de normering van<br />
de strafrechtelijke maatregeling, Rotterdam, Kluwer, 2002, 434p.<br />
KOOPMAN, B. en STESSENS, G., “Mensenrechtelijke waarborgen toepasselijk op de<br />
administratieve fiscale geldboete: reflectie bij de recente rechtspraak van het Hof van Cassatie<br />
en het Arbitragehof”, T.F.R. 1999, 388-396.<br />
KWAKMAN, N.J., “De bestuurlijke boete: publiekrechtelijke eigenrichting”, Nederlands<br />
Tijdschrift voor Bestuursrecht 2007, 331-339.<br />
LAM, T.E.P.A., “Handhaving: een samenspel van beginselen”, in SCHLÖSSEL, R.J.N.,<br />
BOK, A.J., VAN GEEST, H.J.A.M. en HILLEGERS, S., In beginsel. Over aard, inhoud en<br />
samenhang van rechtsbeginselen in het bestuursrecht, Deventer, Kluwer, 2004, 113-127.<br />
LANCKSWEERDT, E., “Bemiddeling in het kader van de wetgeving op de gemeentelijke<br />
administratieve sancties: een unieke kans voor de gemeenten”, T. Gem. 2005, afl.1, 41-59.<br />
LENAERTS, P., “Overlastbestrijding begint met de bestrijding van … nieuwe<br />
overlastsancties”, Orde van de Dag 2003, afl. 24, 75-80.<br />
LEROY, J., Gemeentefinanciën voor niet specialisten, Brussel, VVSG, 2005, 167p.<br />
LEROY, J., Gemeentefinanciën, Brussel, VVSG, 1995, 98p.<br />
MANTOVANI, S., “Les amendes administratives communales - Le cas de la Ville de Liège<br />
ou l’article 119bis de la nouvelle loi communale mis en pratique”, mei 2002,<br />
http://www.uvcw.be/publications<br />
MASSET, A., “Les sanctions administratives dans les communes: en route vers le droit<br />
communal armé”, J.T. 2001, 833-838.<br />
MASSET, A., “Les sanctions administratives dans les communes”, A.P.T. 2002, 12-23.<br />
MASSET, A., “De vraies sanctions administratives ou des sanctions pénales camouflées<br />
Réflexions en droit interne belge”, Rev. Dr. ULg. 2005, afl. 4, 441-466.<br />
MAST, A., DUJARDIN, J. VAN DAMME, M. en VANDE LANOTTE, J., Overzicht van het<br />
Belgisch administratief recht, Mechelen, Kluwer, 2006, 1172p.<br />
MAUS, M., “De fiscaal-administratieve sancties en artikel 6 E.V.R.M. Stand van zaken na de<br />
arresten van het Hof van Cassatie van 5 februari 1999 en 25 mei 1999”, in Jaarboek<br />
Mensenrechten 1998-00, 15-43.<br />
MAUS, M., “Van de politieagent, de beëdigd ambtenaar, het parkeerbedrijf en de jobstudent...<br />
Een juridische analyse van de legaliteit bij de bestuurlijke controle op de parkeerheffingen”<br />
L.R.B. 2006, afl. 1, 3-25.<br />
MAUS, M., “Kritische bemerkingen bij de arresten van het Hof van Cassatie van 5 februari<br />
1999 inzake de fiscaal-administratieve sancties”, A.J.T. 1998-99, 981-989.<br />
241
MEIJLAERS, S. Bouwstenen voor veilige en leefbare gemeenten, Brussel, Politeia, 2006,<br />
71p.<br />
MEIJLAERTS, S. en CHRISTIAENSEN, S. (eds.), Gemeentelijke administratieve sancties :<br />
hoe overlast aanpakken, Brussel, VVSG, 2001, 108p.<br />
MEIN, A.G. “Wet bestuurlijke boete: recht doen aan gemeentelijke autonomie”, in Justitiële<br />
Verkenningen, 2005, 35- 43.<br />
MELCHIOR, M., “La notion de compétence de pleine juridiction en matière civile dans la<br />
jurisprudence de la cour européenne des droits de l’homme”, in X, Présence du droit public et<br />
des droits de l'homme. Mélanges offerts à Jacques Vélu, Brussel, Bruylant, 1992, deel III,<br />
1327-1346.<br />
MOLITOR, C., “Politiemaatregelen en administratieve sancties in de gemeente”, juni 2003,<br />
www.avcb-vsgb.be/nl/mati/pol/missions/0305sanct.htm<br />
OPDEBEEK I. en COOLSAET, A., De formele motivering van bestuurshandelingen, Brugge,<br />
die Keure, 1999, 378p.<br />
OPDEBEEK, I. en VAN DAMME M.(ed.), Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die<br />
Keure, 2006, 491p.<br />
OPDEBEEK, I., Tuchtrecht in de lokale besturen, Brugge, die Keure, 1992, 320p.<br />
OPDEBEEK, I., “De hoorplicht”, in OPDEBEEK, I. en VAN DAMME, M. (ed.), Beginselen<br />
van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006, 235 - 278.<br />
OPDEBEEK, I., “De redelijketermijneis”, in OPDEBEEK, I. en VAN DAMME, M. (ed.),<br />
Beginselen van behoorlijk bestuur, Brugge, die Keure, 2006, 397-426.<br />
OST, F., VAN DE KERCHOVE, M., “Le présent, horizon paradoxal des sanctions<br />
réparatrices”, in X., Philosophie du droit et droit économique. Quel dialogue ”, Mélanges en<br />
l'honneur de Gérard Farjat, Parijs, Editions Frison-Roche, 1999, 477-492.<br />
PECI, I., Sounds of silence : A research into the relationship between administrative<br />
supervision, criminal investigation and the nemo-tenetur principle, Nijmegen, Wolf Legal<br />
Publishers, 2006, 278p.<br />
PEETERS, B., “De begrippen belasting, last en retributie in de artikelen 110 en 113 van de<br />
Grondwet”, R.W. 1987-88, 241-250.<br />
PEETERS, P. en WEYN, A., “Het cassatie-arrest van 10 mei 2002: langdurig parkeren<br />
(opnieuw) ter discussie”, (noot onder Cass. 10 mei 2002), T.F.R. 2003, 639-640.<br />
PLETS, N., “De belastingbevoegdheid van de provincies en de gemeenten binnen de federale<br />
staatsstructuur na de vijfde staatshervorming”, A.F.T. 2006, afl. 5, 4-27.<br />
242
PLETS, N., “De Wet van 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van<br />
de provincie- en de gemeentebelastingen”, T.B.P. 1997, 511-530.<br />
PLETS, N., “Opnieuw verduidelijking omtrent de toepassing van de Wet van 24 december<br />
1996 betreffende de vestiging en de invordering van de provincie- en gemeentebelastingen”,<br />
T.B.P. 1999, 75-94.<br />
POLAK, J.M., “De strafbeschikking en de bestuurlijke boete vergeleken. Twee preadviezen<br />
met stellingen.”, NJB 2006, 1320-1321.<br />
PUT, J., Administratieve sancties in het sociale zekerheidsrecht: preventieve rechtsbescherming<br />
bij en rechterlijke controle op het opleggen van administratieve sancties in de<br />
sociale zekerheid, Brugge, die Keure, 1998, 605p.<br />
PUT, J., “Rechtshandhaving door administratieve sancties in het recht”, R.W. 2001-02, 1195-<br />
1209.<br />
PUT, J., “Naar een kaderwet administratieve sancties”, R.W. 2005-2006, 321-336.<br />
PUT, J., “Bis, sed non idem. Een denkoefening over de toepassing van het non bis in idembeginsel<br />
op de cumulatie van administratieve en strafsancties”, R.W. 2001-02, 937-949.<br />
RAMELOT, V. en MULLER, M., “Administratieve sancties: promotie en toepassing in de<br />
gemeenten”, www.avcb-vsgb.be, 2003.<br />
RAMELOT, V., “Sanctions administratives et nouvelles mésures : le ministre parachève<br />
l’ouvrage”, september 2001, http://www.uvcw.be/publications<br />
RAMELOT, V., “En route vers un véritable contentieux administratif communal ”, juni 2001<br />
http://www.uvcw.be/publications<br />
RAMELOT, V., “Le modèle de Règlement général de police de Bruxelles, ou la loi du 13 mai<br />
1999 au banc d’essai”, A.P.T. 2002, 49 - 54.<br />
RAMELOT, V., “Les pouvoirs de police du bourgmestre”, www.avcb-vsgb. be, maart 2005<br />
RIMANQUE, K., De grondwet toegelicht, gewikt en gewogen, Antwerpen, Intersentia, 2003,<br />
432p.<br />
ROBERT, J. en FRASELLE, N., “Les sanctions administratives communales - version 2004:<br />
l’avis de l’Union”, september 2003, http://www.uvcw.be/publications<br />
ROGIER, L.J.J., “Handhaving van bestuursrecht”, Nederlands Tijdschrift voor Bestuursrecht<br />
2007, 363-372.<br />
ROGIER, L.J.J., “Una via”, in Commentaren op het Voorontwerp Algemene wet<br />
bestuursrecht Vierde tranche, Rotterdam, Gouda Quint, 2000, 91-109.<br />
243
ROZIE, J., Voordeelsontneming. De wisselwerking tussen toepassingsvoorwaarden en het<br />
rechtskarakter van de verbeurdverklaring van illegale vermogensvoordelen, Antwerpen,<br />
Intersentia, 2005, 508p.<br />
ROZIE, J., “Op zoek naar meer eenvormigheid in de straftoemeting: van maatpak naar<br />
confectiepak”, R.W. 2005-06, afl. 38, 1481-1491.<br />
SANTENS, M. (ed.), Gewapend bestuur Gemeentelijk bestuur(srecht) en gemeentelijke<br />
administratieve sancties ter bestrijding van overlastfenomenen en kleine criminaliteit,<br />
Tegenspraak cahier 24, Brugge, die Keure, 2005, 223p.<br />
SCHOORS, M., “Fiscale geldboeten en belastingverhogingen: één pot nat, of toch niet, (noot<br />
onder Antwerpen 10 januari 2000), T.F.R. 2000, 709-711 .<br />
SCHUERMANS, F. en LYBAERT, D., “Het gemeentelijk handhavingsrecht als onderdeel<br />
van een meer globale aanpak: het gewapend bestuur”, Vigiles 1999, afl. 3, 10-17.<br />
SCHUERMANS, F., “Hindernissenparcours van de gemeentelijke administratieve sancties :<br />
een status questionis”, T. Strafr. 2005, 405-425.<br />
SEPULCHRE, V., “Impôt, rétribution et redevance - Conséquences pratiques d'une<br />
distinction fondamentale”, R.G.F. 2005, afl. 3, 14-28.<br />
SEPULCHRE, V., “Fiscalité et parafiscalité: impôts, taxes, rétributions, amendes pénales et<br />
amendes administratives”, Rev. dr. commun. 2006, afl. 1-2, 31-46.<br />
SIMMELINK, J.B.H.M.,“Over misdrijven, overtredingen en administratieve gedragingen”, in<br />
Glijdende schalen. Liber Amicorum J. DE HULLU, Nijmegen, Wolf Legal Publishers, 2003,<br />
511-535.<br />
TERPSTRA, J. en HAVINGA, T., “Gemeenten, boetes en kleine ergernissen”, Justitiële<br />
Verkenningen, 2005, 10-22.<br />
TIBERGHIEN, A., Handboek voor fiscaal recht, Brussel, De Boeck & Larcier, 2003, 1280p.<br />
TROOSTERS, R., “Administratieve en strafrechtelijke handhaving: concurrenten of<br />
complementen”, in Liber Amicorum Jos Troosters, Brugge, die Keure, 2000, 111-125..<br />
UYTTENHOVE, A. en PUT, J. “Scheiding der machten en de macht van de rechter ten<br />
aanzien van sanctiebeslissingen van de R.V.A.”, Soc. Kron. 1998, 157-169.<br />
VAN BOL, J.M., “Réflexions sur les nouveaux moyens d’action du bourgmestre en matière<br />
de police administrative”, A.P.T. 2002, 24-26.<br />
VAN DAELE, D., Het openbaar ministerie en de afhandeling van strafzaken in Duitsland,<br />
Leuven, Universitaire Pers, 2000, 294-316.<br />
VAN DE VELDE, E., “Beter niets betalen dan te weinig”, (noot onder Rb. Brugge 5 april<br />
2005), T. Gem. 2005, 216-218.<br />
244
VAN DEN HAUTEN, M., HELDEWEG, M., HARMSEN M. en AARTS, L.,Tarifering bij<br />
bestuurlijke en strafrechtelijke boetes – Onderzoek in opdracht van het Wetenschappelijk<br />
Onderzoek- en Documentatiecentrum van het Ministerie van Justitie, Den Haag, WODC,<br />
2006, 189p.<br />
VAN DEN WYNGAERT C. en STESSENS, G., “The International Non Bis In Idem<br />
Principle: Resolving Some of the Unanswered Questions”, I.C.L Q. 1999, 779-804.<br />
VAN DEN WYNGAERT, C., “Final Report. The Protection of the EU in the Candidate<br />
States. Perspectives on the Future of Judicial Integration in Europe”, in ERA-Forum Scripta<br />
iuris europaei: Study on Penal and Administrative Sanctions, Settlement, Whistleblowing and<br />
Corpus Juris in the Candidate Countries, Trier, Academy of European Law, 2001, 2-60.<br />
VAN DEN WYNGAERT, C., Strafrecht, strafprocesrecht & internationaal strafrecht in<br />
hoofdlijnen, Antwerpen, Maklu, 2006,1314p.<br />
VAN DER PAL, J. en SLANGEN, H.M.G., “Reikwijdte bestuurlijke boete is te beperkt”,<br />
Justitiële Verkenningen, 2005, 23-29.<br />
VAN DOOREN, E., “Kink in de kabel voor lokale belastingen op schotelantennes en GSMmasten”,<br />
(noot onder H.v.J. 29 november 2001), T.F.R. 2002, 490-494.<br />
VAN DOOREN, E., Repertorium van de lokale belastingen in het Vlaamse Gewest, Brugge,<br />
Vanden Broele, 2005, 1038p.<br />
VAN DROOGHENBROUCK, S., “De vraies sanctions administratives ou des sanctions<br />
pénales camouflées Réflexions à propos de la jurisprudence récente de la Cour européenne<br />
des droits de l’Homme”, Rev.dr.ULg. 2005, 467-490.<br />
VAN DUYNE, P.C. en KWANTEN, C.H.N., Handhaven: eerst kiezen, dan doen. Juridische<br />
grenzen en mogelijkheden – Deelrapport 5, Den Haag, 2004, Expertisecentrum<br />
Rechtshandhaving Ministerie van Justitie, te raadplegen op www.rijkaanhandhaving.nl.<br />
VAN EWIJK, M.D. en NIEMEIJER, E., “<strong>Bestuurlijke</strong> boetes: extra werk voor de<br />
rechtspraak”, Justitiële Verkenningen, 2005, 73-83.<br />
VAN HEDDEGHEM, K. en VANDER BEKEN, T., “Bijtend bestuur. Op zoek naar de<br />
juridische mogelijkheden van een gewapend bestuursrecht in België”, T. Strafr. 2002, 219-<br />
240.<br />
VAN HEDDEGHEM, K. en VERBEECK M., Gemeentelijke administratieve sancties: de<br />
bestuurlijke aanpak van overlast, Brussel, Politeia, 2005, losbl.<br />
VAN VYVE, C., “Parkeerheffingen in het licht van artikel 14 van de Grondwet en de<br />
artikelen 170 en 173 van de Grondwet”, L.R.B. 2005, 83-105.<br />
245
VANDE LANOTTE, J. en HAECK, Y., Handboek EVRM. Deel 1: Algemene beginselen,<br />
Antwerpen, Intersentia, 2005, 949p.<br />
VANDENDRIESSCHE, A., “De algemene administratieve politie op gemeentelijk vlak in de<br />
rechtspraak van de Raad van State”, T. Gem. 2001, 164-188.<br />
VANDERBEKEN, T., “Administratieve afhandeling, Anders en beter”, in Update in de<br />
criminologie (Gandaius 2), Mechelen, Kluwer, 119-136.<br />
VANDENBERGHE, L., “Rechterlijke bevoegdheid inzake administratieve BTW-boeten op<br />
grond van het intern recht, het Europees Gemeenschapsrecht en het EVRM”, T.F.R. 1996, 77-<br />
92 .<br />
VANDERMEEREN, R., “La 'double peine': diversité des ordres juridiques et pluralité des<br />
systèmes répressifs”, AJDA (Fr.) 2003, afl. 35, 1854-1861.<br />
VANNESTE, F., “EHRM 12 juli 2001”, T.F.R. 2001, 1102-1105.<br />
VELDT-FOGLIA, M.I., “Toch strafrecht in de Eerste Pijler”, NTER 2006, 29-34.<br />
VENY, L., “De slagkracht van gemeenten”, in X., Een toekomst voor de gemeente, Gent,<br />
Larcier, 2001, 159-212.<br />
VENY, L.M. en DE VOS, N. (ed.), Gemeentelijke administratieve sancties, Brugge, Vanden<br />
Broele, 2005, 285p.<br />
VENY, L.M., CASTELAIN, S. en VERBEECK, B., Grondslagen van Publiek Recht, Brugge,<br />
Vanden Broele, 2003-04, 591 p.<br />
VENY, L.M., DE SUTTER, T. en CASTELAIN, S., “De gemeentelijke administratieve<br />
sancties – bis”, in X., Gandaius Actueel X, Mechelen, Story-Scientia, 2004, 65-106.<br />
VERBEEK, M., “Welke overtredingen komen in aanmerking voor een gemeentelijke<br />
administratieve sanctie”, in MEIJLAERS, S. (ed.), Hoe overlast aanpakken, Brussel,<br />
Politeia, 2001, 51-68.<br />
VERDUSSEN, M., “Contours en enjeux du droit constitutionnel pénal”, in reeks Bibliothèque<br />
de la Faculté de droit de l’Université catholique de Louvain, Brussel, Bruylant, 1995, 885p.<br />
VERLINDEN, L., Lokale belastingen 1975-2000, Gent, Larcier, 2001, 87p.<br />
VERMEULEN, G., “Het beginsel ne bis in idem in het internationale strafrecht”, Panopticon<br />
1994, 217-235.<br />
VERVAELE, J., “Straffen zonder strafrecht: punitieve sancties en algemene<br />
rechtsbeginselen”, Panopticon 1996, 305-312.<br />
VOS, M., “De bestuurlijke boete. Verslag van een VAR-studiemiddag”, Nederlands<br />
Tijdschrift voor Bestuursrecht 2005, 184-187.<br />
246
WAERZEGGERS, C., “Gemeentelijke belastingreglementen: capita selecta. Toetsing aan de<br />
grondregels van het fiscaal recht”, L.R.B. deel 1: 1998, 3-32, deel 2: 1999, 3-25.<br />
WILLEMAERT, E., Les limites constitutionnelles du pouvoir fiscal, Brussel, Bruylant, 1999,<br />
274p.<br />
WILLEMART, E., “La répression administrative en Belgique et les sanctions administratives<br />
communales”, A.P.T. 2002, 3-11.<br />
WILLEMART, E., “Les amendes fiscales et les droits du contribuable”, JT 1999, 757- 767.<br />
WILLEMART, E., “Gemeentelijke belastingen en –retributies”, in Nieuwsbrief-Brussel nr. 4<br />
op www.avcb-vsgb.be, mei 2003.<br />
X, Doorwerking van het publiekrecht in het privaatrecht, Postuniversitaire Cyclus Willy<br />
Delva 1996/1997 – Publiekrecht, Gent, Mys en Breesch, 1997, 578p.<br />
X., Guide pratique des sanctions administratives communales, Namen, Union des Villes et<br />
Communes de Wallonie asbl, 2006, 92p.<br />
X., Jaarboek lokale & regionale belastingen 1999-2000, DE JONCKHEERE, M. en<br />
DEKETELAERE, K., (eds.), Brugge, die Keure, 2000, 265p.<br />
X., “Les sanctions administratives communales”, A.P.T 2002, 1-54.<br />
YERNAULT, D., “Les sanctions administratives communales et le principe de contradiction<br />
devant l’administration et le juge”, A.P.T. 2002, 34-48.<br />
ZOOMER, O.J., Zelf doen en overlaten: acties van burgers, politie en lokale overheid tegen<br />
overlast en kleine criminaliteit, Lelytstad, Koninklijke Vermande, 1993, 80p.<br />
Bijkomend bronnenmateriaal<br />
Links<br />
http://www.vvsg.be<br />
http://www.urbansecurity.be<br />
http://www.uvcw.be<br />
http://www.vsgb.be<br />
http://www.antwerpen.be<br />
http://www.turnhout.be<br />
http://www.mechelen.be<br />
http://www.vps.fgov.be/document_news/news0195nl.pdf<br />
247
34<br />
Vergadering van 30 januari 2007.<br />
De gemeenteraad van de stad Mechelen :<br />
S T A D M E C H E L E N<br />
BELASTING OP HET VERVOER VAN PERSONEN<br />
MET EEN POLITIEVOERTUIG.<br />
Gelet op het Gemeentedecreet, meer bepaald artikel 42;<br />
Gelet op de wet van 24 december 1996 betreffende de vestiging en de invordering van<br />
provincie- en gemeentebelastingen zoals aangevuld en gewijzigd door de wet van 15 maart<br />
1999 betreffende de beslechting van fiscale geschillen en latere aanvullingen en het<br />
uitvoeringsbesluit ter zake;<br />
Gelet op het koninklijk besluit van 28 december 1950 houdende het algemeen reglement op de<br />
gerechtskosten in strafzaken, inzonderheid op artikel 93, 4°;<br />
Gelet op de financiële toestand van de stad;<br />
Gelet op de financiële noodzakelijkheid tot hernieuwing van het bestaand reglement d.d. 26<br />
januari 2006.<br />
Overwegende dat het artikel 93, 4° van het algemeen reglement op de gerechtskosten in<br />
strafzaken (koninklijk besluit van 28 december 1950 houdende het Algemeen Reglement op de<br />
gerechtskosten in strafzaken) bepaalt dat in alle gevallen ten laste van de Staat komen ,de<br />
kosten van overbrenging van verdachten, beschuldigden en veroordeelden en van personen die<br />
ter beschikking van de regering zijn gesteld, en dit zonder verhaal op de veroordeelde partijen;<br />
Overwegende dat onder bepaalde voorwaarden de noodzaak bestaat om de door de stad<br />
gemaakte kosten te laten vergoeden van het vervoer van dronken personen of van personen die<br />
gedragingen stelden die de levenskwaliteit van de inwoners kunnen beperken op een manier die<br />
de normale druk van het sociale leven overschrijdt, waardoor de normale last die het leven in de<br />
samenleving onvermijdelijk met zich meebrengt, wordt overstegen;<br />
Overwegende dat het stadsbestuur ernaar streeft om een begeleidingstraject voor te stellen aan<br />
diegenen die het ouderlijk gezag uitoefenen ten aanzien van minderjarigen die overlast<br />
veroorzaken. In dit begeleidingstraject worden concrete afspraken gemaakt ter versterking of het<br />
beter waarnemen van hun ouderlijk gezag, met het oog op een verbetering van het gedrag van<br />
die minderjarige;<br />
Overwegende dat het gewild niet naleven van deze afspraken of het gewild niet voleindigen van<br />
het uitgetekende traject kan beschouwd worden als het bewust afwijzen van geboden kansen<br />
om herhaling te vermijden van gedrag dat overlast en kosten voor de stad veroorzaakt;<br />
Overwegende dat daarentegen het ingaan op de voorgestelde begeleidende maatregelen<br />
betekent dat de kans op herhaling van het onaangepaste en kostenveroorzakende gedrag<br />
vermindert;<br />
Overwegende dat het derhalve verantwoord is diegenen die het ouderlijk gezag uitoefenen<br />
fiscaal te stimuleren om in te gaan op de voorgestelde begeleiding.<br />
BESLUIT:<br />
Artikel 1 - Met ingang vanaf 1 januari 2007, voor een termijn eindigend op 31 december 2013,<br />
wordt door het stadsbestuur een belasting gevestigd op het vervoer van personen<br />
met een politievoertuig wegens :
34<br />
- openbare dronkenschap of vermoedelijke alcoholintoxicatie ten gevolge van<br />
een positieve ademanalyse of weigering van een ademanalyse<br />
- het veroorzaken van overlast, dit is gedragingen stellen die de levenskwaliteit<br />
van de inwoners kunnen beperken op een manier die de normale druk van het<br />
sociale leven overschrijdt, waardoor de normale last die het leven in de<br />
samenleving onvermijdelijk met zich meebrengt, wordt overstegen of<br />
- bestuurlijke aanhouding om welke reden dan ook.<br />
Artikel 2 -<br />
Artikel 3 -<br />
De belasting wordt vastgesteld op een forfaitair bedrag van 100,00 euro per rit en<br />
per vervoerd persoon.<br />
Als rit dient verstaan te worden het traject dat wordt afgelegd vanaf het uitrukken<br />
van het politievoertuig tot op het ogenblik dat de betrokkene op zijn<br />
eindbestemming is gebracht.<br />
De eindbestemming is de meest aangewezen eindbestemming naargelang het<br />
geval (politiecommissariaat, thuis, bij de meerderjarige die het ouderlijk gezag of<br />
feitelijk toezicht uitoefent, verpleeginstelling, amigo …).<br />
Artikel 4 -<br />
De belasting valt ten laste van de vervoerde persoon of in voorkomend geval, van<br />
de voor hem burgerlijk verantwoordelijke persoon.<br />
Zij is verschuldigd vanaf het ogenblik dat de vervoerde persoon zijn<br />
eindbestemming bereikt heeft.<br />
Artikel 5 -<br />
Artikel 6 -<br />
De belasting is niet verschuldigd bij het vervoer van gerechtelijk aangehouden<br />
personen bedoeld in artikel 93, 4° van het algemeen reglement op de<br />
gerechtskosten in strafzaken.<br />
Het vervoer van minderjarige personen die overlast veroorzaakten, is vrijgesteld<br />
van de belasting indien naar aanleiding van het vervoer door het stadsbestuur<br />
afspraken werden gemaakt met diegenen die het ouderlijk gezag uitoefenen ten<br />
aanzien van die minderjarige. Die afspraken betreffen de versterking of het beter<br />
waarnemen van het ouderlijk gezag met het oog op een gedragsverbetering van<br />
die minderjarige.<br />
De vrijstelling vervalt indien op de afspraken niet wordt ingegaan door diegenen die<br />
het ouderlijk gezag uitoefenen of indien het wederzijds overeengekomen<br />
begeleidingstraject wetens en willens door hen niet wordt beëindigd.<br />
Artikel 7 -<br />
De belasting wordt contant betaald, tegen afgifte van een ontvangstbewijs, in<br />
handen van de stadsontvanger of zijn afgevaardigde.<br />
Het aan de afgevaardigde in bewaring gegeven bedrag zal van ambtswege als een<br />
verworven contantbelasting worden geboekt.<br />
Bij gebrek aan een contantbetaling of indien het in bewaring gegeven bedrag niet in<br />
overeenstemming is met de reële belastingschuld, zal van ambtswege tot<br />
inkohiering van de gehele of gedeeltelijke belasting worden overgegaan.
34<br />
De ingekohierde belasting is onmiddellijk eisbaar.<br />
Artikel 8 -<br />
Artikel 9 -<br />
.<br />
De vestiging en invordering van de belasting evenals de regeling van de geschillen<br />
ter zake gebeurt volgens de modaliteiten vervat in de wet van 24 december 1996<br />
betreffende de vestiging en de invordering van provincie- en gemeentebelastingen<br />
zoals aangevuld en gewijzigd door de wet van 15 maart 1999 betreffende de<br />
beslechting van fiscale geschillen en latere aanvullingen en het uitvoeringsbesluit<br />
ter zake.<br />
Deze verordening wordt aan de toezichthoudende overheid toegezonden.<br />
Het reglement zal worden afgekondigd en bekendgemaakt overeenkomstig artikel<br />
186 van het gemeentedecreet.<br />
N A M E N S D E G E M E E N T E R A A D :<br />
De Secretaris,<br />
(get.) Koen Vancraeynest<br />
De Burgemeester-Voorzitter,<br />
(get.) Bart Somers
12<br />
Vergadering van 21 december 2006.<br />
De gemeenteraad van de stad Mechelen:<br />
S T A D M E C H E L E N<br />
RETRIBUTIEREGLEMENT INZAKE PARKEREN<br />
Gelet op artikel 173 van de Grondwet;<br />
Gelet op artikel 117 van de Nieuwe Gemeentewet;<br />
Gelet op de wet van 22 februari 1965 waarbij aan de gemeenten toegestaan wordt<br />
parkeergeld op motorvoertuigen in te voeren;<br />
Gelet op de wet van 7 februari 2003 houdende verschillende bepalingen inzake<br />
verkeersveiligheid;<br />
Gelet op de wet van 20 juli 2005 tot wijziging van de gecoördineerde wetten van 16 maart<br />
1968 betreffende de politie over het wegverkeer;<br />
Gelet op het koninklijk besluit van 1 december 1975 houdende het Algemeen Reglement op<br />
de politie van het Wegverkeer, beter gekend als de Wegcode;<br />
Gelet op het ministerieel besluit van 7 mei 1999 betreffende de parkeerkaart voor mensen<br />
met een handicap (zoals gewijzigd door het ministerieel besluit van 3 maart 2003);<br />
Gelet op het ministerieel besluit van 18 december 1991 waarbij de personen die de<br />
bewonersparkeerkaart kunnen bekomen en de overheid die bevoegd is deze kaart uit te<br />
reiken, worden aangewezen en waarbij het model ervan alsmede de nadere regels voor<br />
uitreiking en gebruik worden bepaald (zoals gewijzigd door het ministerieel besluit van 03<br />
mei 2004);<br />
Gelet op het gemeenteraadsbesluit van 10 juli 2001, waarbij het beheer inzake het parkeren<br />
op de openbare weg, zoals een laatste maal gewijzigd op 30 maart 2006, in concessie werd<br />
gegeven aan de NV VINCI Park Belgium;<br />
Overwegende dat de stad Mechelen haar visie op mobiliteit wil omzetten in haar beleid, met<br />
volgende uitgangspunten:<br />
- organisatie van een hoge rotatie inzake de bezetting van het aantal beschikbare<br />
parkeerplaatsen ;<br />
- nastreven van een balans tussen de verschillende parkeerbehoeften van de verschillende<br />
gebruikers;<br />
- eenvoudige en duidelijke parkeerstructuur.<br />
Gelet op het feit dat de parkeerinfrastructuur Zandpoortvest tot het private domein van de<br />
stad Mechelen behoort ingevolge de overdracht van de grond op 18 september 2006, maar<br />
in kader van het mobiliteitsbeleid een belangrijke openbare functie als randparking vervult;<br />
Gelet op de financiële toestand van de stad;<br />
Gelet op de financiële noodzakelijkheid tot aanpassing van het bestaande reglement d.d. 26<br />
oktober 2006;<br />
Overwegende dat de verhoging van de parkeermogelijkheden met verschillende regimes,<br />
tarieven en faciliteiten ook een meer uitgebreide controle op de naleving van deze<br />
reglementering noodzaakt;<br />
Overwegende dat het aanleggen, verbeteren en onderhouden van de parkeerinfrastructuur<br />
(signalisatie, parkeerplaatsen, belijning, reiniging,…) aanzienlijke lasten met zich meebrengt<br />
voor de stad;<br />
Op voorstel van het college van burgemeester en schepenen;<br />
Na beraadslaging in openbare zitting;
12<br />
BESLUIT:<br />
TERMIJN, VOORWERP, DEFINITIES EN RETRIBUTIEPLICHTIGEN<br />
Artikel 1 - § 1. Met ingang vanaf 1 januari 2007 en voor een termijn eindigend op 31<br />
december 2007 wordt ten voordele van de stad Mechelen een retributie<br />
geheven voor het parkeren van motorvoertuigen , hun aanhangwagens of<br />
hun onderdelen, op die plaatsen en zones waar, krachtens de stedelijke<br />
politieverordeningen betreffende het verkeer, een regime van betalend<br />
parkeren, bewonerskaartparkeren, blauwe zone-parkeren of beperking van<br />
de parkeertijd gelden en/of waar het rechtmatig gebruik van de<br />
parkeerautomaten of een ander systeem van betaling verplicht is.<br />
§ 2. Onder ‘motorvoertuig’ wordt verstaan:<br />
Elk voertuig dat is uitgerust met een motor, bestemd om op eigen kracht te<br />
rijden (artikel 2.16. van de Wegcode), de aanhangwagen ervan en/of de<br />
onderdelen.<br />
§ 3. Onder ‘betalend parkeren’ wordt verstaan:<br />
Parkeerregime conform de bepalingen van artikel 27.3 van de Wegcode.<br />
§ 4. Onder ‘bewonerskaartparkeren’ wordt verstaan:<br />
Parkeerregime conform de bepalingen van artikel 27ter van de Wegcode.<br />
§ 5. Onder ‘blauwe-zone-parkeren’ wordt verstaan:<br />
Parkeerregime conform de bepalingen van de artikelen 27.1 en 2 van de<br />
Wegcode.<br />
§ 6. Onder een ‘regime van beperking van de parkeertijd’ wordt verstaan:<br />
Parkeerregime conform de bepalingen van de artikelen 5 en 70.2.1.3°, a,<br />
b, d, e, g van de Wegcode.<br />
§ 7. Onder ‘parkeerbeheerder’ wordt verstaan:<br />
De rechtspersoon waarmee de stad Mechelen een concessieovereenkomst<br />
inzake het parkeerbeheer afsloot ingevolge de gemeenteraadsbeslissing<br />
van 10 juli 2001.<br />
§ 8. Onder ‘andersvalidenkaart’ wordt verstaan:<br />
De parkeerkaart zoals beschreven in het Ministerieel Besluit van 7 mei<br />
1999 (zoals gewijzigd door het ministerieel besluit van 3 maart 2003).<br />
§ 9. Onder ‘blauwe parkeerschijf’ wordt verstaan:<br />
De parkeerschijf zoals bedoeld in artikel 27.1.1 van de Wegcode.<br />
§ 10. Onder ‘huisbezoekkaart’ wordt verstaan:
12<br />
De kaart zoals bedoeld in artikel 9 van dit reglement.<br />
Artikel 2 - § 1. De retributie is verschuldigd door de bestuurder.<br />
§ 2. Onder bestuurder wordt in deze retributieverordening verstaan: de persoon<br />
die het motorvoertuig parkeert.<br />
§ 3. De opdrachtgever van de persoon die het motorvoertuig parkeert, de<br />
eigenaar van het voertuig en de titularis van de inschrijving in het<br />
repertorium van motorvoertuigen zijn, samen met de bestuurder, hoofdelijk<br />
aansprakelijk voor de betaling van de retributie.<br />
§ 4. Indien de titularis van de inschrijving in het repertorium van<br />
motorvoertuigen een autoverhuurbedrijf of een leasingmaatschappij betreft,<br />
zal de persoon (fysieke of rechtspersoon) die door deze bedrijven als hun<br />
contractpartij wordt opgegeven als bestuurder beschouwd worden.<br />
DE RETRIBUTIE BETALEND PARKEREN<br />
Artikel 3 - De retributie betalend parkeren wordt geheven door middel van tarief 1 en tarief<br />
2.<br />
Artikel 4 - § 1. De retributie is verschuldigd van 09.00 uur ’s morgens tot 19.00 uur ’s<br />
avonds.<br />
§ 2. Voor de site Zandpoortvest is de retributie echter van 08.00 uur ’s morgens<br />
tot 18.00 uur ’s avonds verschuldigd.<br />
Artikel 5 - § 1. Op zondagen, wettelijke feestdagen en 11 juli is geen retributie<br />
verschuldigd.<br />
§ 2. Voor de site Zandpoortvest is geen retributie verschuldigd op zaterdagen,<br />
zondagen, wettelijke feestdagen, noch op 11 juli.<br />
Artikel 6 - § 1. Tarief 2 wordt betaald aan de parkeerautomaten door middel van munten<br />
of door middel van een elektronische betaalkaart (indien voorzien),<br />
waardoor men een parkeerticket verkrijgt.<br />
§ 2. Tarief 2 kan ook betaald worden door middel van een elektronische<br />
betaalparkeerkaart, die verkrijgbaar is in het kantoor van de<br />
parkeerbeheerder en die automatisch de gebruikte parkeertijd debiteert van<br />
het saldo.<br />
§ 3. In de zone binnenstad en de stationsbuurt, waar maximaal 2 uren<br />
geparkeerd mag worden en waarvan een lijst van straten die er deel van<br />
uitmaken in bijlage bij dit reglement is opgenomen, bedraagt tarief 2:<br />
0,50 euro : ...................................................................... 30 minuten<br />
0,80 euro : ...................................................................... 45 minuten<br />
1,20 euro : ...................................................................... 1 uur<br />
1,65 euro : ...................................................................... 75 minuten<br />
2,10 euro : ...................................................................... 90 minuten<br />
2,55 euro : ...................................................................... 105 minuten<br />
3,00 euro : ...................................................................... 2 uur
12<br />
§ 4. Op de site Zandpoortvest bedraagt tarief 2 :<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
1,00 euro in de periode vanaf het eerste uur tot en met het vierde uur<br />
0,50 euro in de periode vanaf het vijfde tot en met het zesde uur<br />
0,50 euro in de periode vanaf het zevende tot en met het achtste uur<br />
0,50 euro in de periode vanaf het negende tot en met het tiende uur.<br />
§ 5. Door middel van het systeem van ‘het kwartier gratis’, kan de bestuurder<br />
een parkeerticket verkrijgen uit de automaat, wat toelaat om 15 minuten<br />
gratis te parkeren, zonder dat hiervoor tarief 2 betaald moet worden. De<br />
bestuurder mag dit systeem niet ononderbroken gebruiken voor eenzelfde<br />
parkeerplaats.<br />
Artikel 7 - § 1. De bestuurder wordt geacht voor tarief 1 gekozen te hebben indien de<br />
aangestelde voor de controle op de naleving van het retributiereglement op<br />
het ogenblik van controle vaststelt dat:<br />
<br />
<br />
men niet over een geldig parkeerticket beschikt, noch over een - voor<br />
het tijdstip en de plaats waarop geparkeerd wordt - geldige kaart<br />
(bewonerskaart, andersvalidenkaart, huisbezoekkaart) of een geldig<br />
geplaatste blauwe parkeerschijf in geval van een defecte automaat bij<br />
toepassing van art. 27.3.1.2° van de wegcode<br />
de vooraf betaalde parkeerduur, zoals vermeld op het parkeerticket, en<br />
afhankelijk van de zone, verstreken is<br />
- de maximum toegelaten parkeerduur verstreken is, zoals vermeld op<br />
de huisbezoekkaart of op de blauwe parkeerschijf die geplaatst werd in<br />
geval van een defecte automaat bij toepassing van art. 27.3.1.2° van<br />
de wegcode<br />
- de maximum toegelaten parkeerduur, afhankelijk van de zone,<br />
verstreken is<br />
- de elektronische betaalparkeerkaart onvoldoende gedebiteerd is<br />
- het ticket of de kaart niet conform de voorwaarden van artikel 14<br />
gebruikt en/of zichtbaar worden gemaakt<br />
- artikel 27 van de Wegcode niet wordt nageleefd<br />
- artikel 9, §7 van deze verordening niet wordt nageleefd<br />
§ 2. Tarief 1 bedraagt in de zone binnenstad en de stationsbuurt, waarvan een<br />
lijst van straten die er deel van uitmaken in bijlage bij dit reglement is<br />
opgenomen, 15,00 euro in de periode tussen van 09.00 uur en 14.00 uur<br />
en eveneens 15,00 euro in de periode tussen 14.00 uur en 19.00 uur.<br />
§ 3. Tarief 1 bedraagt voor de site Zandpoortvest 15,00 euro in de periode<br />
tussen 08.00 uur en 13.00 uur en eveneens 15,00 euro in de periode<br />
tussen 13.00 uur en 18.00 uur.<br />
Artikel 8 - § 1. Personen die houder zijn van een geldige bewonerskaart en die kaart op<br />
geldige wijze (conform artikel 14) aanbrengen, zijn vrijgesteld van de<br />
betaling van retributie in de zone(s) die op de voorzijde van de<br />
bewonerskaart vermeld staat.<br />
§ 2. Op de voorzijde van de bewonerskaart van bewoners die op maximum 50<br />
meter van een bewonerskaartzone-grens wonen, wordt ook voor de<br />
aangrenzende zone een vrijstelling van retributie voorzien.
12<br />
Het college van burgemeester en schepenen beslist op straatniveau over<br />
de precieze afbakening van de bufferzone in uitvoering van de principes<br />
vastgelegd in de zoneringskaart die in bijlage bij dit reglement gaat en die<br />
er onlosmakelijk deel van uit maakt.<br />
§ 3. Bewonerskaarthouders wiens domicilie op de IJzerenleen gevestigd is, zijn<br />
vrijgesteld van retributie binnen de bufferzone van 300 meter rondom de<br />
IJzerenleen, mits voorlegging van hun bewonersparkeerkaart conform<br />
artikel 14.<br />
Ook hier beslist het college van burgemeester en schepenen op<br />
straatniveau over de precieze afbakening van de bufferzone in uitvoering<br />
van de principes vastgelegd in de zoneringskaart die in bijlage bij dit<br />
reglement gaat.<br />
§ 4. Houders van een bewonerskaart kunnen echter niet gratis parkeren door<br />
middel van het voorleggen van een geldige bewonerskaart op<br />
hiernavernoemde commerciële assen en in de hiernavernoemde straten en<br />
markten, behoudens tussen 18.00 uur en 19.00 uur:<br />
* Sint-Katelijnestraat - Sint-Romboutskerkhof (enkel kant TSM) - Onderden-Toren<br />
- Steenweg - Schoenmarkt<br />
* Frederik de Merodestraat (tussen Biest en Grote Markt)<br />
* as Befferstraat - Veemarkt - Keizerstraat<br />
* Veemarkt - Biest<br />
* IJzerenleen + zijstraten<br />
* as Hoogstraat - Korenmarkt - Guldenstraat<br />
* Vismarkt<br />
* autoluw gebied (Bruul - Geitestraat - Blauwhondstraat - Borzestraat -<br />
Schaalstraat - Botermarkt - Désiré Boucherystraat - Hallestraat - Grote<br />
Markt)<br />
* as Adegemstraat (tussen Keerbergstraat en Korenmarkt) - Onze-Lieve-<br />
Vrouwestraat - Hanswijkstraat<br />
* as Hendrik Consciencestraat - Kardinaal Mercierplein - Graaf van<br />
Egmontstraat - Vijfhoek<br />
* Leopoldstraat (tussen Koning Albertplein en Colomastraat)<br />
* Gebroeders Verhaegenstraat.<br />
§ 5. Houders van een bewonerskaart kunnen niet gratis parkeren op de site<br />
Zandpoortvest.<br />
Artikel 9 - § 1. Personen die houder zijn van een geldige huisbezoekkaart en die kaart op<br />
geldige wijze (conform artikel 14) aanbrengen, zijn vrijgesteld van de<br />
betaling van de retributie betalend parkeren.<br />
§ 2. Om een huisbezoekkaart te kunnen aanschaffen, moet men voldoen aan<br />
volgende voorwaarden:een medisch of paramedisch beroep uitoefenen<br />
waarvoor huisbezoeken op Mechels grondgebied noodzakelijk zijn en<br />
beschikken over een motorvoertuig, ingeschreven op naam van de<br />
natuurlijke persoon of de rechtspersoon, dat gebruikt werd om genoemde<br />
huisbezoeken af te leggen;<br />
§ 3. Er wordt maximum één huisbezoekkaart uitgereikt per natuurlijke persoon<br />
die in de voorwaarden genoemd in §1 verkeert. Voor rechtspersonen die in<br />
de medische of paramedische sector werkzaam zijn is het maximum aantal
12<br />
huisbezoekkaarten gelijk aan het aantal natuurlijke personen die voor hen<br />
activiteiten uitoefenen en voldoen aan de voorwaarden van §1.<br />
§ 4. Een huisbezoekkaart wordt per kalenderjaar uitgegeven. De retributie<br />
bedraagt 100,00 euro en is verschuldigd door de titularis van de kaart.<br />
Bij verlies of diefstal bedraagt de retributie voor een vervangende<br />
huisbezoekkaart 25,00 euro.<br />
§ 5. Indien de huisbezoekkaart niet voor een volledig kalenderjaar wordt<br />
aangeschaft of indien ze voor het einde van het kalenderjaar terug wordt<br />
ingediend bij de parkeerbeheerder, wordt de retributie pro rata temporis<br />
aangerekend of desgevallend terugbetaald.<br />
§ 6. De huisbezoekkaarten kunnen worden aangevraagd via het kantoor van de<br />
parkeerbeheerder.<br />
§ 7. Houders van een huisbezoekkaart, kunnen echter maximum 1 uur gratis<br />
parkeren op dezelfde parkeerplaats mits naleving van artikel 14.<br />
Artikel 10 - § 1. De bestuurder kan geen bezwaar indienen wanneer hij, niettegenstaande<br />
een betaalde retributie, toch niet mag parkeren om redenen vreemd aan de<br />
wil van de stad of ingeval van evacuatie van het voertuig bij politiebevel.<br />
§ 2. De bestuurder kan geen verhaal uitoefenen tegen de stad ingeval van<br />
slechte werking van de parkeerautomaat.<br />
TERBESCHIKKINGSTELLING VAN BEWONERSKAART<br />
Artikel 11 - § 1. Om een bewonerskaart te kunnen aanschaffen, moet men voldoen aan<br />
volgende cumulatieve voorwaarden:<br />
1. natuurlijke persoon zijn;<br />
2. gedomicilieerd zijn in de bewonerskaartzone waarvoor men een<br />
bewonerskaart wenst;<br />
3. beschikken over een motorvoertuig ingeschreven op hun naam of een<br />
bewijs afgeleverd door de titularis van de inschrijving in het repertorium<br />
dat men op permanente wijze over die wagen kan beschikken,<br />
waarvan de nummerplaat op de bewonerskaart vermeld is.<br />
§ 2. Er worden maximum twee bewonerskaarten uitgereikt per domicilieadres.<br />
§ 3. Een bewonerskaart wordt per kalenderjaar uitgegeven.<br />
De afgifte van de eerste en de tweede bewonerskaart is gratis.<br />
Bij verlies of diefstal bedraagt de retributie voor een vervangende<br />
bewonerskaart 25,00 euro.<br />
§4. Indien de bewonerskaart niet voor een volledig kalenderjaar wordt<br />
aangeschaft of indien ze voor het einde van het kalenderjaar terug wordt<br />
ingediend bij de parkeerbeheerder, wordt de retributie pro rata temporis
12<br />
aangerekend of desgevallend terugbetaald.<br />
§5. De bewonerskaarten kunnen worden aangevraagd via het kantoor van de<br />
parkeerbeheerder.<br />
§6. Overgangsregeling voor de maanden november en december 2006 voor<br />
bewonersparkeren vanaf 6 november 2006: 1.de bewonersparkeerkaarten<br />
die aangepast zijn aan de nieuwe zones worden uitgereikt vanaf 1<br />
november 2006. De kaarten uitgereikt tussen 1 november 2006 en 31<br />
december 2006 gelden tot 31 december 2007. 2.bij het inleveren van een<br />
bewonersparkeerkaart die werd aangekocht voor 1 november 2006 wordt<br />
volgend deel van de retributie terugbetaald: 4,20 euro voor de eerste<br />
bewonerskaart en 16,60 euro voor de tweede bewonerskaart.<br />
DE RETRIBUTIE PARKEREN IN EEN BLAUWE ZONE<br />
Artikel 12 - § 1. De retributie parkeren in een blauwe zone beoogt het parkeren van een<br />
motorvoertuig op plaatsenwaar dat parkeren toegelaten is en waar een<br />
blauwe-zone-reglementering van toepassing is.Zij wordt als volgt<br />
vastgesteld:<br />
<br />
<br />
gratis voor de maximumduur van twee uur tenzij een andere<br />
maximumduur vermeld is op de verkeersborden;<br />
een forfaitair bedrag van 25,00 euro per dag per motorvoertuig voor<br />
elke periode die langer is dan deze die gratis is.<br />
§ 2. De door de bestuurder gewenste parkeerduur wordt vastgesteld door het<br />
zichtbaar aanbrengen achter de voorruit van het voertuig van een<br />
parkeerschijf overeenkomstig artikel 27.1.1 van het koninklijk besluit van 1<br />
december 1975 houdende het Algemeen Reglement op de politie van het<br />
wegverkeer.<br />
§ 3. De retributie is verschuldigd zodra het motorvoertuig langer geparkeerd is<br />
dan de tijd die toegelaten is door de verkeersborden en is betaalbaar door<br />
overschrijving op de rekening vermeld op de uitnodiging tot betalen van de<br />
retributie. Deze mogelijkheid wordt enkel aangeboden als de bestuurder<br />
van het motorvoertuig opteert voor de toepassing van het forfaitair tarief.<br />
§ 4. De bestuurder van het motorvoertuig die de geldige parkeerschijf niet<br />
zichtbaar achter de voorruit plaatst, wordt steeds geacht voor de betaling<br />
van het in § 3 bedoelde forfaitaire tarief gekozen te hebben.<br />
PROJECT AUTODELEN<br />
Artikel 13 - § 1. De beperkingen van de parkeertijd gelden niet voor motorvoertuigen van<br />
Cambio met standplaats Mechelen en voertuigen van Mechelse<br />
autodeelgroepen erkend door Autopia vzw wanneer zij geparkeerd zijn op<br />
de voor deze voertuigen voorbehouden parkeerplaatsen, te herkennen<br />
door het verkeersbord E9a of E9b met onderbord “autodelen” en dit zowel<br />
in de blauwe als in de betalende zones.<br />
§ 2. Deelauto’s van Cambio met standplaats Mechelen en voertuigen van<br />
Mechelse autodeelgroepen erkend door Autopia vzw kunnen na aanvraag
12<br />
een bewonerskaart toegekend worden voor het gebied te Mechelen waar<br />
betalend parkeren geldt, behoudens hetgeen bepaald voor de site<br />
Zandpoortvest.<br />
BEPALINGEN GEMEENSCHAPPELIJK AAN ELK DER RETRIBUTIES<br />
Artikel 14 - §1.<br />
Parkeertickets, elektronische betaalparkeerkaarten, bewonerskaarten,<br />
andersvalidenkaarten en huisbezoekkaarten moeten duidelijk zichtbaar<br />
voor de controlewachters (aangestelden van de parkeerbeheerder) en op<br />
de binnenkant van de voorruit worden aangebracht, of indien er geen<br />
voorruit is, op het voorste gedeelte van het motorvoertuig.<br />
§ 2. Blauwe parkeerschijven en huisbezoekkaarten moeten bovendien zodanig<br />
worden geplaatst dat het uur van instellen van de schijf, hetgeen de<br />
mogelijkheid biedt tot het afleiden van het uiterste tijdstip waarop men<br />
vrijgesteld is van retributie, duidelijk kan afgelezen worden en dit binnen het<br />
daartoe opgelegde model van kaart.<br />
Artikel 15 - § 1. Dienstvoertuigen van het stadsbestuur Mechelen, voertuigen die eigendom<br />
zijn van de Vlaamse Overheid en gebruikt worden als dienstvoertuigen<br />
binnen de stad Mechelen en dit voor inspectie en onderhoud van de<br />
gewestwegen, dienstvoertuigen van OCMW Mechelen, politie-, brandweeren<br />
ziekenwagens zijn vrijgesteld van retributie.<br />
§ 2. Houders van een andersvalidenkaart zijn eveneens vrijgesteld van<br />
retributie, op voorwaarde dat de vernoemde kaart conform artikel 14 van<br />
deze verordening duidelijk zichtbaar wordt aangebracht.<br />
Artikel 16 - De aangestelden van de parkeerbeheerder zijn gemachtigd vaststellingen in het<br />
kader van dit retributiereglement uit te voeren, in het bijzonder de eventuele<br />
miskenning van de retributieverplichting door de bestuurders vast te stellen.<br />
Artikel 17 - Bij niet-minnelijke regeling van de verschuldigde retributie zal de inning<br />
geschieden met alle geëigende rechtsmiddelen,.hetzij door de stad, hetzij door<br />
de parkeerbeheerder.<br />
Artikel 18 - Dit retributiereglement vervangt alle voorgaande ten deze.<br />
Artikel 19 - Deze verordening wordt aan de toezichthoudende overheid toegezonden.<br />
Het reglement zal worden afgekondigd en bekendgemaakt overeenkomstig<br />
artikel 112 van de Nieuwe Gemeentewet.<br />
N A M E N S D E G E M E E N T E R A A D :<br />
De Secretaris,<br />
(get.) Koen Vancraeynest<br />
De Burgemeester-Voorzitter,<br />
(get.) Bart Somers
12<br />
BIJLAGE BIJ RETRIBUTIEREGLEMENT INZAKE PARKEREN: INVENTARIS STRATEN ( zie artikel 6 )<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
! <br />
<br />
<br />
"#<br />
<br />
<br />
<br />
$% <br />
&<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
'()<br />
<br />
*<br />
<br />
*)<br />
<br />
*"<br />
<br />
*<br />
<br />
*<br />
<br />
*$<br />
<br />
+ <br />
,- .&)<br />
+$<br />
<br />
+<br />
<br />
+<br />
<br />
+<br />
*<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
,/<br />
<br />
,)+&<br />
<br />
01<br />
<br />
$- <br />
<br />
$ <br />
$<br />
<br />
$&<br />
<br />
$*<br />
<br />
$0"<br />
<br />
-<br />
<br />
2 <br />
<br />
/<br />
<br />
<br />
<br />
"<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
1<br />
<br />
.&"<br />
<br />
.&)<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
0
12<br />
<br />
<br />
3+ <br />
3<br />
<br />
#/ <br />
<br />
0 !<br />
) <br />
-<br />
)<br />
<br />
<br />
<br />
&$<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
$% )<br />
("3<br />
<br />
(<br />
<br />
*33<br />
<br />
* <br />
<br />
* <br />
* <br />
* <br />
<br />
*-<br />
<br />
*&<br />
<br />
*<br />
<br />
*#<br />
<br />
+ <br />
-<br />
+ <br />
<br />
+-<br />
<br />
+<br />
<br />
+)<br />
<br />
<br />
<br />
!<br />
<br />
<br />
<br />
4&<br />
<br />
4&*<br />
<br />
4<br />
<br />
4<br />
<br />
,)+&"<br />
<br />
, <br />
<br />
, <br />
<br />
,<br />
<br />
-<br />
<br />
0 <br />
$<br />
<br />
$ <br />
<br />
$ <br />
<br />
$(" <br />
$(<br />
<br />
$*"<br />
<br />
$ <br />
$ <br />
/<br />
<br />
/&"<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
!<br />
<br />
!<br />
<br />
*<br />
<br />
&<br />
<br />
&
12<br />
1 <br />
1 !<br />
10<br />
.<br />
.&)<br />
.<br />
.<br />
<br />
<br />
<br />
<br />
.&) 5