lezen - FinPlan vzw

duurzaam manifesteert als een verlengstuk van een moederbedrijf, met een eigen
directie en materiële uitrusting, zodat het zaken met derden kan doen en wel
dusdanig, dat dezen ofschoon wetend dat eventueel een rechtsband met het in het
buitenland gevestigde moederbedrijf zal ontstaan, zich niet rechtstreeks daartoe
behoeven te wenden en zaken kunnen doen in bedoeld centrum, dat het verlengstuk
ervan vormt.".
Op grond van deze rechtspraak is de Commissie van mening dat aan drie
cumulatieve criteria moet worden voldaan opdat het beroep op een tussenpersoon
eventueel ertoe kan leiden dat de bank aan het vestigingsrecht wordt onderworpen:
- De tussenpersoon moet een duurzame volmacht hebben.
- De tussenpersoon moet onderworpen zijn aan het bestuur en de controle van de
kredietinstelling die hij vertegenwoordigt. Teneinde na te gaan of dit criterium
wordt vervuld, moet met name worden nagegaan of de tussenpersoon zijn
activiteit vrij kan organiseren en kan bepalen hoeveel arbeidstijd hij aan de
onderneming wijdt. Een aanwijzing is tenslotte of de tussenpersoon verschillende
concurrerende ondernemingen voor de betrokken dienst kan vertegenwoordigen,
of dat hij daarentegen door een alleenvertegenwoordigingsovereenkomst met één
enkele kredietinstelling is verbonden.
- De tussenpersoon moet de kredietinstelling kunnen verbinden. Een
kredietinstelling kan verbonden zijn uit hoofde van een tussenpersoon, zelfs als de
laatstgenoemde geen contracten kan ondertekenen. Indien de tussenpersoon
bijvoorbeeld een volledig aanbod kan doen namens een kredietinstelling, doch de
bank zelf zich het recht voorbehoudt het contract te ondertekenen, kan toch aan
het verbinteniscriterium worden voldaan. Indien de kredietinstelling een voorstel
dat door de tussenpersoon is gedaan en door de cliënt is ondertekend, kan
verwerpen, wordt niet aan het verbinteniscriterium voldaan. Voor de toepassing
van deze drie criteria is een nauwgezet onderzoek van het gegeven geval vereist.
Het feit dat het bestaan van de tussenpersoon ertoe kan leiden dat de bank aan het
vestigingsrecht wordt onderworpen, betekent echter niet dat de tussenpersoon zelf
een bijkantoor van een bank vormt. Volgens de Tweede Richtlijn is een bijkantoor
immers een “bedrijfszetel welke een deel zonder juridische zelfstandigheid vormt
van een kredietinstelling (...)”. Aangezien de tussenpersoon wordt verondersteld
zelfstandig te zijn, kan hij derhalve geen “deel” van een kredietinstelling vormen.
Aangezien hij bovendien in het algemeen de rechtsvorm van een vennootschap
heeft, is hij rechtspersoon.”
De CBF heeft zich grotendeels aangesloten bij de analyse van de Europese
Commissie 15 . In navolging van de bepalingen van de richtlijnen betreffende
verzekeringsbemiddeling 16 , is zij er echter steeds van uitgegaan dat een zelfstandige
die onder dusdanige voorwaarden werkt dat zijn principaal (kredietinstelling) kan
15
Voor de reactie van de CBF op de interpretatieve mededeling van de Europese Commissie, zie
het jaarverslag 1997-1998, p. 61.
16
Zie hieronder (I.A.2. c)).
12