15.09.2013 Views

Lees Thesis Pieter De Grauwe - Vlaamse Regulator voor de Media

Lees Thesis Pieter De Grauwe - Vlaamse Regulator voor de Media

Lees Thesis Pieter De Grauwe - Vlaamse Regulator voor de Media

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

“Vast staat dat Tele2 en Online ook betrokken zijn bij <strong>de</strong> levering van <strong>de</strong><br />

omroepinhoud. Die betrokkenheid gaat, an<strong>de</strong>rs dan Tele2 en Online suggereren,<br />

ver<strong>de</strong>r dan louter het bemid<strong>de</strong>len bij <strong>de</strong> totstandkoming van een overeenkomst met<br />

<strong>de</strong> eindgebruiker en het factureren van een vergoeding. Feitelijk zijn het Tele2 en<br />

Online die bepalen of er omroepinhoud wordt geleverd. UPC en Ziggo hebben<br />

namelijk onweersproken aangevoerd dat <strong>de</strong> aan- en afmelding van klanten door<br />

Tele2 en Online bij UPC en Ziggo feitelijk tot gevolg heeft dat het signaal waarmee <strong>de</strong><br />

omroepinhoud wordt geleverd, wordt geactiveerd respectievelijk ge<strong>de</strong>activeerd.<br />

Evenmin is weersproken dat (…) UPC en Ziggo verplicht zijn om op dit punt <strong>de</strong><br />

instructies van Tele2 en Online op te volgen en dat er, ondanks <strong>de</strong> rechtstreekse<br />

band tussen UPC en Ziggo en <strong>de</strong> eindgebruikers, geen ruimte is <strong>voor</strong> een eigen<br />

belangenafweging door UPC en Ziggo. Tele2 en Online hebben in het ka<strong>de</strong>r van<br />

WLR-C met TPB dus volledig in han<strong>de</strong>n of er al dan niet omroepinhoud wordt<br />

geleverd aan <strong>de</strong> afnemers van hun aansluiting en doorgiftediensten.<br />

Gelet op het <strong>voor</strong>gaan<strong>de</strong>, kan het betoog van Tele2 en Online dat zij niet openbaar<br />

maken omdat zij niet feitelijk betrokken zijn bij <strong>de</strong> levering van <strong>de</strong> omroepinhoud, niet<br />

slagen. Zij hebben feitelijk immers juist een bepalen<strong>de</strong> rol bij <strong>de</strong> levering. Voor zover<br />

Tele2 en Online hebben bedoeld te betogen dat een partij die <strong>de</strong> openbaarmaking<br />

feitelijk beheerst, maar <strong>de</strong> technische uitvoering van <strong>de</strong> openbaarmaking overlaat aan<br />

een <strong>de</strong>r<strong>de</strong>, niet openbaar maakt, treft het evenmin doel. Die opvatting vindt naar<br />

<strong>voor</strong>lopig oor<strong>de</strong>el geen steun in het recht. Voorshands moet wor<strong>de</strong>n aangenomen dat<br />

<strong>de</strong> partij die een openbaarmaking feitelijk beheerst, bij uitstek <strong>de</strong> partij is die in<br />

auteursrechtelijke zin verantwoor<strong>de</strong>lijk kan wor<strong>de</strong>n gehou<strong>de</strong>n <strong>voor</strong> <strong>de</strong><br />

openbaarmaking.” 92<br />

“Daarbij komt nog dat het Hof van Justitie in het Hoteles-arrest 93 net geen<br />

beslissen<strong>de</strong> betekenis heeft toegekend aan het technisch aspect van <strong>de</strong><br />

openbaarmaking. UPC en Ziggo hebben er terecht op gewezen dat Tele2 en Online<br />

in het ka<strong>de</strong>r van WLR-C met TPB het orgaan zijn dat, met volledige kennis van <strong>de</strong><br />

gevolgen van hun gedrag, tussenkomt om aan hun klanten toegang tot bescherm<strong>de</strong><br />

werken te verlenen. Zon<strong>de</strong>r <strong>de</strong>ze tussenkomst zou<strong>de</strong>n <strong>de</strong> klanten niet van <strong>de</strong><br />

uitgezon<strong>de</strong>n werken kunnen genieten.<br />

Daarnaast blijkt uit rechtsoverweging 44 van het Hoteles-arrest dat het Hof zijn<br />

oor<strong>de</strong>el dat <strong>de</strong> hotelketen openbaar maakt me<strong>de</strong> baseert op het feit dat <strong>de</strong> keten<br />

commercieel profijt trekt uit <strong>de</strong> openbaarmaking, in die zin dat <strong>de</strong> keten een hogere<br />

prijs kan vragen <strong>voor</strong> een hotelkamer.” 94<br />

Toegepast op <strong>de</strong> verhouding tussen Telenet en <strong>de</strong> omroepen:<br />

- <strong>De</strong> rol van Telenet gaat ver<strong>de</strong>r dan het louter bemid<strong>de</strong>len bij <strong>de</strong> totstandkoming<br />

van een overeenkomst met <strong>de</strong> eindgebruiker en het factureren van een<br />

vergoeding. Telenet bepaalt feitelijk of er omroepinhoud wordt geleverd. <strong>De</strong> aan-<br />

en afmelding van klanten bij Telenet heeft feitelijk tot gevolg dat het signaal<br />

92<br />

Ibid., rn. 4.4 - 4.5.<br />

93<br />

H.v.J. 7 <strong>de</strong>cember 2006, SGAE t. Rafael Hoteles, nr. C-306/05, Jurispru<strong>de</strong>ntie 2006, I-11519.<br />

94<br />

Rb. <strong>De</strong>n Haag 31 mei 2010, <strong>Media</strong>forum 2010, nr. 17, p. 211, rn. 4.9.<br />

64

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!