14.09.2013 Views

de invloed van verzekering op de civiele aansprakelijkheid

de invloed van verzekering op de civiele aansprakelijkheid

de invloed van verzekering op de civiele aansprakelijkheid

SHOW MORE
SHOW LESS

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.

DE INVLOED VAN<br />

VERZEKERING OP DE CIVIELE<br />

AANSPRAKELIJKHEID<br />

Preadviezen, uitgebracht va or <strong>de</strong><br />

Vereniging va or Burgerlijk Recht<br />

door<br />

Prof. mr. R. <strong>van</strong> <strong>de</strong>n Bergh<br />

Dr. M. Faure, LL.M.<br />

Mr. T. Hartlief<br />

Mr. R.P.J.L. Tjittes<br />

1990<br />

Kaninklijke Verman<strong>de</strong> by, Lelystad<br />

Uitgevers sinds 1750


:1\ tJ,'<br />

1.\


2.1.1 Verzekering voIgt aansprake1ijkheid ............... .<br />

2.1.2 Wie kan het beste het risico dragen? ............... .<br />

2.1.3 Verzekerbaarheid .............................. .<br />

2.1.4 Slot fonnu1ering en vaststelling <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>snorm<br />

........................................ .<br />

2.2 Causaa1 verband ....... . ...................... .<br />

2.2.1 Ontwikkeling .................................. .<br />

2.2.2 Toerekening naar re<strong>de</strong>1ijkheid .................... .<br />

2.2.3 De inv10ed <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en .................... .<br />

2.2.4 Slot causaal verband ............................ .<br />

2.3 Eigen schuld .................................. .<br />

2.3.1 Algemeen ..................................... .<br />

2.3.2 De <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en .................... .<br />

2.3.3 Beperking of afschaffing <strong>van</strong> eigen schuld ........... .<br />

2.3.4 Verzekering en reflexwerking <strong>van</strong> art. 31 WVW ...... .<br />

2.3.5 Slot eigen schuld ............................... .<br />

2.4 Draagplicht ................................... .<br />

2.4.1 Risicover<strong>de</strong>ling ................................ .<br />

2.4.2 Billijkheidscorrecties ............................ .<br />

2.4.3 Slot draagplicht ................................ .<br />

2.5 Matiging en limitering .......................... .<br />

2.5.1 Rechterlijke matiging ........................... .<br />

2.5.1.1 Algemeen ..................................... .<br />

2.5.1.2 Matigingsrecht 0 •••••••••••••••••••••••••••••••••<br />

2.5.1.3 Matigingsverbod ............................... .<br />

2.5.2 Limitering .................................... .<br />

2.5.2.1 Algemeen ..................................... .<br />

2.5.2.2 Verzekerbaarheid .............................. .<br />

2.5.2.3 Hoogte <strong>van</strong> <strong>de</strong> limiet ............................ .<br />

2.5.3 Slot matiging en limitering ....................... .<br />

3.<br />

3.1<br />

3.2.1<br />

3.2.2<br />

3.2.2.1<br />

3.2.3<br />

3.2.4<br />

3.3<br />

3.4<br />

VI<br />

Verzekeringen aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> ....... .<br />

Algemeen ..................................... .<br />

Scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong>en ............................ .<br />

Sommen<strong>verzekering</strong>en .......................... .<br />

Tussenstelsels ................................. .<br />

Sociale <strong>verzekering</strong>en ........................... .<br />

Verzekeringen aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> 'als matigingsfactor<br />

.................................... .<br />

Tij<strong>de</strong>lijke regeling verhaalsrechten ................. .<br />

Slot <strong>verzekering</strong>en aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> .... .<br />

BIz.<br />

65<br />

66<br />

70<br />

70<br />

71<br />

71<br />

71<br />

72<br />

74<br />

74<br />

74<br />

74<br />

76<br />

77<br />

79<br />

79<br />

79<br />

80<br />

81<br />

81<br />

81<br />

81<br />

82<br />

83<br />

84<br />

84<br />

87<br />

88<br />

88<br />

89<br />

89<br />

90<br />

91<br />

93<br />

94<br />

95<br />

95<br />

96<br />

4. Ver<strong>van</strong>ging <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> door <strong>verzekering</strong><br />

4.1 Inleiding ...................................... .<br />

4.2 Buitenland .............................. , .... .<br />

4.3 Ne<strong>de</strong>rland .................................... .<br />

4.4 Slot ver<strong>van</strong>ging <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> door <strong>verzekering</strong><br />

5. Slotbeschouwing ................................ .<br />

5.1 De plaats <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en in het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht<br />

......................................... .<br />

5.2 Verzekeringsaspecten. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . .... .<br />

5.3 Verzekeringsaspecten uit <strong>de</strong> verborgen sfeer ......... .<br />

Infonnatie over <strong>de</strong> Vereniging voor Burgerlijk Recht . ......... .<br />

BIz.<br />

97<br />

97<br />

98<br />

98<br />

100<br />

100<br />

100<br />

101<br />

103<br />

117<br />

VII


doelt Calabresi <strong>de</strong> vermin<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> het aantal en <strong>de</strong> ernst <strong>van</strong> ongevallen.<br />

Met secundaire kostenreductie bedoelt hij een verbetering <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

spreiding <strong>van</strong> <strong>de</strong> gele<strong>de</strong>n scha<strong>de</strong>. Deze twee vormen <strong>van</strong> kostenreductie<br />

veroorzaken tertiaire kosten. Ret ongevallenrecht is efficient te noemen<br />

wanneer <strong>de</strong> som <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze drie kostencategorieen wordt geminimaliseerd.<br />

Dit betekent dat rechtsregels nodig zijn om het aantal en <strong>de</strong> ernst <strong>van</strong> ongevallen<br />

te reduceren; vervolgens zijn rechtsregels nodig om het aangerichte<br />

verlies <strong>op</strong>timaal te sprei<strong>de</strong>n. Ten slotte mogen <strong>de</strong> administratieve<br />

kosten voor <strong>de</strong> behan<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> ongevallen niet zo hoog zijn dat ze <strong>de</strong> primaire<br />

en secundaire kostenreductie ongedaan maken. 2 )<br />

De door juristen voor<strong>op</strong>gestel<strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> slachtofferbescherming<br />

is een doorgaans mislei<strong>de</strong>nd, of schoon occasioneel nuttig, p<strong>op</strong>ulair voorstel<br />

tot reductie <strong>van</strong> secundaire ongevalskosten. De term 'secundair' betekent<br />

geenszins dat <strong>de</strong>ze kosten onbelangrijk zijn. De door ongevallen aangerichte<br />

scha<strong>de</strong> is immers aanzienlijk: medische verzorging, tegemoetkomingen<br />

voor arbeidsongeschikten, en <strong>de</strong>rgelijke. Deze kostenreductie<br />

komt nochtans slechts tel' sprake indien <strong>de</strong> maatregelen voor primaire<br />

kostenreductie hebben gefaald. Omdat men beter geen slachtoffer is dan<br />

een door het recht beschermd slachtoffer, staat in <strong>de</strong> economische analyse<br />

het voorkomen <strong>van</strong> ongevallen <strong>op</strong> <strong>de</strong> eerste plaats. 3 ) Aansprakelijkheidsregels<br />

wor<strong>de</strong>n daarom beoor<strong>de</strong>eld <strong>op</strong> hun vennogen het aantal en <strong>de</strong> ernst<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> ongevallen te reduceren. Ret vooruitzicht aansprakelijk te wor<strong>de</strong>n<br />

gesteld ex post kan <strong>de</strong> mogelijke scha<strong>de</strong>veroorzaker er ex ante toe aanzetten<br />

<strong>de</strong> nodige zorg te nemen. Scha<strong>de</strong>vergoeding is in <strong>de</strong>ze bena<strong>de</strong>ring geen<br />

doel <strong>op</strong> zich, maar een instrument <strong>van</strong> ongevallenpreventie. Ret <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht<br />

is efficient indien het <strong>de</strong> mogelijke scha<strong>de</strong>verzoorzakers<br />

ertoe aanzet efficiente zorg te beste<strong>de</strong>n, waardoor <strong>de</strong> doelstelling <strong>van</strong> primaire<br />

kostenreductie kan wor<strong>de</strong>n gerealiseerd. Deze doelstelling houdt in<br />

dat het aantal ongevallen <strong>op</strong> een maatschappelijk <strong>op</strong>timaal niveau wordt<br />

gebracht. Ongevallenvoorkoming kan immers meer kosten dan het <strong>op</strong>brengt<br />

in tennen <strong>van</strong> reductie <strong>van</strong> <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>. Een aantal ongevallen<br />

is dus economisch onvermijdbaar.De scha<strong>de</strong> die door <strong>de</strong>ze ongevallen<br />

wordt aangericht moet <strong>op</strong> <strong>op</strong>timale wijze wor<strong>de</strong>n ver<strong>de</strong>eld.<br />

Juristen die het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht voornamelijk zien als een scha<strong>de</strong>vergoedingsmechanisme<br />

hanteren wat <strong>de</strong> spreiding <strong>van</strong> <strong>de</strong> gele<strong>de</strong>n scha<strong>de</strong><br />

betreft vaak criteria die on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> noemer '<strong>de</strong>ep pocket-approach' kUlll1en<br />

wor<strong>de</strong>n gegroepeerd. Vaak wordt ver<strong>de</strong>digd <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> rijken te leggen<br />

om zo een rechtvaardige ver<strong>de</strong>ling (redistributie <strong>van</strong> rijk naar arm) te<br />

realiseren: 'richesse oblige'. Ook wordt vaak geargumenteerd dat diegene<br />

die verzekerd is het best <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> kan dragen 'assurance oblige'.4) Wanneer<br />

<strong>de</strong>ze 'rechtvaardigheids'principes blin<strong>de</strong>lings wor<strong>de</strong>n toegepast, zon-<br />

12<br />

<strong>de</strong>l' aandacht voor <strong>de</strong> voorafgaan<strong>de</strong> vraag naar <strong>de</strong> primaire kostenreductie,<br />

kunnen belangrijke inefficienties wor<strong>de</strong>n gecreeerd. Rechtvaardigheid<br />

heeft zijn prijs en-<strong>de</strong> economische analyse kan leren welk bedrag <strong>op</strong> het<br />

prijskaartje voor rechtvaardigheid te lezen staat. Dat wil niet zeggen dat<br />

economisch efficiente <strong>op</strong>lossingen toch moe ten wor<strong>de</strong>n doorgevoerd indien<br />

zij in het normatief vlak niet acceptabel blijken. Ret is niet <strong>de</strong> taak<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> rechtseconoom <strong>de</strong> eindbeslissing te nemen wat weI en wat niet normatief<br />

aanvaardbaar is. M.aar daar staat dan weI tegenover dat <strong>de</strong> juristen,<br />

die <strong>de</strong>ze normatieve keuze maken, niet aan <strong>de</strong> economische analyse<br />

het recht mogen ontzeggen <strong>de</strong> inefficienties <strong>van</strong> <strong>de</strong> gekozen <strong>op</strong>lossing<br />

bloot te leggen. Slachtofferbescherming tegen om het even welke prijs kan<br />

belangrijke welvaartsverliezen inhou<strong>de</strong>n, zodat wat aan secundaire ongevalskosten<br />

uitgespaard wordt volledig ongedaan gemaakt wordt door een<br />

verhoging <strong>van</strong> <strong>de</strong> primaire ongevalskosten. 5 )<br />

Om <strong>de</strong>ze re<strong>de</strong>nen staat in <strong>de</strong>ze bijdrage <strong>de</strong> primaire ongevalskostenreductie<br />

centraal. Eerst zal wor<strong>de</strong>n aangegeven hoe het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht<br />

tot <strong>de</strong> gewenste minimalisering <strong>van</strong> <strong>de</strong> maatschappelijke kosten <strong>van</strong> ongevallen<br />

kan bijdragen. Daarbij wordt aan<strong>van</strong>kelijk abstractie gemaakt <strong>van</strong><br />

het bestaan <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en. Dit is nodig om <strong>de</strong> weerslag <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking<br />

beter te kunnen begrijpen. Ret voorhan<strong>de</strong>n zijn <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong><br />

heeft immel's een belangrijke <strong>invloed</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> primaire kostenreductie.<br />

Ook over <strong>de</strong> rol <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> als instrument <strong>van</strong> secundaire<br />

ongevalskostenreductie zal in <strong>de</strong>ze bijdrage wor<strong>de</strong>n behan<strong>de</strong>ld. Met name<br />

zal wor<strong>de</strong>n aangetoond dat <strong>verzekering</strong> geen <strong>op</strong>timaal instrument voor risicospreiding<br />

hoeft te zijn.<br />

De vermin<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> <strong>de</strong> primaire ongevalskosten wordt bereikt door'het<br />

aantal en <strong>de</strong> ernst <strong>van</strong> <strong>de</strong> ongevallen te reduceren. Deze maatschappelijke<br />

kosten <strong>van</strong> ongevallen kunnen in een mathematische formule als voigt<br />

wor<strong>de</strong>n weergegeven:<br />

p (x,y) S + A (x) + B (y), waarbij<br />

A = <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>lij<strong>de</strong>r<br />

B = <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaker<br />

A (x) : <strong>de</strong> kosten <strong>van</strong> zorg (x) <strong>van</strong> A<br />

B (y) : <strong>de</strong> kosten <strong>van</strong> zorg (y) <strong>van</strong> B<br />

P = <strong>de</strong> waarschijnlijkheid dat zich een scha<strong>de</strong>geval voordoet<br />

S = <strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>, indien zich een scha<strong>de</strong>geval voordoet<br />

P (x,y) S = <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>, gegeven dat A (x) besteedt aan zorg<br />

en B (y).<br />

De totale primaire ongevalskosten bestaan dus enerzijds uit <strong>de</strong> verwachte<br />

13


eter gespreid wor<strong>de</strong>n en kunnen <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>bedragen nauwkeuriger<br />

wor<strong>de</strong>n geschatY) Nochtans betekent dit niet automatisch dat<br />

hoge bedragen onverzekerbaar zou<strong>de</strong>n zijn. In <strong>de</strong> eerste plaats dient erme<strong>de</strong><br />

rekening te wor<strong>de</strong>n gehou<strong>de</strong>n dat voor grote risico's her<strong>verzekering</strong> beschikbaar<br />

is en dat bij hoge bedragen vaak <strong>de</strong> risico's samengebracht wor<strong>de</strong>n<br />

in nationale '<strong>verzekering</strong>spools'. Dit is in Ne<strong>de</strong>rland on<strong>de</strong>r meer het<br />

geval voor het nucleaire risico. Door <strong>de</strong>ze 'pooling' wordt me<strong>de</strong>dinging<br />

uitgesloten. Bovendien werken <strong>de</strong>ze <strong>verzekering</strong>spools voor zeer grote risico's<br />

ook internationaal samen.32) Daaruit voIgt dat door <strong>de</strong>ze <strong>verzekering</strong>stechnieken<br />

(pooling en her<strong>verzekering</strong>) ook voor hoge risico's aanzienlijke<br />

bedragen bijeengebracht kunnen wor<strong>de</strong>n, hoewel <strong>de</strong> probabiliteit<br />

<strong>van</strong> een scha<strong>de</strong>gevallaag is, <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong> zeer hoog en er evenmin<br />

betrouwbare statistieken bestaan. Men dient in dit verband slechts<br />

aan <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>van</strong> ruimte-activiteiten te


nemen en voor <strong>de</strong> lagere bedragen zelf het risico nemen.<br />

Indien men nu met <strong>de</strong>ze verschillen geen rekening houdt en een veralgemeen<strong>de</strong><br />

<strong>verzekering</strong>splicht invoert, heeft dit als na<strong>de</strong>el dat da<strong>de</strong>rs die normalerwijze<br />

geen <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking zou<strong>de</strong>n nemen omdat er geen vraag<br />

naar <strong>de</strong>kldng bestaat, toch verplicht wor<strong>de</strong>n om <strong>verzekering</strong> aan te schaffen.<br />

Deze plicht <strong>verzekering</strong> te k<strong>op</strong>en, hoewel er geen vraag bestaat, verstoort<br />

<strong>de</strong> normale werking <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzerkingsmarkt en heeft een negatieve<br />

<strong>invloed</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> sociale welvaart omdat personen <strong>verzekering</strong> dienen aan te<br />

schaffen, hoewel dit hun verwachte nut niet verhoogt. De premie wordt<br />

immers hoger dan <strong>de</strong> actuariele waar<strong>de</strong> er<strong>van</strong>,45) en iemand die neutraal is<br />

ten <strong>op</strong>zichte <strong>van</strong> risico zal nooit vrijwillig een premie betalen die hoger is<br />

dan <strong>de</strong> actuarH:le waar<strong>de</strong> <strong>van</strong> het risico. Doordat een veralgemeen<strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>splicht<br />

dit on<strong>de</strong>rscheid tussen <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong>n, wat betreft <strong>de</strong><br />

vraag naar <strong>verzekering</strong>, niet maakt, wordt een sociaal verlies gecreeerd.<br />

Hieruit voIgt dat het enkele feit dat <strong>verzekering</strong> het verwachte nut kan<br />

verhogen <strong>de</strong> introductie <strong>van</strong> een <strong>verzekering</strong>splicht niet rechtvaardigt,<br />

aangezien <strong>de</strong>ze nutsverhoging niet noodzakelijk <strong>van</strong> toepassing is <strong>op</strong> elk<br />

individu dat on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>splicht valt. Zelfs indien vast zou staan<br />

dat <strong>verzekering</strong> voor een bepaal<strong>de</strong> groep individuen steeds het verwachte<br />

nut verhoogt, is ook dit overigens nog geen argument om <strong>verzekering</strong> verplicht<br />

te maken. In <strong>de</strong> veron<strong>de</strong>rstelling dat individuen perfect gei'nformeerd<br />

zijn over het risico waaraan zij zijn blootgesteld en over <strong>de</strong> beschikbaarheid<br />

<strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>, is er geen enkele re<strong>de</strong>n om door regulering <strong>de</strong><br />

aanschaf <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> verplicht te stellen.<br />

c. Verplichte <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> als remedie voor <strong>de</strong> insolvabilileU<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaker<br />

Indien een scha<strong>de</strong>veroorzaker een ongeval veroorzaakt met een scha<strong>de</strong>om<strong>van</strong>g<br />

die zijn persoonlijk vermogen overstijgt, zal <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> (of een<br />

<strong>de</strong>el daar<strong>van</strong>) onvergoed blijven. In dit geval zal een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> <strong>op</strong><br />

<strong>de</strong> maatschappij wor<strong>de</strong>n geworpen, aangezien het slachtoffer via sociale<br />

<strong>verzekering</strong>en een vergoeding zal krijgen voor ziektekosten en compensatie<br />

voor ge<strong>de</strong>rf<strong>de</strong> inkomsten. Dit he eft als gevolg dat een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> het negatieve<br />

externe effect (<strong>de</strong> scha<strong>de</strong>) dat door <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r wordt veroorzaakt,<br />

niet door hem wordt gei'nternaliseerd.<br />

Dit insolventieprobleem kan woren <strong>op</strong>gelost door <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r te verplichten<br />

een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> af te sluiten die <strong>de</strong>kking zal verlenen<br />

aan slachtoffers, ook indien <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r insolvabel zou blijken te zijn. De internalisering<br />

vindt dan plaats door <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r te verplichten ex ante een premie<br />

te betalen die minstens overeenkomt met het verwachte verlies: Toch<br />

rijst <strong>de</strong> vraag of <strong>de</strong>ze insolvabiliteistproblemen niet met lagere kosten<br />

kunnen wor<strong>de</strong>n <strong>op</strong>gelost dan door een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>. In<br />

26<br />

<strong>de</strong> eerste plaats kan aan verplichte eerste-partij-<strong>verzekering</strong> wor<strong>de</strong>n gedacht.<br />

Dit is een systeem waarbij niet <strong>de</strong> da<strong>de</strong>rs, maar <strong>de</strong> slachtoffers zelf<br />

een <strong>verzekering</strong> nemen, die hen <strong>de</strong>kking verschaft voor het geval zij<br />

slachtoffer wor<strong>de</strong>n <strong>van</strong> een scha<strong>de</strong>geval. Een <strong>de</strong>rgelijke slachtoffer<strong>verzekering</strong><br />

bestaat in <strong>de</strong> meeste West-Eur<strong>op</strong>ese lan<strong>de</strong>n reeds in <strong>de</strong> vorm <strong>van</strong><br />

een verplichte <strong>verzekering</strong> tegen ziekte en invaliditeit in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

sociale zekerheid. Het voor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> een <strong>de</strong>rgelijke <strong>verzekering</strong>, waarbij<br />

het slachtoffer zelf <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking voor zijn verwachte scha<strong>de</strong><br />

neemt, is dat een betere aflijning <strong>van</strong> <strong>de</strong> risicogroepen mogelijk wordt. Bij<br />

slachtoffer<strong>verzekering</strong> kan het slachtoffer aIle informatie over het risico<br />

dat hij ze/fvormt (bijvoorbeeld zijn leeftijd, uitgeoefend beroep, inkomsten)<br />

rechtstreeks doorgeven aan <strong>de</strong> verzekeraar. Dit laat <strong>de</strong> verzekeraar<br />

<strong>op</strong> zijn beurt toe om met <strong>de</strong>ze bijzon<strong>de</strong>re eigenschappen rekening te hou<strong>de</strong>n.<br />

Dit betekent dat hij bijvoorbeeld'bij loon<strong>verzekering</strong> <strong>de</strong> lage en hoge<br />

inkomensgroepen kan schei<strong>de</strong>n en dat <strong>de</strong> premie nauwkeurig kan wor<strong>de</strong>n<br />

aangepast aan het risico. Op die manier kan het risico <strong>van</strong> averechtse selectie<br />

wor<strong>de</strong>n voorkomen. Dit ligt veel moeilijker bij <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong><br />

omdat <strong>de</strong> verzekeraar dan het risico verzekert dat zijn verzeker<strong>de</strong><br />

aansprakelijk wordt gesteld en aan een <strong>de</strong>r<strong>de</strong> scha<strong>de</strong>vergoeding<br />

moet betalen. In dat geval is een aflijning in nauwe risicogroepen problematisch<br />

omdat <strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> het risico voor een groot <strong>de</strong>el wordt bepaald<br />

door het inkomen <strong>van</strong> het potentiele slachtoffer <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong><br />

da<strong>de</strong>r, iets waarover <strong>de</strong> verzekeraar geen informatie heeft.<br />

Wat betreft het voorkomen <strong>van</strong> averechtse selectie lijkt slachtoffer<strong>verzekering</strong><br />

dus <strong>de</strong> voorkeur te genieten boven <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>.<br />

Nochtans kan ook slachtoffer<strong>verzekering</strong>, zeker in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> <strong>de</strong> socia­<br />

Ie zekerheid, niet onvoorwaar<strong>de</strong>lijk wor<strong>de</strong>n aanbevo1en. De hoge administratieve<br />

kosten en <strong>de</strong> inefficienties die door <strong>de</strong> bureaucratie wor<strong>de</strong>n veroorzaakt<br />

kunnen <strong>de</strong> voor<strong>de</strong>len <strong>van</strong> slachtoffer<strong>verzekering</strong> geheel of ge<strong>de</strong>eltelijk<br />

wegenemen. 46 ) Overigens dient men zich, bij <strong>de</strong> discussie over <strong>de</strong><br />

invoering <strong>van</strong> verplichte <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>, te realiseren dat<br />

<strong>de</strong>ze verplichte slachtoffer<strong>verzekering</strong> via <strong>de</strong> sociale zekerheid reeds bestaat.<br />

Dam'om is het veelal twijfelachtig of verplichte <strong>verzekering</strong> werkelijk<br />

iets aan <strong>de</strong> slachtofferbeschenning kan toevoegen. Veelal schijnt men<br />

niet te beseffen dat zowel voor het loonverlies als voor <strong>de</strong> medische kosten<br />

reeds verplichte <strong>verzekering</strong> bestaat, zodat het ondui<strong>de</strong>lijk is voor welke<br />

scha<strong>de</strong> het slachtoffer nog door <strong>de</strong> verplichte <strong>verzekering</strong> beschermd<br />

dient te wor<strong>de</strong>n. Vaak blijft uitsluitend <strong>de</strong> zogenaam<strong>de</strong> 'more1e scha<strong>de</strong>'<br />

onvergoed, maar het is <strong>de</strong> vraag of het gerechtvaardigd is om uitsluitend<br />

voor <strong>de</strong>ze scha<strong>de</strong> een systeem <strong>van</strong> verlichte <strong>verzekering</strong> in te voeren. 47 )<br />

Het enige effect <strong>van</strong> <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een <strong>verzekering</strong>splicht is veelal dat<br />

<strong>de</strong> gesubrogeer<strong>de</strong> sociale verzekeraar zich in een subrogatoire vor<strong>de</strong>ring<br />

27


<strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>smarkt noodzakelijk is, juist om te garan<strong>de</strong>ren dat het 1110rele<br />

risico wordt gecontroleerd. Indien er immers scherpe prijsconcurrentie<br />

<strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>smarkt zou bestaan en verzekeraars over een gering<br />

eigen vermogen zou<strong>de</strong>n beschikken, zou<strong>de</strong>n zij geen prikkel meer hebben<br />

om het morele risico a<strong>de</strong>quaat te contraleren en elk risico verzekeren om<br />

hun plaats <strong>op</strong> <strong>de</strong> markt te vrijwaren. Maar <strong>de</strong>ze argumentatie kannooit<br />

bijkomen<strong>de</strong> individuele concurrentiebeperkingen rechtvaardigen aangezien<br />

in bijna aile Westeur<strong>op</strong>ese lan<strong>de</strong>n voor vele <strong>verzekering</strong>stakken premieregulering<br />

bestaat, terwijl vereisten inzake het minimumkapitaal dienen<br />

te garan<strong>de</strong>ren dat verzekeraars hun verplichtingen kunnen nakomen.<br />

3.3 De <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> verklaard <strong>van</strong>uit <strong>de</strong> belangengroepentheorie<br />

a. Inlei<strong>de</strong>n<strong>de</strong> <strong>op</strong>merkingen<br />

In 3.1 werd uiteengezet dat er, rechtseconomisch gezien, weinig argumenten<br />

zijn om <strong>op</strong> grand <strong>van</strong> <strong>de</strong> (beweer<strong>de</strong>) onverzekerbaarheid <strong>van</strong> een bepaald<br />

risico <strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> te beperken. In 3.2 werd<br />

geargumenteerd dat er betere alternatieven zijn om het insolventierisico te<br />

verhelpen dan door <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een <strong>verzekering</strong>splicht; ook werd<br />

aangetoond dat een <strong>de</strong>rgelijke <strong>verzekering</strong>splicht zeker problematisch<br />

voorkomt indien er een te hoge concentratie is <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>smarlct.<br />

Nochtans kan wor<strong>de</strong>n vastgesteld dat vele rechtsstelsels een beperking<br />

<strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> voor bepaal<strong>de</strong> risico's invoeren en dat evenzeer<br />

verplichte <strong>verzekering</strong> wordt ingevoerd <strong>op</strong> geconcentreer<strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>smark<br />

ten , waar dus verwacht kan wor<strong>de</strong>n dat zulks tot een welvaartsverlies<br />

zal lei<strong>de</strong>n. In <strong>de</strong>ze paragraaf zal een verklaring wor<strong>de</strong>n gezocht voor<br />

het feit dat <strong>de</strong> wetgever in sommige gevallen <strong>de</strong> voorkeur geeft aan <strong>de</strong> invoering<br />

<strong>van</strong> inefficiente wetgeving, die tot verspilling <strong>van</strong> ressourcen<br />

leidt.<br />

b. De belangengroepentheorie in hoofdlijnen<br />

Economen die tot <strong>de</strong> school <strong>van</strong> <strong>de</strong> 'Public Choice' wor<strong>de</strong>n gerekend, hebben<br />

veel aandacht besteed aan <strong>de</strong> rol die belangengroepen spelen bij <strong>de</strong><br />

totstandkoming <strong>van</strong> wetgeving. 5B ) In <strong>de</strong>ze 'Public Choice'-bena<strong>de</strong>ring<br />

wor<strong>de</strong>n micro-economische mo<strong>de</strong>llen gebruikt ter verklaring <strong>van</strong> reguleringsprocessen.<br />

59 ) Ook in <strong>de</strong>ze bena<strong>de</strong>ring staat <strong>de</strong> homo economicus centraal;<br />

aIleen wordt nu <strong>de</strong> regelgever zelf als economisch wezen bestu<strong>de</strong>erd.<br />

Men gaat er <strong>van</strong> uit dat ook politici nutsmaximalisatie nastreven. Dit verklaart<br />

waarom politici vooral reguleringen tot stand zullen brengen die<br />

voor<strong>de</strong>len toekennen aan politiek belangrijke groeperingen, die <strong>op</strong> hun<br />

32<br />

beurt <strong>de</strong> politici steunen door het verlenen <strong>van</strong> politieke macht. In <strong>de</strong>ze visie<br />

wordt <strong>de</strong> politicus niet langer gezien als iemand die het 'algemeen belang'<br />

nastreeft, maar als een nutsmaximaliseer<strong>de</strong>r die voornamelijk regulering<br />

zal uitvaardigen die zijn eigen belangen maximaliseren. In <strong>de</strong> 'Public<br />

Choice' literatuur wordt het gedrag <strong>van</strong> <strong>de</strong> politici zelf tot voorwerp<br />

<strong>van</strong> on<strong>de</strong>rzoek gemaakt en wordt bestu<strong>de</strong>erd ofhet dienen <strong>van</strong> belangengroepen<br />

kan verklaren waarom <strong>de</strong> overheid veelal verzuimt bij haar taak<br />

het 'algemeen belang' te dienen. 60 ) Regulering wordt in <strong>de</strong>ze visie verklaard<br />

als het resultaat <strong>van</strong> vraag en aanbod <strong>op</strong> een politieke marlct. Aan<br />

<strong>de</strong> vraagzij<strong>de</strong> bevin<strong>de</strong>n zich verschei<strong>de</strong>ne belangengroepen die voor hen<br />

gunstige regulering vragen. Aan <strong>de</strong> aanbodzij<strong>de</strong> tre<strong>de</strong>n politici <strong>op</strong> die hun<br />

eigen nut willen maximaliseren. Dit realiseren zij door reguleringen uit te<br />

vaardigen ten gunste <strong>van</strong> belangengroepen die hen steunen, bijvoorbeeld<br />

door directe stemmenwinst of door actieve steun bij verkiezingspr<strong>op</strong>aganda.<br />

De vraag rijst natuurlijk hoe politici er in een <strong>de</strong>mocratie in kunnen slagen<br />

hun eigen nut te maximaliseren door voor<strong>de</strong>len toe te kennen aan belangengroepen.<br />

Dit is voor een groot <strong>de</strong>el te wijten aan informatiekosten, zijn<strong>de</strong><br />

<strong>de</strong> uitgaven die een individu moet doen om te achterhalen wat <strong>de</strong> impact<br />

is <strong>van</strong> een bepaal<strong>de</strong> wettelijke regeling <strong>op</strong> zijn welvaart. Precies door<br />

dit informatietekort wordt het welvaartsverlies dat ontstaat door bel angengroepen<br />

te bevoor<strong>de</strong>len veelal niet eens bemerkt. Zo zal een individue­<br />

Ie consument niet kunnen nagaan wat <strong>de</strong> weerslag is <strong>van</strong> een wijziging in<br />

het economisch recht (bijvoorbeeld invoeren <strong>van</strong> vestigingsvergunningen)<br />

<strong>op</strong> zijn individuele welvaart. Vaak verk<strong>op</strong>en <strong>de</strong> politici een wetgeying die<br />

belangengroepen bevoor<strong>de</strong>elt ook als een voor<strong>de</strong>el voor het grote publiek.<br />

Dit is vaak het geval met reguleringen die on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> noemer 'consumentenbescherming'<br />

of 'slachtofferbescherming' wor<strong>de</strong>n gepresenteerd.<br />

51 ) Het succes <strong>van</strong> een belangengroep is ook afhankelijk <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

hoogte <strong>van</strong> <strong>de</strong>transactiekosten, zijn<strong>de</strong> <strong>de</strong> kosten die gemaakt moe ten<br />

wor<strong>de</strong>n om individuen bijeen te brengen om een gemeenschappelijk belang<br />

politiek te ver<strong>de</strong>digen. AIleen indien een groep relatief lage transactiekosten<br />

heeft zal zij erin slagen voor<strong>de</strong>len <strong>op</strong> te strijken door mid <strong>de</strong>l <strong>van</strong><br />

regulering ten na<strong>de</strong>le <strong>van</strong> het grote publiek dat niet is georganiseerd. Overigens<br />

bemerkt het grote publiek <strong>de</strong> welvaartsoverdracht naar <strong>de</strong> belangengroepen<br />

niet omdat het welvaartsverlies over <strong>de</strong> hele groep wordt verspreid.<br />

Hieruit voIgt dat <strong>de</strong> belangengroepen <strong>de</strong> politici naar hun hand zullen weten<br />

te zetten indien <strong>de</strong> belangengroep goed georganiseerd is en zij met <strong>de</strong><br />

regulering een dui<strong>de</strong>lijk doel nastreeft waarover overeenstemming bestaat.<br />

Dan zullen <strong>de</strong> transactiekosten immel's laag zijn. 62 ) Indien <strong>de</strong> informatiekosten<br />

voor het publiek om <strong>de</strong> welvaartsoverdracht naar <strong>de</strong> belan-<br />

33


<strong>van</strong> <strong>de</strong> producent vormt <strong>de</strong> grondslag <strong>van</strong> <strong>de</strong> Richtlijn. 68 )<br />

Overigens valt het <strong>op</strong> dat, indien men in <strong>de</strong> wetgeving een compensatiefonds<br />

invoert, dit bijna steeds wordt gecombineerd met een vorm <strong>van</strong> verplichte<br />

<strong>verzekering</strong>. 69 ) Daardoor lijkt als het ware een garantie te zijn gebo<strong>de</strong>n<br />

dat ook bij <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> een scha<strong>de</strong>fonds in die gevallen <strong>de</strong> rol<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> verzekeraars gewaarborgd blijft. Men mag immel's niet verge ten<br />

dat verplichte <strong>verzekering</strong> voor verzekeraars een i<strong>de</strong>ale manier is om een<br />

vraag naar het <strong>verzekering</strong>sprodukt bij wet te waarborgen. In Belgie kent<br />

men thans 46 gevallen <strong>van</strong> verplichte <strong>verzekering</strong> en een zeer sterke concentra<br />

tie <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>smarkt. Daardoor Jean <strong>de</strong> concurrentie aan <strong>de</strong><br />

aanbodzij<strong>de</strong> wor<strong>de</strong>n uitgesloten en bovendien door mon<strong>op</strong>olistische<br />

prijszetting <strong>de</strong> hoogte <strong>van</strong> <strong>de</strong> premies wor<strong>de</strong>n bepaald. El<strong>de</strong>rs hebben wij<br />

betoogd dat het invoeren <strong>van</strong> verplichte <strong>verzekering</strong> in een <strong>de</strong>rgelijk geval<br />

in het geheel niet <strong>de</strong> slachtoffers beschermt, maar uitsluitend <strong>de</strong> verzekeraars<br />

die door verplichte aanschaf <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> een bij wet gegaran<strong>de</strong>er<strong>de</strong><br />

vraag naar <strong>verzekering</strong> krijgen. 70 )<br />

4. De <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> verzekerillg <strong>op</strong> <strong>de</strong> l'echtspraak<br />

In dit hoofdstuk zal wor<strong>de</strong>n on<strong>de</strong>rzocht in hoeverre <strong>verzekering</strong>svragen<br />

<strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>sbepaling in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie (dienen te) bei:llvloe<strong>de</strong>n.<br />

In <strong>de</strong> eerste paragraafzal aandacht wor<strong>de</strong>n besteed aan <strong>de</strong> ten<strong>de</strong>ns in<br />

<strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie om in een ongevalssituatie een <strong>van</strong> bei<strong>de</strong> partijen aansprakelijk<br />

te stellen omdat <strong>de</strong>ze zich het beste zou hebben kUlmen verzekeren<br />

(4.1). In <strong>de</strong> twee<strong>de</strong> paragraafzal aandacht wor<strong>de</strong>n besteed aan een<br />

ten<strong>de</strong>ns in <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie om het verzekerd zijn <strong>van</strong> een <strong>van</strong> <strong>de</strong> partijen<br />

als grondslag te nemen voor een <strong>aansprakelijkheid</strong>sstelling (4.2). Ten slotte<br />

zal <strong>de</strong> 1'01 <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> bij <strong>de</strong> contractuele <strong>aansprakelijkheid</strong> wor<strong>de</strong>n<br />

bestu<strong>de</strong>erd (4.3).<br />

4.1 De <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> vel'zekerbaarheid <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>svraag<br />

In sommige jurispru<strong>de</strong>ntie en bij sommige auteurs 71 ) is geargumenteerd<br />

dat bij <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>sbepaling rekening dient te wor<strong>de</strong>n gehou<strong>de</strong>n<br />

met <strong>de</strong> verzekerbaarheid <strong>van</strong> het risico. Dit vindt soms zijn weerslag in <strong>de</strong><br />

overweging dat <strong>de</strong> rechter die partij aansprakelijk dient te stellen die met<br />

<strong>de</strong> laagste kosten <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking kan nemen. Deze partij zou <strong>de</strong> partij<br />

zijn die zich het goedko<strong>op</strong>ste kan verzekeren ('the cheapest insurer') en<br />

<strong>de</strong> taak <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechter zou er nog slechts in bestaan om te bepalen welke<br />

partij in een ongevalssituatie 'the cheapest insurer' is om die vervolgens<br />

ook aansprakelijk te stellen voor het ongeval. 72) In <strong>de</strong>ze situatie wordt <strong>de</strong><br />

partij die zich betel' kan verzekeren aansprakelijk gesteld, ook al had hij in<br />

36<br />

het concrete geval geen <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking genomen. Omdat hij zich betel'<br />

kan verzekeren, moet hij zich ook maar verzekeren, zo luidt <strong>de</strong> argumentatie.<br />

Dit beginsel wordt ook aangeduid als 'assurabilite oblige'.73)<br />

Blijkbaar kunnen ook enkele rechtseconomen niet aan <strong>de</strong> verleiding weerstaan<br />

om <strong>de</strong>ze <strong>op</strong> het eerste gezicht aantrekkelijke <strong>op</strong>lossing te kiezen, namelijk<br />

om die partij aansprakelijk te stellen die zich heeft verzekerd. Zo<br />

betoog<strong>de</strong> Holzhauer onlangs: 'Het is echter ook mogelijk om te kijken<br />

naar <strong>de</strong> verzekerbaarheid <strong>van</strong> een <strong>de</strong>rgelijk risico. Als <strong>de</strong> fabriek een <strong>verzekering</strong><br />

he eft afgesloten tegen <strong>de</strong>rgelijke calamiteiten dan pleit dat er<br />

voor om het bedrijf dat <strong>de</strong> graafmachine exploiteert niet aansprakelijk te<br />

stellen. De vraag waar het om draait is dan wie zich het gemakkelijkst<br />

(goedko<strong>op</strong>st, meest efficient) tegen een <strong>de</strong>rgelijk risico kan verzekeren,' en<br />

ver<strong>de</strong>l': 'Het is economisch efficient een zo dui<strong>de</strong>lijk mogelijke risicoafbakening<br />

te scheppen. Betrokkenen kuimen en zullen zich daar<strong>op</strong> instellen,<br />

door mid<strong>de</strong>l <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> en doorberekening: <strong>de</strong> contractprijs zal wor<strong>de</strong>n<br />

belnvloed door <strong>de</strong> regeling die partijen treffen inzake <strong>verzekering</strong>.<br />

Daarmee wordt het - zoals hierv66r aangegeven - <strong>van</strong> belang welke<br />

partij zulks het goedko<strong>op</strong>st kan doen. In het algemeen zal dat <strong>de</strong> gene zijn<br />

die het verlies moet dragen. 74 )<br />

In sommige gevallen krijgt dit verzekerbaarheidsargument een an<strong>de</strong>re<br />

vorm: dan wordt een voorkeur voor een welbepaal<strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>sregel<br />

uitgesproken <strong>op</strong> basis <strong>van</strong> <strong>de</strong> betere geschiktheid <strong>van</strong> <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r of het<br />

slachtoffer om zich te verzekeren. Wat betreft <strong>de</strong> aard <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking<br />

die zal wor<strong>de</strong>n genomen bestaat in<strong>de</strong>rdaad een belangrijk<br />

verschiI tussen schuld-<strong>aansprakelijkheid</strong> en risico-<strong>aansprakelijkheid</strong>. Het<br />

slachtoffer, dat een afkeer <strong>van</strong> risico heeft, zal een eerste-partij-<strong>verzekering</strong><br />

nemen: een scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong> of een ziekte<strong>verzekering</strong>. De da<strong>de</strong>r,<br />

die een afkeer <strong>van</strong> risico heeft, zal daarentegen een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong><br />

nemen. Het slachtoffer zal geen <strong>verzekering</strong> nemen, omdat hij<br />

door <strong>de</strong> werking <strong>van</strong> <strong>de</strong> risico-aansprakelijkheisdsregel altijd volledige<br />

vergoeding zal ont<strong>van</strong>gen <strong>van</strong> <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r. Bij risico-<strong>aansprakelijkheid</strong> wor<strong>de</strong>n<br />

<strong>de</strong> slachtoffers, die een afkeer <strong>van</strong> risico hebben, als het ware door <strong>de</strong><br />

da<strong>de</strong>r verzekerd. Bij schuld<strong>aansprakelijkheid</strong>, zo werd in Hoofdstuk 1<br />

geargumenteerd, zal <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r <strong>de</strong> in het recht vereiste betamelijke zorg<br />

aanwen<strong>de</strong>n tenein<strong>de</strong> te vermij<strong>de</strong>n dat hij aanspraleelijk wordt gesteld. De<br />

rationele da<strong>de</strong>r zal dan oole geen <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> afsluiten76)<br />

omdat hij door het uitoefenen <strong>van</strong> betamelijke zorg lean vermij<strong>de</strong>n<br />

dat hij het slachtoffer scha<strong>de</strong>loos dient te stellen. Slachtoffers zullen in <strong>de</strong>ze<br />

situatie steeds hun eigen scha<strong>de</strong> moeten dragen. Als zij een afkeer <strong>van</strong><br />

risico hebben zullen zij een eerste-partij-<strong>verzekering</strong> afsluiten. Hieruit<br />

voIgt dat een risico-<strong>aansprakelijkheid</strong> ertoe zallei<strong>de</strong>n dat da<strong>de</strong>rs, die een<br />

37


Dit kan als 'assurance oblige' wor<strong>de</strong>n aangeduid.<br />

Deze <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>op</strong> het verbintenissen- en <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht<br />

is reeds herhaal<strong>de</strong>lijk door juristen b·estu<strong>de</strong>erd. 81 ) Volgens sommige<br />

auteurs wordt door <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie minstens stilzwijgend, maar<br />

een enkele keer zelfs uitdrukkelijk, rekening gehou<strong>de</strong>n met <strong>de</strong> beschikbaarheid<br />

<strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> bij het bepalen <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>svraag.<br />

82 ) Rechters zou<strong>de</strong>n er bijvoorbeeld toe geneigd zijn om bij <strong>de</strong> keuze<br />

tussen een verzeker<strong>de</strong> automobilist en een onverzeker<strong>de</strong> voetganger, <strong>de</strong><br />

automobilist aansprakelijk te steIlen, zodat <strong>de</strong> verzekeraar moet betalen,<br />

oole al staat <strong>de</strong> schuld <strong>van</strong> <strong>de</strong> automobilist niet dui<strong>de</strong>lijle vast. De achterliggen<strong>de</strong><br />

i<strong>de</strong>e is dui<strong>de</strong>lijk een herver<strong>de</strong>ling, waarbij het 'onschuldige<br />

slachtoffer' wordt beschennd ten koste <strong>van</strong> <strong>de</strong> 'rijlee' verzekeraar. 83 )<br />

Nochtans leunnen er tegen <strong>de</strong>ze ten<strong>de</strong>ns, om bij <strong>de</strong> aanpsrakelijkheidsbepaling<br />

in een concrete ongevalssituatie rekening te hou<strong>de</strong>n met <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>svraag,<br />

<strong>van</strong>uit efficHintie-oogpunt bezwaren wor<strong>de</strong>n geformuleerd.<br />

Overigens zal eveneens wor<strong>de</strong>n aangetoond dat <strong>de</strong>ze ten<strong>de</strong>ns die <strong>op</strong> rechtvaardigheidsgron<strong>de</strong>n<br />

wordt ver<strong>de</strong>digd ('<strong>de</strong> rijke verzekeraar moet het arme<br />

slachtoffer betalen') ook <strong>van</strong>uit rechtvaardigheidsoogpunt problematisch<br />

is .84)<br />

a. In <strong>de</strong> eerste plaats is <strong>de</strong> ten<strong>de</strong>ns om een verzeker<strong>de</strong> automatisch aansprakelijle<br />

te stellen problematisch omdat dit <strong>de</strong> <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> een aanspra-<br />

1celijkheidsstelling <strong>op</strong> <strong>de</strong> prileleels tot het nemen <strong>van</strong> zorg misleent. Indien<br />

een niet-verzeleer<strong>de</strong> weet dat hij, indienhij in een ongeval met een verze-<br />

1cer<strong>de</strong> wordt betrokleen, steeds integraal scha<strong>de</strong>loos gesteld lean wor<strong>de</strong>n,<br />

zal hij geen prikleel hebben om zelf <strong>de</strong> efficiente zorg aan te wen<strong>de</strong>n. In<br />

Roofdstule 1 werd uiteengezet dat het ongevalsrisico vennin<strong>de</strong>rd lean<br />

wor<strong>de</strong>n door bei<strong>de</strong> partijen A en B efficiente zorg te laten aanwen<strong>de</strong>n. Indien<br />

nu het slachtoffer A weet dat hij steeds vergoed zal wor<strong>de</strong>n indien <strong>de</strong><br />

da<strong>de</strong>r B is verzeleerd, zal A niet <strong>de</strong> efficHinte zorg x* aanwen<strong>de</strong>n, maar<br />

min<strong>de</strong>r dan <strong>de</strong> efficiente zorg (A (x) < x*). Rieruit voIgt dat het automatisch<br />

aanspraleelijk stellen <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzeleer<strong>de</strong> partij aan het potentiele<br />

slachtoffer niet <strong>de</strong> juiste prileleels geeft tot het aanwen<strong>de</strong>l1 <strong>van</strong> efficiente<br />

zorg en daarom <strong>op</strong> termijn tot een te hoog ongevallenniveau zal lei<strong>de</strong>n.<br />

De ten<strong>de</strong>ns reduceert immers <strong>de</strong> prikleels tot het nemen <strong>van</strong> zorg bij nietverzeleer<strong>de</strong>n,<br />

verhoogt daardoor het ongevallenniveau en leidt dus zeleer<br />

niet tot slachtofferbescherming. Indien voorleomen <strong>van</strong> ongevallen oole<br />

als een eis <strong>de</strong>r rechtvaardigheid wordt gezien 85 ) lean wor<strong>de</strong>n geargumenteerd<br />

dat <strong>de</strong> bespraleen ten<strong>de</strong>ns reeds <strong>op</strong> grand <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze argumentatie<br />

noch tot efficientie, noch tot een grotere rechtvaardigheid leidt.<br />

40<br />

b. De ten<strong>de</strong>ns tot <strong>aansprakelijkheid</strong>stelling <strong>van</strong> verzeker<strong>de</strong>n bei'nvloedt<br />

niet aIleen <strong>de</strong> prikkels <strong>van</strong> het slachtoffer tot het nemen <strong>van</strong> zorg. Het<br />

heeft oole een negatieve <strong>invloed</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> prikkels tot het nemen <strong>van</strong> zorg <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> potentiele da<strong>de</strong>rs. Indien <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> da<strong>de</strong>r ex ante weet dat hij<br />

steeds automatisch aansprakelijk gesteld zal wor<strong>de</strong>n indien hij scha<strong>de</strong> veroorzaakt<br />

aan een onverzekerd slachtoffer zal dit eveneens zijn prikkels<br />

(y*) tot het nemen <strong>van</strong> zorg vermin<strong>de</strong>ren, zodat <strong>de</strong> actueel uitgeoefen<strong>de</strong><br />

zorg voor <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r lager zal zijn dan <strong>de</strong> efficiente zorg (B(y) < y*).<br />

c. Ret merkwaardige is overigens dat verzeker<strong>de</strong>n door een automatische<br />

aansprakelijleheidsstelling bestraft wor<strong>de</strong>n. Een risico-neutrale da<strong>de</strong>r, die<br />

zijn nut wil<strong>de</strong> maximaliseren door een <strong>verzekering</strong>spolis af te sluiten,<br />

wordt nu gesanctioneerd door automatisch tot scha<strong>de</strong>loosstelling te wor<strong>de</strong>n<br />

verplicht, indien het slachtoffer dnverzekerd is. Ret effect daar<strong>van</strong> is<br />

dat <strong>de</strong>ze jurispru<strong>de</strong>ntie <strong>op</strong> termijn aan partijen prikkels geeft om zich niet<br />

te verzekeren. Ook risico-averse partijen zijn door <strong>de</strong>ze rechtspraalc beter<br />

afindien zij niet verzekerd zijn, omdat zij dan (on<strong>de</strong>r een schuld-aansprakelijlcheidsregel)<br />

niet aansprakelijk zullen wor<strong>de</strong>n gesteld indien zij geen<br />

schuld hebben aan het ongeval. De normale vraag naar <strong>verzekering</strong> wordt<br />

<strong>de</strong>rhalve verstoord. Op het gevaar af aansprakelijk te wor<strong>de</strong>n gesteld loutel'<br />

omdat hij over een <strong>verzekering</strong>spolis beschikt, zal ook een risico-averse<br />

partij een prikkel hebben om geen <strong>verzekering</strong>spolis af te sluiten, hoeweI<br />

dit zijn verwachte nut zou maximaliseren.<br />

d. Ook dient te wor<strong>de</strong>n benadrukt dat het i<strong>de</strong>e dat het aansprakelijle stellen<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> (rijke) verzekeraar om het arme slachtoffer te beschermen <strong>op</strong><br />

onjuiste i<strong>de</strong>een over <strong>de</strong> werking <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> is gebaseerd. De <strong>aansprakelijkheid</strong>sstelling<br />

zal immers tot gevolg hebben dat <strong>de</strong> verzekeraar <strong>de</strong><br />

premie of het eigen risico zal verhogen, zodat <strong>de</strong> gevolgen <strong>op</strong> <strong>de</strong> da<strong>de</strong>r<br />

wor<strong>de</strong>n afgewenteld, hoewel hij, ook zon<strong>de</strong>r schuld, aansprakelijk werd<br />

gesteld. Oole dit is dus <strong>van</strong>uit rechtvaardigheidsoogpunt verwerpelijle,<br />

aangezien <strong>de</strong> last uitein<strong>de</strong>lijk niet <strong>op</strong> <strong>de</strong> verzekeraar, maar toch <strong>op</strong> <strong>de</strong> verzeleer<strong>de</strong><br />

da<strong>de</strong>r terecht komt. Ret lijlet in<strong>de</strong>rdaad merlewaardig dat <strong>de</strong><br />

voorzichtige da<strong>de</strong>r die een <strong>verzekering</strong>spolis afsloot ex post gesanctiol1eerd<br />

wordt door een aanspralcelijkheidsstelling, waardoor zijn premie<br />

zal stijgen. Daarentegen wordt het slachtoffer dat geen <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking<br />

nam hiervoor beloond, door <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>last <strong>van</strong> hem weg te nemen en<br />

<strong>de</strong>ze <strong>op</strong> <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> da<strong>de</strong>r te schuiven. Overigens wordt daarbij vaak uit<br />

het oog verloren dat het 'onschuldige' slachtoffer veelal reeds is beschermd<br />

door een ziekte- en / of loonverlies<strong>verzekering</strong> in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

sociale zekerheid. Ret enige effect <strong>van</strong> <strong>de</strong> automatische <strong>aansprakelijkheid</strong>sstelling<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> da<strong>de</strong>r is dan dat het ziekenfonds <strong>van</strong> het<br />

41


zekert zal hij bij zijn ko<strong>op</strong>beslissing <strong>de</strong> premie (die in beginsel gelijk is aan<br />

<strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>) toevoegen aan <strong>de</strong> marktprijs.<br />

Vooraleer <strong>de</strong> vraag te beantwoor<strong>de</strong>n hoe <strong>de</strong>ze beginselen dienen te wor<strong>de</strong>n<br />

toegepast in concrete <strong>aansprakelijkheid</strong>scases dient nog te wor<strong>de</strong>n<br />

<strong>op</strong>gemerkt dat Skogh in recent on<strong>de</strong>rzoek nog een stap ver<strong>de</strong>r gaat. Hij<br />

argumenteert dat partijen veelal overeenkomen dat cen <strong>van</strong> bei<strong>de</strong> zich<br />

dient te verzekeren om transactiekosten te reduceren. Hij meent dat <strong>de</strong><br />

transactiekosten voor partijen om over alle aspecten <strong>van</strong> een contractueel<br />

arrangement ge<strong>de</strong>tailleer<strong>de</strong> bepalingen in een geschreven overeenkomst<br />

<strong>op</strong> te nemen, veel te hoog zijn. Daarom transfereren partijen het risico aan<br />

een verzekeraar die een polis met standaardvoorwaar<strong>de</strong>n aanbiedt die <strong>op</strong><br />

<strong>de</strong> contractuele relatie <strong>van</strong> toepassing zijn. In die zin reduceert <strong>verzekering</strong><br />

<strong>de</strong> transactiekosten. 88 )<br />

Keren wij nu naar <strong>de</strong> centrale vraag: dient verzekerbaarheid of <strong>de</strong> beschikbaarheid<br />

<strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>svraag te belnvloe<strong>de</strong>n?<br />

Het antwoord hier<strong>op</strong> ligt totaal an<strong>de</strong>l's dan bij <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

uit onrechtmatige daad. De vel'zekel'ingsplicht wordt immers gereflecteerd<br />

in <strong>de</strong> marktprijs: indien <strong>de</strong> marktprijs <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong> (of <strong>de</strong><br />

pl'emie) niet weerspiegelt, weet <strong>de</strong> afnemer dat hij zich zelf dient te vel'zekel'en<br />

(indien hij een aflceer <strong>van</strong> risico he eft) omdat hij het ongevalsrisico<br />

zelf dient te dragen. Indien daarentegen <strong>de</strong> marktprijs weI <strong>de</strong> vel'wachte<br />

scha<strong>de</strong> reflecteel't weet <strong>de</strong> leveranciel' dat hij het ongevalsrisico draagt en<br />

zal hij zich (indien hij een aflceel' <strong>van</strong> risico heeft) verzekeren. De vraag is<br />

bij contractuele <strong>aansprakelijkheid</strong> bijgevolg niet zozeer: wie kan zich het<br />

beste verzekel'en, maar: welke partij kan, <strong>op</strong> grond <strong>van</strong> <strong>de</strong> prijs, geacht<br />

wor<strong>de</strong>n <strong>de</strong>gene te zijn die het ongevalsrisico draagt?<br />

. De taak <strong>van</strong> <strong>de</strong> rechter in <strong>de</strong>ze context is dus om precies te bepalen of <strong>de</strong><br />

marktprijs het ongevalsrisico reflecteel't en om <strong>op</strong> grond daar<strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

te bepalen. Indien <strong>de</strong> voorwaar<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het Coase-theorema<br />

vervuld zijn, zal het overigens geen verschil maken welke partij aansprakelijk<br />

wordt gesteld omdat <strong>de</strong> volle prijs (waar<strong>op</strong> <strong>de</strong> k<strong>op</strong>er zijn lco<strong>op</strong>beslissing<br />

baseert) steeds <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong> (of bij <strong>verzekering</strong>: <strong>de</strong> premie)<br />

l'eflecteert. De rechtspraak waarbij wordt geargumenteerd dat <strong>op</strong><br />

grond <strong>van</strong> een lage prijs kan wor<strong>de</strong>n aangenomen dat <strong>de</strong> leverancier het<br />

ongevalsrisico niet zou dragen en <strong>de</strong> afnemel' bijgevolg geacht wordt <strong>de</strong><br />

verwachte scha<strong>de</strong> zelf te dragen lijkt bijgevolg met <strong>de</strong>ze analyse te stroken.<br />

Indien even weI <strong>de</strong> voorwaar<strong>de</strong>n <strong>van</strong> het Coase-theorema niet vervuld zijn<br />

is het in een contractuele setting belangrijk qat <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

dui<strong>de</strong>lijk bepaalt. Dit heeft als vool'<strong>de</strong>el dat <strong>de</strong> partijen zelf<br />

tenminste weten wie het ongevalsrisico draagt en bijgevolg: wie zich dient<br />

44<br />

te verzekeren. Indien <strong>de</strong> afnemer immel's niet aan <strong>de</strong> hand <strong>van</strong> <strong>de</strong> prijs kan<br />

bepalen of hij het ongevalsrisico draagt, maar uit <strong>de</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie dui<strong>de</strong>lijk<br />

blijkt dat hij zijn eigen scha<strong>de</strong> dient te dragen, zal hij zijn eigen scha<strong>de</strong><br />

verzekeren.<br />

Hoe wol'dt het nu <strong>op</strong>gelost indien in een contractuele relatie cen <strong>de</strong>l' pal'tijen<br />

zich in<strong>de</strong>rdaad heeft verzekerd? Gelet <strong>op</strong> het bovenvermel<strong>de</strong> kan het<br />

feit dat of weI <strong>de</strong> afnemer of weI <strong>de</strong> leverancier zich heeft verzekerd beschouwd<br />

wor<strong>de</strong>n als een indicatie voor het feit dat <strong>de</strong>ze partij geacht werd<br />

het ongevalsrisico te drage't1. Maar ook indien er wel'kelijk verzekerd<br />

werd, zal <strong>de</strong> premie steeds tegen kostprijs wor<strong>de</strong>n toegevoegd. Hieruit<br />

voIgt dat indien in<strong>de</strong>rdaad <strong>de</strong> gene die het ongevalsrisico zal dragen zich<br />

verzekerd heeft er geen bezwaar tegen bestaat om <strong>de</strong>ze partij ook aansprakelijk<br />

te stellen. Indien dit <strong>de</strong> afnemer is die een scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong> nam<br />

zal hij zijn premie toevoegen aan <strong>de</strong> lnarktprijs om zijn ko<strong>op</strong>beslissing te<br />

bepalen. Indien <strong>de</strong> leverancier een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> nam,<br />

zal <strong>de</strong> mal'ktprijs <strong>de</strong> premie reflecteren.<br />

COllclusie<br />

In dit preadvies werd <strong>de</strong> economische analyse <strong>van</strong> het recht gebruikt om<br />

<strong>de</strong> <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>civiele</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> te on<strong>de</strong>rzoeken.<br />

Daarbij werd aangetoond hoe door een gecombineerd gebruik te maken<br />

<strong>van</strong> no ties uit <strong>de</strong> welvaartseconomie, <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>seconomie, <strong>de</strong><br />

me<strong>de</strong>dingingstheorie en <strong>de</strong> Public Choice een quasi-volledige verklaring<br />

<strong>van</strong> het bestaan<strong>de</strong> recht kan wor<strong>de</strong>n gegeven. De voornaamste besluiten<br />

kunnen in <strong>de</strong> vorm <strong>van</strong> stellingen wor<strong>de</strong>n geformuleerd:<br />

1. De economische doelstelling <strong>van</strong> het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht is <strong>de</strong> minimalisering<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> sociale kosten <strong>van</strong> ongevallen, zijn<strong>de</strong> <strong>de</strong> kosten<br />

<strong>van</strong> zorg en <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>.<br />

2. Een rechtsregel wordt efficient genoemd indien hij aan <strong>de</strong> pal'tijen in<br />

een ongevalssituatie prikkels geeft tot het aanwen<strong>de</strong>n <strong>van</strong> efficiente<br />

zorg en een <strong>op</strong>timaal activiteitsniveau.<br />

3. Het niveau <strong>van</strong> zorg is efficient indien <strong>de</strong> marginale kosten <strong>van</strong> zorg<br />

gelijk zijn aan <strong>de</strong> margin ale <strong>op</strong>brengst in reductie <strong>van</strong> <strong>de</strong> verwachte<br />

scha<strong>de</strong>, want <strong>op</strong> dat punt wor<strong>de</strong>n <strong>de</strong> sociale kosten <strong>van</strong> ongevallen geminimaliseerd.<br />

4. In een unilateraal scha<strong>de</strong>gevalleidt risico-<strong>aansprakelijkheid</strong> zowel tot<br />

efficiente zorg als tot een efficient activiteitsniveau; schuldaansprake-<br />

45


35) Deze P&I clubs zijn verenigingen <strong>van</strong> scheepseigenaren. Daarover Coghlin, T.G., 'Protection<br />

and In<strong>de</strong>mnity Clubs', Lloyds Martime and Commercial Law Quarterly, 1984,<br />

403-416.<br />

36) De Eur<strong>op</strong>ese Commissie heeft een kartelafspraak tussen 17 P&I clubs ontheven <strong>van</strong> het<br />

kartelverbod overeenkomstig art. 85, lid 1 EEG-verdrag. Daarover Faure, M. en Van<br />

<strong>de</strong>n Berg, R., Objectieve <strong>aansprakelijkheid</strong>, verplichte <strong>verzekering</strong> en I'eiligheidsregulerillg,<br />

Antwerpen, Maklu, 1989,331-336.<br />

37) ParI. St., Senaat, 1983-84,593/3,65.<br />

38) Voor meer <strong>de</strong>tails: Faure, M. en Van <strong>de</strong>n Bergh, R., 'Liability for Nuclear Acci<strong>de</strong>nts in<br />

Belgium from an Interest Group Perspective', I1Iternational Review 0/ Law alld Ec01l0nlics,<br />

1990, forthcoming.<br />

39) Overigens wijst ook De Vries er <strong>op</strong> dat verzekerbaarheid veelal bepaald wordt door wat<br />

<strong>de</strong> verzekeraar bereid is te verzekeren (De Vries, F., o.c., 73-85).<br />

40) Zie Lan<strong>de</strong>s, W. en Posner, R., 'Tort Law as a Regulatory Regime', Joumal 0/ Legal Studies,<br />

1984,417.<br />

41) Voor an<strong>de</strong>re alternatieven voor wettelijke Iimitering zie De Vries, F., o.c., 225-237 ..<br />

42) Zie Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, A.O.J., 'Slachtofferbescherming', Verkeersrecllt 1989,<br />

253-255.<br />

43) Zie on<strong>de</strong>r meer Arrow, K., o.c.; Borch, K., 'Recent Devel<strong>op</strong>ments in Economic Theory<br />

and their Application tot Insurance', The Astin Bulletin, 1963,322-341; Pratt, J., 'Risk<br />

Aversion in the Small and the Large', Ecollometrica, 1964,122-136; Raviv, A, 'The Design<br />

of an Optimal Insurance Policy', American Ecollomic Review, 1979,84-96.<br />

44) Hij neemt dus geen <strong>verzekering</strong> totdat zijn risico-aversie stijgt; dus voor hogere bedragen<br />

zou hij zich wei verzekeren.<br />

4') Dit is <strong>de</strong> probabiliteit x <strong>de</strong> verwachte scha<strong>de</strong>.<br />

46) Deze na<strong>de</strong>len spelen uitsluitend indien <strong>de</strong> slachtoffer<strong>verzekering</strong> in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> <strong>de</strong> sociale<br />

zekerheid door <strong>de</strong> overheid wordt aangebo<strong>de</strong>n, maar bijvoorbeeld niet indien, zoals<br />

dit in Ne<strong>de</strong>rland veelal het geval is, <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> door private <strong>verzekering</strong>smaatschappijen<br />

wordt aangebo<strong>de</strong>n.<br />

47) Voor een ontkennend antwoord: Adams, M., 'Warum kein Ersatz fiir Nichtvermogensscha<strong>de</strong>n?',<br />

in Allokatiollze/fiziellz in <strong>de</strong>l' Rechtsordl1ung Schafer, H.B. en Ott, K., (Ed.),<br />

1989,210-217.<br />

48) Zie Schwartz, A. en Wil<strong>de</strong>, L., 'Intervening in Markets on the Basis ofImperfect Information:<br />

A Legal and Economic Analysis', University 0/ Pellllsylvallia Law review, 1979,<br />

630-682; Mackaay, E., Ecollomics 0/ III/ormation and the Law, Boston, Kluwer 1982.<br />

49) Zie Johnson, W., 'Choice of Compulsory Insurance un<strong>de</strong>r Adverse Selection', Public<br />

Choice, 1977,23-35; Pauly, M., 'Overinsurance and Public Provision of Insurance: the<br />

Roles of Moral Hazard and Adverse Selection', Quarterly Joul'llal 0/ Economics, 1974,<br />

44-62; Rothschild, M., en Stiglitz, J., 'Equilibrium in Competitive Insurance Markets:<br />

An Assay On The Economics of Imperfect Information', Quarterly Journal 0/ Economics,<br />

1976,629-649.<br />

'0) Zie Shavell, S., 'On Moral Hazard and Insurance', Quarterly Journal 0/ Economics,<br />

1979, 541-562.<br />

51) Hetgeen vaak het geval is.<br />

52) Zie Shavell, S., 'The Judgement Proof Problem' Illternatiollal Review 0/ Law alld EcollolIIics,<br />

1986,59-75; Shavell, S., Ecollomic Allalysis o/Acci<strong>de</strong>nt Law, 342.<br />

53) Zie Faure, M. en Van <strong>de</strong>n Bergh, R., Restrictions o/Colllpetition 01l/he Belgiall Insurance<br />

A1arkel alld the Applicability 0/ Antitrust Law, ongepubliceer<strong>de</strong> paper verkrijgbaar bij <strong>de</strong><br />

auteurs, PB 9520, 2300 RA Lei<strong>de</strong>n.<br />

54) Voorstel voor een veror<strong>de</strong>ning <strong>van</strong> <strong>de</strong> Raad betrefTen<strong>de</strong> <strong>de</strong> toepassing <strong>van</strong> artikel 85, lid<br />

3, <strong>van</strong> het Verdrag <strong>op</strong> bepaal<strong>de</strong> groepen <strong>van</strong> overeenkomsten, besluiten en on<strong>de</strong>rling af-<br />

50<br />

gestem<strong>de</strong> feitelijke gedragingen binnen <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>ssector, PB C 16 <strong>van</strong> 23 januari<br />

1990.<br />

55) Voor een overzicht zie Finsinger, J., VersichterulIgsmiirkte, Frankfurt 1983; Finsinger,<br />

J., Verbrauchersschutz au/ Versicherungsmiirkten, Wettbewerbsbeschriillkungen, Staatliche<br />

Eingri/fe und ihre Folgen, Miinchen 1988.<br />

56) Zie Adams, M., Okonolllische Allalyse <strong>de</strong>l' Ge/iihrdulIgs- und Verschul<strong>de</strong>llshajtulIg, 1985.<br />

Dit wordt evenwel ook door een strikte premieregulering in <strong>de</strong> Duitse Bondsrepubliek<br />

veroorzaakt.<br />

>7) Zie daarover: Frech III, H. en Samprone, J., 'The Welfare Loss of Excess Non Price<br />

Competition', Joumal 0/ Law and Economics, 1980,429-440.<br />

58) Zie over <strong>de</strong>ze 'Public Choice' bena<strong>de</strong>ring het baanbreken<strong>de</strong> werk <strong>van</strong> <strong>de</strong> pausen <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze<br />

beweging, Gordon Tullock en Nobelprijswinnaar James Buchanan; Buchanan, J. en<br />

Tullock, G., Tile Calculus 0/ Consent, University of Michigan Press, 1962: Buchanan, J.,<br />

'Rent Seeking and Profit Seeking' in Toward a theory 0/ the rent seeking society; Buchanan,<br />

J., Tollison, R. en Tullock, G. (eds), Texas, A. and M. University Press, 1980.<br />

SO) Zie Frey, B., Mo<strong>de</strong>rn Political Economy, Oxford, Marin Robertson, 1978,66.<br />

60) Zie ook Baeck, L., Ongena, H. en Cools, J.P., 'Begripsbepaling en situering <strong>van</strong> het <strong>de</strong>regulerings<strong>de</strong>nken',<br />

in: Sociaal-ecollomische <strong>de</strong>regulering, achttiell<strong>de</strong> Vlaams wetensclwppelijk<br />

economisclle co/Igres, Brussel, 1987,29-47.<br />

61) Hier wordt <strong>de</strong> vlag <strong>van</strong> het 'algemeen belang' gebruikt om <strong>de</strong> lading <strong>van</strong> <strong>de</strong> welvaartsoverdracht<br />

te be<strong>de</strong>kken. Voor voorbeel<strong>de</strong>n zie Faure, M. en Van <strong>de</strong>n Bergh, R., 'Belangenroepen<br />

dicteren het algemeen belang', (Belgisch) Illtermediair, 11 januari 1988.<br />

62) Zie Olson, M., The Rise and Decline 0/ Nations, 1982,26-27 en 41; Posner, R., 'Theories<br />

of Economic Regulation', Bell Journal 0/ Economics, 1974, 345; McConnick, R.E. en<br />

Tollison, R., Politicians, Legislation and The Economy: An Inquiry into the Interest<br />

Group Theory o/Government, 1982,17.<br />

63) Dit kan ook <strong>de</strong> verklaring zijn waarom <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> aan <strong>de</strong> nucleaire installatie zelf in Belgie<br />

wordt verzekerd voor 40 miljard BF, terwijl een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>de</strong>kking voor<br />

meer dan 4 miljard BF 'onverzekerbaar' zou zijn.<br />

64) Voor een grondige analyse zie Faure, M en Van <strong>de</strong>n Bergh, R., Objectieve aanprakelijkheid,<br />

350-363.<br />

6') In dit verband kan <strong>op</strong> het Verbond <strong>van</strong> verzekeraars in Ne<strong>de</strong>rland wor<strong>de</strong>n gewezen.<br />

66) De belangengroepentheorie beweert dus geenszins dat politici 'corrupt' zou<strong>de</strong>n zijn door<br />

belangengroepenwetgeving te realiseren. Indien zij zich bewust zijn <strong>van</strong> <strong>de</strong> welvaartsoverdracht<br />

naar <strong>de</strong> belangengroep han<strong>de</strong>len zij slechts als nutsmaximaliseer<strong>de</strong>rs, zon<strong>de</strong>r<br />

dat hieraan een moreel waar<strong>de</strong>oor<strong>de</strong>el wordt verbon<strong>de</strong>n. In an<strong>de</strong>re gevallen zullen zij<br />

zelf over onvoldoen<strong>de</strong> informatie beschikken om te beseffen dat <strong>de</strong> regulering een weIvaartsoverdracht<br />

naar <strong>de</strong> belangengroep realiseert.<br />

67) Zie Van Empel, M en Ritsema, H., Aallsprakelijkheid 1'001' produktell, Deventer, Kluwer,<br />

1987,53.<br />

68) Zie Faure, M. en Vanbuggenhout, W. 'De Eur<strong>op</strong>ese Richtlijn Produkt<strong>aansprakelijkheid</strong>:<br />

Harmonisatie en Consumentenbescherming?', Rechtskundig Weekblad, 1987-88, 1-<br />

14.<br />

69) Bijvoorbeeld bij <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> voor scha<strong>de</strong> veroorzaakt door kernongevallen, bij<br />

zeewaterverontreiniging door olie en bij <strong>de</strong> verplichte auto<strong>verzekering</strong>.<br />

70) Faure, M. en Van <strong>de</strong>n Bergh, R., Restrictiolls 0/ Competitioll 011 the Belgian Insurance<br />

Markets and the Applicability o/Alllitrust Laws, ongepubliceer<strong>de</strong> paper, verkrijgbaar bij<br />

<strong>de</strong> auteurs PB 9520, 2300 RA Lei<strong>de</strong>n.<br />

71) Zie o.m. Lehman, M. Biirgerliches Recht und Hall<strong>de</strong>lsrecht- eillejuristische ulld okonomische<br />

Analyse, Stuttgart, C.E. Poeschel Verlag, 1983, 123.<br />

51


eigenaar <strong>van</strong> <strong>de</strong> auto. 21 ) De achterliggen<strong>de</strong> gedachte daarbij is dat <strong>de</strong> automobilist<br />

voor het niet-gemotoriseer<strong>de</strong> verkeer gevaren schept en daarom<br />

met het risico dat het gevaar zich verwezenlijkt moet wor<strong>de</strong>n belast. 22 )<br />

Oole via <strong>de</strong> achter<strong>de</strong>ur leomt <strong>de</strong> schuld niet binnen: zo wor<strong>de</strong>n strenge eisen<br />

gesteld aan overmacht in art. 3 I lid 1 WVW en is <strong>de</strong> mogelijleheid om<br />

eigen schuld ex art. 31 lid 6 WVW aan te nemen beperlet.<br />

Ben ruimere toereleening lean in <strong>de</strong> eerste plaats gevon<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n in een<br />

uithoIIing <strong>van</strong> het schuldbegrip door objectivering dam'<strong>van</strong>, waarbij veeIaI<br />

wordt uitgegaan <strong>van</strong> <strong>de</strong> nonnale re<strong>de</strong>lijle han<strong>de</strong>len<strong>de</strong> persoon, doch<br />

soms oole <strong>van</strong> <strong>de</strong> perfecte mens. 23 )<br />

Beleend is het geval <strong>van</strong> <strong>de</strong> 'MeppeIse ree'24), waarin een bestuur<strong>de</strong>r naar<br />

links uitweele voor een plotseling oversteken<strong>de</strong> ree en dientengevoIge <strong>op</strong><br />

<strong>de</strong> linkerwegheIft <strong>van</strong> een druleke eenbaansweg frontaal <strong>op</strong> een an<strong>de</strong>re automobilist<br />

botste. Naar het oOl'<strong>de</strong>eI <strong>van</strong> het Hof was er sprake <strong>van</strong> error<br />

in extremis, maar <strong>de</strong> Hoge Raad vernietig<strong>de</strong> het arrest door on<strong>de</strong>r meer te<br />

overwegen dat niet geoor<strong>de</strong>eld lean wor<strong>de</strong>n dat <strong>de</strong> automobilist '<strong>van</strong> zijn<br />

wijze <strong>van</strong> rij<strong>de</strong>n - hoezeer zijn reactie <strong>op</strong> <strong>de</strong> plotselinge kritieke situatie<br />

menselijkerwijs ook begrijpelijk moge zijn - rechtens geen enkel verwijt<br />

vaIt te maken'. 'Schuld' in dit gevaI hondt, zoals ook <strong>de</strong> Hoge Raad <strong>van</strong><br />

oor<strong>de</strong>eI is, geen enkele moreIe verwijtbaarheid in. Naast <strong>de</strong> mo,geIijkheid<br />

<strong>van</strong> objectivering <strong>van</strong> het schuldbegrip kan gewezen wor<strong>de</strong>n <strong>op</strong> <strong>de</strong> invoering<br />

<strong>van</strong> risico-aansprakelijkhe<strong>de</strong>n (vgl. afd. 6.3.2 NBW). Hierbij doet<br />

schuld, ook schuld in <strong>de</strong> zin <strong>van</strong> moreIe verwijtbaarheid niet ter zake.<br />

Door <strong>de</strong> ontwikkeling <strong>van</strong> het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht staat steeds meer<br />

<strong>de</strong> toerekening centraa1. 25 ) Buiten het <strong>de</strong>nken in termen <strong>van</strong> ruimere toerekening<br />

kan ook bescherming gebo<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n via het bewijsrecht door<br />

bijvoorbeeld uit te gaan <strong>van</strong> een vermoe<strong>de</strong>n <strong>van</strong> schuld of een me<strong>de</strong><strong>de</strong>­<br />

Iingsplicht aan te nemen. 26 )<br />

Gesteld kan wor<strong>de</strong>n dat door <strong>de</strong> technische en maatschappelijke ontwikkeling<br />

gepaard gaan<strong>de</strong> met schaalvergroting <strong>van</strong>uit het oogpunt <strong>van</strong><br />

sIachtofferbescherming <strong>de</strong> behoefte bestaat aan een vergaan<strong>de</strong> aansprakelijkstelIing.<br />

Hieraan kan wor<strong>de</strong>n tegemoet geJwmen door <strong>op</strong><strong>de</strong>r meer<br />

het schuldbegrip te objectiveren en door risico-aansprakelijkhe<strong>de</strong>n in het<br />

Ieven te roepenY) Nu is het zo dat <strong>de</strong>ze verplaatsing <strong>van</strong> scha<strong>de</strong> ook voor<br />

<strong>de</strong> veroorzaker dragelijle moet zijn. Verplaatsing <strong>van</strong> scha<strong>de</strong> lean bij een<br />

Iichte fout of bij een risico-aansprakeIijkheid zelfs zon<strong>de</strong>r fout voor <strong>de</strong><br />

scha<strong>de</strong>veroorzaleer een vermogensrechtelijke doodsteek meebrengen. 2B )<br />

Hier kunnen <strong>verzekering</strong>en goe<strong>de</strong> diensten bewijzen. Verzekeringen maken<br />

enerzijds dat <strong>van</strong> werkeIijke vergoedingskansen gesproleen lean wor<strong>de</strong>n<br />

en an<strong>de</strong>rzijds dat <strong>de</strong> aansprakeIijleheidslast <strong>van</strong> <strong>de</strong> veroorzaker drage­<br />

Iijk wordt. Verzeleering gaat immel'S naar veeIaI wordt aangenomen een<br />

stapje ver<strong>de</strong>I' dan het enleele verplaatsen <strong>van</strong> scha<strong>de</strong> <strong>van</strong> het ene individu-<br />

60<br />

eIe vennogen naar het an<strong>de</strong>re individuele vermogen, door <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> te<br />

sprei<strong>de</strong>n29) over <strong>de</strong> gehele premie-betalen<strong>de</strong> groep geduren<strong>de</strong> een Iangere<br />

tijd. 30 ) Recent wees A.-G. Mole in zijn concIusie voor HR 6 april 1990,<br />

RvdW 1990, 80 Janssen/Nefabas hier <strong>op</strong>: 'Bij invoering <strong>van</strong> het nieuwe<br />

recht (= risico-aanspraleelijkheid voor bedrijfsongevallen TH/RPJLT)<br />

Iangs Iegislatieve weg weten werkgevers tevoren waar zij aan toe zijn. Zij<br />

kUl1l1en voorzieningen treffen, bijvoorbeeld in <strong>de</strong> vorm <strong>van</strong> een verzeleering,<br />

en daarmee leunnen :z;ij bij het bepalen <strong>van</strong> hun marktgedrag (o.m.<br />

<strong>van</strong> hun afzetprijzen) rekening hou<strong>de</strong>n.'<br />

AanspraleeIijkheidsverzeleeringen kUl1l1en dus zowel in het belang <strong>van</strong><br />

veroorzakers als <strong>van</strong> slachtoffers zijn. Het toenemend besef hier<strong>van</strong> heeft<br />

geleid tot an<strong>de</strong>re <strong>op</strong>vattingen over <strong>de</strong> roI <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>en.<br />

Aan<strong>van</strong>kelijk beoog<strong>de</strong> een aanspraleeIijkheidsverzeleering enkel<br />

het vermogen <strong>van</strong> mogelijke scha<strong>de</strong>verweIcleers-verzeker<strong>de</strong>n te vrijwaren<br />

indien en voorzover zij tegenover <strong>de</strong>r<strong>de</strong>n tot scha<strong>de</strong>vergoeding waren gehou<strong>de</strong>n.<br />

De <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> neigt echter steeds meer een<br />

instrument te wor<strong>de</strong>n tel' bescherming <strong>van</strong> slachtoffers. 31 ) Dit blijkt vooraI<br />

uit verplichte <strong>verzekering</strong>en voor bepaal<strong>de</strong> gevaarscheppen<strong>de</strong> activiteiten<br />

(o:a. <strong>de</strong> WAM, <strong>de</strong> WAKO en <strong>de</strong> Jachtwet). Men moet overigens in het<br />

achterhoofd hou<strong>de</strong>n dat een verplichte <strong>verzekering</strong> niet automatisch inhoudt<br />

dat <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>eI<strong>de</strong> een integrale scha<strong>de</strong>vergoeding via <strong>de</strong> verzekeraar<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaleer ont<strong>van</strong>gt. De verbintenis <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzekeraar<br />

om scha<strong>de</strong> te vergoe<strong>de</strong>n wordt bepaald door <strong>de</strong> inhoud <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>sovereenkomst.<br />

Beperkingen kunnen bijvoorbeeld gelegen zijn in<br />

het eigen risico, dat wiI zeggen het bedrag dat <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> zelfblijft dragen,<br />

en <strong>de</strong> hoogte <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzeleer<strong>de</strong> som tot welke <strong>de</strong> verzekeraar <strong>de</strong> scha<strong>de</strong><br />

ten hoogste <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> vergoedt. 32 ) OfteweI: 'An insurance policy is like<br />

old un<strong>de</strong>r-wear. The gaps in its cover are only shown by acciqent.'33)<br />

Dat <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>en neigen een instrument te wor<strong>de</strong>n ter<br />

bescherming <strong>van</strong> het slachtoffer blijlet temeer uit het feit dat <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>sovereenIcomst<br />

of <strong>de</strong> wet (o.a. art. 6 WAM, art. 12b Jachtwet en <strong>de</strong><br />

BeIgische wet betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> preventie <strong>van</strong> brand en ontploffing en betreffen<strong>de</strong><br />

<strong>de</strong> verplichte <strong>verzekering</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> burgerrechteIijlee aansprakelijleheid<br />

in <strong>de</strong>rgelijlee gevaIIen 34 ) en het CLC35» het soms mogelijle maken dat<br />

het sIachtoffer direct <strong>de</strong> verzeleeraar <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaleer lean aanspreleen<br />

(action directe).36) Dit eigen recht gaat veeIaI gepaard met een <strong>de</strong>contractualisatie,<br />

in die zin dat <strong>de</strong> contractueIe verweermid<strong>de</strong>len <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

verzeleeraar niet leunnen wor<strong>de</strong>n tegengeworpen aan het sJachtoffer. Op<br />

<strong>de</strong>ze manier wordt voorleomen dat daar waar het juist <strong>de</strong> bedoeling is<br />

slachtoffers tegemoet te komen, ondanles <strong>de</strong> verplichte <strong>verzekering</strong> geen<br />

uitleering zou wor<strong>de</strong>n gedaan. Bij aanspraIcelijkheidsverzeleeringen kan<br />

61


gingen niet <strong>van</strong> <strong>de</strong> lucht zijn omdat <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaker <strong>de</strong>nkt 'wat<br />

maakt het uit, ik ben toch verzekerd'Y)<br />

Natuurlijk is het zo dat door <strong>de</strong> aanwezigheid <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht<br />

een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> zijn directe preventieve functie verliest.<br />

Het is immers niet meer <strong>de</strong> veroorzaker zelf die <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> l110et betalen<br />

maar diens verzekeraar. Maar ook binnen het <strong>verzekering</strong>srecht bestaan<br />

1110geIijkhe<strong>de</strong>n om eventuele zorgeloosheid te beteugelen, die met name in<br />

<strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>svoorwaar<strong>de</strong>n geregeld zijn. 52 ) Uitkering bij <strong>op</strong>zet zal veelal<br />

uitgesloten zijn. Ver<strong>de</strong>I' kan het bij het regelmatig een beroep doen <strong>op</strong> <strong>de</strong><br />

<strong>verzekering</strong> 1110gelijk zijn dat <strong>de</strong> verzekeraar <strong>de</strong> premie <strong>van</strong> <strong>de</strong> schuldige<br />

verzeker<strong>de</strong> verhoogt. De verzeker<strong>de</strong> behoudt aldus enig financieel belang<br />

bij het voorkomen <strong>van</strong> scha<strong>de</strong> aan an<strong>de</strong>ren. Ook valt te <strong>de</strong>nken aan <strong>de</strong><br />

mogelijkheid <strong>van</strong> <strong>op</strong>zegging <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> als <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> het bont<br />

maakt. Voorts is het mogelijk dat <strong>de</strong> verzekeraar bij wijze <strong>van</strong> sanctie het<br />

eigen risio verhoogt of instelt. Een wat positievere bena<strong>de</strong>ring is bekend<br />

on<strong>de</strong>r autobezitters: indien <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong> een bepaal<strong>de</strong> perio<strong>de</strong> scha<strong>de</strong>vrij<br />

heeft gere<strong>de</strong>n en dientengevolge geen beroep heeft gedaan <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong><br />

krijgt hij een korting <strong>op</strong> <strong>de</strong> premie (no-daim-systeem, sinds een aantal<br />

jaren ver<strong>van</strong>gen door het bonus-malus-systeem). Scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong>en<br />

en <strong>de</strong> meeste sociale <strong>verzekering</strong>en hebben eigenlijk geen <strong>invloed</strong> <strong>op</strong> het<br />

preventieve effect <strong>van</strong> het aansprakeIijkheidsrecht omdat <strong>de</strong> verzekeraar<br />

die een uitkering heeft gedaan door subrogatie respectievelijk een verhaalsrecht<br />

alsnog verhaal kan zoeken <strong>op</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaker. 53 )<br />

Uit het vorenstaan<strong>de</strong> kan wor<strong>de</strong>n geconclu<strong>de</strong>erd dat <strong>de</strong> eventuele preventieve<br />

werking die het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht heeft niet in belangrijke mate<br />

wordt aangetast door <strong>de</strong> <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en. Verschillen<strong>de</strong> bevoegdhe<strong>de</strong>n<br />

uit met name <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>sovereenkomst hebben eveneens<br />

een preventief karakter.<br />

1.5 Slot inleiding<br />

In een breed ka<strong>de</strong>r is <strong>de</strong> ontwikkeling <strong>van</strong> het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht en<br />

<strong>de</strong> 1'01 <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en daarin aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> gekomen. Verzekering en<br />

<strong>verzekering</strong>smogelijkhe<strong>de</strong>n blijken echter ook <strong>van</strong> <strong>invloed</strong> te zijn <strong>op</strong> een<br />

min<strong>de</strong>l' abstract niveau. In <strong>de</strong> volgen<strong>de</strong> hoofdstukken komt <strong>de</strong> meer concrete<br />

<strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>saspecten <strong>op</strong> <strong>de</strong> vaststelling en fonnulering<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>snorm en <strong>de</strong> om<strong>van</strong>g <strong>van</strong> <strong>de</strong> civie1e <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong>. -<br />

64<br />

2. Aansprakelijkheidsverzekerillg<br />

2.1 Formulering en vaststelling vall <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>snorm<br />

2.1.1 Invloed <strong>op</strong> <strong>de</strong> vestiging <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>? Verzekering voigt aallsprakelijkheid<br />

Als juristen het hebben over <strong>de</strong> <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>,<br />

blijkt dat zij vooral doelen <strong>op</strong> <strong>de</strong> vraag of in een concreet geschil<br />

<strong>de</strong> aanwezigheid <strong>van</strong> een <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> veroorzaker mag lei <strong>de</strong>n tot het oor<strong>de</strong>el dat <strong>de</strong>ze eaarom aansprakelijk<br />

is. 54 ) En aan <strong>de</strong> an<strong>de</strong>re kant of <strong>de</strong> aanwezigheid <strong>van</strong> een eigen <strong>verzekering</strong><br />

aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> tot het oor<strong>de</strong>el mag lei<strong>de</strong>n dat in dit geval<br />

geen <strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> veroorzaker wordt aangenomen, zodat <strong>de</strong><br />

bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> ze1f moet dragen. Over het algemeen zijn juristen<br />

<strong>van</strong> mening dat dit een be<strong>de</strong>nkelijke ontwikkeling zou zijn, zo zeer zelfs<br />

dat een aantal <strong>van</strong> hen <strong>van</strong> oor<strong>de</strong>el is dat '<strong>verzekering</strong>en geen <strong>invloed</strong> mogen<br />

hebben <strong>op</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>'.<br />

Komt het nu voor dat rechters in een procedure <strong>aansprakelijkheid</strong> aannemen<br />

<strong>op</strong> grond <strong>van</strong> het feit dat <strong>de</strong> veroorzaker verzekerd is? Voorbeel<strong>de</strong>n<br />

<strong>van</strong> een expliciete motivering in <strong>de</strong>ze zin zijn zeldzaam, maar bekend is het<br />

oor<strong>de</strong>el <strong>van</strong> Lord Denning in Nettleship vs. Weston: 'Morally the learner<br />

driver is not at fault; but legally she is liable to be because she is insured<br />

and the risk should fall on her. '55)<br />

Rier is sprake <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>van</strong>wege <strong>verzekering</strong>. Dan een geval<br />

waarin <strong>de</strong> veroorzaker niet aansprakelijk wordt geacht, omdat<strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong><br />

nu eenmaal zelfverzekerd is. Ook weer een beken<strong>de</strong> (Deense) zaak,<br />

genoemd door Ussing: een bakkersknecht rijdt met zijn bestelfiets <strong>de</strong> etalage<br />

<strong>van</strong> een winkel binnen, maar <strong>de</strong> rechter acht <strong>de</strong> werkgever <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

knecht niet aansprakelijk, omdat <strong>de</strong> winkelier een scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong><br />

he eft gesloten. 56 )<br />

Wat is er nu tegen een bena<strong>de</strong>ring als <strong>de</strong>ze, die <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> in een bepaald<br />

geval in <strong>de</strong> beoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> al dan niet <strong>aansprakelijkheid</strong> meeneemt?<br />

In <strong>de</strong> eerste plaats past zij slecht in ons systeem <strong>van</strong> schuld- of<br />

fout-<strong>aansprakelijkheid</strong>. 57 ) Wij kennen - afgezien misschien <strong>van</strong> bijzon<strong>de</strong>re<br />

door <strong>de</strong> wetgever in het leven geroepen aansprakelijkhe<strong>de</strong>n - nu<br />

eenmaal een systeem <strong>van</strong> 'faute oblige' en niet <strong>van</strong> 'richesse of assurance<br />

oblige'.58) Ret is niet zo dat een bepaal<strong>de</strong> vermogenspositie ofhet felt dat<br />

er een <strong>verzekering</strong> is tot <strong>aansprakelijkheid</strong> leidt. Daar is meer voor nodig.<br />

Een (beken<strong>de</strong>) poging om het <strong>verzekering</strong>saspect toch <strong>de</strong> fout-<strong>aansprakelijkheid</strong><br />

binnen te loodsen mislukte. De fout zou dan zitten in het nagelaten<br />

hebben een <strong>verzekering</strong> af te sluiten. De ou<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> een 13-jarig meisje<br />

wer<strong>de</strong>n uit onrechtmatige daad aangesproken, omdat zij had<strong>de</strong>n nagela-<br />

65


lijk geacht en daartoe is een voorziening getroffen in art. 6:197 NBW dat<br />

er <strong>op</strong> neerkomt dat <strong>de</strong> verhaalsmogeIijkhe<strong>de</strong>n wor<strong>de</strong>n bevroren <strong>op</strong> het niveau<br />

<strong>van</strong> het huidig rechU 34 ) De artt. 6:165, 6:166,6:169,6:171,6:173 en<br />

6: 174 NBW bIijven bui ten toepassing bij verhaal <strong>op</strong> basis <strong>van</strong> <strong>de</strong> verhaalsrechten<br />

<strong>van</strong> on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re <strong>de</strong> artt. 90 WAO, 52a ZW en 83b ZFW, terwijl<br />

<strong>de</strong>ze nieuwe rechten uit af<strong>de</strong>ling I en 2 <strong>van</strong> titel 6.3 ook niet voor subrogatie<br />

of cessie aan <strong>de</strong> verzekeraar vatbaar zijn. 235) Tenslotte kan <strong>de</strong> verzeker<strong>de</strong><br />

evenmin in eigen naam zijn rechten ten behoeve <strong>van</strong> <strong>de</strong> verzekeraar uitoefenen.<br />

Bloembergen en Van Maanen hebben er<strong>op</strong> gewezen dat dit leidt<br />

tot twee systemen <strong>van</strong> jurispru<strong>de</strong>ntie: een voor <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> jegens<br />

het slachtoffer <strong>op</strong> basis <strong>van</strong> <strong>de</strong> bijzon<strong>de</strong>re bepalingen en een <strong>op</strong> basis<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> normale aansprakdijkheidsregels voor verhaalzoeken<strong>de</strong> instanties.<br />

236 ) Terwijl het in bei<strong>de</strong> gevallen om <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong> feiteIijke situatie gaat.<br />

Van Maanen en Mul<strong>de</strong>r waarschuwen bovendien nog voor <strong>de</strong> ongeIijke<br />

behan<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> veroorzakers die <strong>de</strong>ze regeling meebrengt, immers <strong>de</strong>geen<br />

die aangesproken wordt door het slachtoffer zelf is min<strong>de</strong>l' goed af<br />

dan <strong>de</strong>gene <strong>op</strong> wie verhaal wordt gezocht door <strong>de</strong> verzekeraars of <strong>de</strong> uitkeren<strong>de</strong><br />

instantie. 237 )<br />

Een zelf<strong>de</strong> gedachte als aan <strong>de</strong> Tij<strong>de</strong>Iijke regeling verhaalsrechten ten<br />

grondslag Iigt, nameIijk dat <strong>de</strong> nieuwe aansprakeIijkhe<strong>de</strong>n niet ten goe<strong>de</strong><br />

moeten komen aan particuliere en sociale vel'zekeraars, heeft geleid tot<br />

art. 1407j BW in <strong>de</strong> regeling met betrekking tot produktenaansprakeIijkheid<br />

dat uitbreiding <strong>van</strong> <strong>de</strong> verhaalsrechten door <strong>de</strong> nieuwe aansprake­<br />

Iijkheidsgrond voorkomt.<br />

Bloembergen heeft intussen <strong>op</strong> afschaffing <strong>van</strong> <strong>de</strong> regresrechten <strong>van</strong> sociale<br />

verzekeraars aangedrongen, maar hij he eft daarin <strong>van</strong> <strong>de</strong> (NBW-)<br />

wetgever vooralsnog weinig weerwoord gekregen. 238 ) De Tij<strong>de</strong>lijke regeling<br />

vel'haalsrechten he eft het voor<strong>de</strong>el dat <strong>de</strong> discussie over afschaffing<br />

<strong>van</strong> verhaalsrechten niet echt be'<strong>invloed</strong> wordt.<br />

3.4 Slot verzekerillgen aall <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong><br />

Verzekeringen aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> kunnen tot specifieke<br />

rechtsgevolgen lei<strong>de</strong>n. De fase waarin zij aan <strong>de</strong> or<strong>de</strong> komen is eigenlijk<br />

ook steeds <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong>. De <strong>aansprakelijkheid</strong>svraag is reeds beantwoord en<br />

het gaat nu enkel om <strong>de</strong> vraag tot welke vergoeding men verplicht is. Ret<br />

bijzon<strong>de</strong>re zit in <strong>de</strong> afhan<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> <strong>de</strong> driehoekssituatie verzeker<strong>de</strong>-verzekeraar/uitkeringsorgaan-veroorzaker.<br />

Ret is interessant in <strong>de</strong> gaten te<br />

hou<strong>de</strong>n: a. of er aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> cumulatie plaatsvindt en<br />

b. of <strong>de</strong> veroorzaker profiteert <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>. Ret is goed daarbij <strong>de</strong><br />

verschillen<strong>de</strong> typen <strong>verzekering</strong> te on<strong>de</strong>rschei<strong>de</strong>n. Bij scha<strong>de</strong><strong>verzekering</strong><br />

verdwijnt <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> en in zoverre <strong>de</strong> vor<strong>de</strong>-<br />

96<br />

ring <strong>op</strong> <strong>de</strong> vel'oorzakel', zodat er <strong>van</strong> cumulatie geen sprake zijn. Door<br />

subrogatie heeft <strong>de</strong> veroorzaker <strong>de</strong> uitein<strong>de</strong>Iijke scha<strong>de</strong>last.<br />

Een sommen<strong>verzekering</strong> wordt daarentegen slechts als voor<strong>de</strong>el toegerekend<br />

bij overIij<strong>de</strong>nsscha<strong>de</strong> en dan nog aileen in het ka<strong>de</strong>r <strong>van</strong> <strong>de</strong> behoeftigheid.<br />

Daarbuiten is het gevolg cumulatie aan <strong>de</strong> kant <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong>.<br />

De consequentie <strong>van</strong> voor<strong>de</strong>elstoel'ekening zou zijn dat <strong>de</strong> veroorzaker<br />

profiteel't <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> en dat is afgezet tegen <strong>de</strong> belangen <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> - die <strong>op</strong> basis <strong>van</strong> een individuele, pel'soonIijke beslissing<br />

tot <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> is gekon1en en daar meestal zelf <strong>de</strong> premies vool' heeft<br />

betaald - ongewenst. Bij sociale <strong>verzekering</strong>en die tevens volks<strong>verzekering</strong>en<br />

zijn is dat an<strong>de</strong>rs, omdat <strong>de</strong> veroorzaker in principe zelf ook premies<br />

betaalt en daarmee geacht wordt het risico te <strong>de</strong>kken dat hij scha<strong>de</strong><br />

aanricht die tot uitkering ingevolge <strong>de</strong>ze volks<strong>verzekering</strong> lcidt. V oor <strong>de</strong>ze<br />

uitkeringen geldt al dan niet verplichte toerekening, echter zon<strong>de</strong>r dat <strong>de</strong><br />

uitkeren<strong>de</strong> instantie een verhaalsrecht heeft. Bij <strong>de</strong> werknemers<strong>verzekering</strong>en,<br />

die uitgaan <strong>van</strong> verplichte toerekening, wordt <strong>de</strong> consequentie dat<br />

<strong>de</strong> veroorzaker profiteel't voorkomen door een zelfstandig verhaalsrecht<br />

<strong>van</strong> het uitkeren<strong>de</strong> orgaan. Cumulatie vindt hier evenmin plaats door <strong>de</strong><br />

verplichte toerekening. In een concreet geschil is daarnaast nog mogelijk<br />

dat een niet als voor<strong>de</strong>el of an<strong>de</strong>rszins in aanmerking te nemen uitkering<br />

en matigingsfactor <strong>op</strong>levert.<br />

4. Ver<strong>van</strong>ging <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> door <strong>verzekering</strong><br />

4.1 Inleidillg<br />

Aan het slot <strong>van</strong> dit preadvies verdient nog kort bespreking of het aansprakeIijkheidsrecht<br />

(ten <strong>de</strong>le) ver<strong>van</strong>gen kan wor<strong>de</strong>n door een systeem<br />

<strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en. Immel's, het aansprakeIijkheidsrecht staat aan nogal<br />

wat kritiek bloot. Deze lcritiek richt zich met name <strong>op</strong> het terrein <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

verlceersscha<strong>de</strong>, zodat wij ons daartoe bepel'ken. Zo is het een feit dat bijvoorbeeld<br />

een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> <strong>de</strong> door verkeersslachtoffers gele<strong>de</strong>n personenscha<strong>de</strong><br />

onvergoed blijft, <strong>de</strong> bescherming <strong>van</strong> verkeersslachtoffers (ex art.<br />

1401 BW en art. 31 WVW) achterblijft bij <strong>de</strong> risico-<strong>aansprakelijkheid</strong><br />

voor zaken in het algemeen in af<strong>de</strong>ling 6.3.2 NBW en <strong>de</strong> aansprakeIijlcheidsprocedure<br />

kostbaar en tijdrovend is. 239 ) Zo'n ver<strong>van</strong>ging <strong>van</strong> het<br />

<strong>aansprakelijkheid</strong>srecht door een systeem <strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong> - dat<br />

wi! zeggen een <strong>verzekering</strong> die <strong>de</strong> eigen scha<strong>de</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong>nemer<br />

en eventuele me<strong>de</strong>verzeker<strong>de</strong>n <strong>de</strong>kt - is <strong>op</strong> zichzelf mogeIijk; in 1.4 hebben<br />

we reeds gezien dat vergoeding <strong>van</strong> scha<strong>de</strong> net zo goed via <strong>verzekering</strong>en<br />

kan geschie<strong>de</strong>n, zon<strong>de</strong>r dat <strong>de</strong> pre venti eve werking daarmee verloren<br />

gaat. De roep om aIternatieve scha<strong>de</strong>vergoedingssystemen neemt dan ook<br />

97


toe. 240 ) In buiten- en binnenland is in <strong>de</strong> lo<strong>op</strong> <strong>de</strong>r jaren bijzon<strong>de</strong>r veel over<br />

dit on<strong>de</strong>rwerp geschreven. Hieron<strong>de</strong>r voIgt een bekn<strong>op</strong>t overzich t <strong>van</strong> een<br />

aantal <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze al dan niet reeds verwezenlijkte plannen, te beginnen met<br />

die in het buitenland.<br />

4.2 Buitenland<br />

In het buitenland is een systeem <strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong> niet onbekend.<br />

241 ) Reeds in 1916 stel<strong>de</strong> <strong>de</strong> Harvard professor Ballantine voor om <strong>de</strong><br />

<strong>aansprakelijkheid</strong> voor spoorwegongevallen te ver<strong>van</strong>gen door een stelsel<br />

<strong>van</strong> door <strong>de</strong> spoorwegen te sluiten <strong>verzekering</strong>en. Deze voorstellen wer<strong>de</strong>n<br />

in 1932 gevolgd door het beken<strong>de</strong> 'Columbia-plan'.242) In 1946 voer<strong>de</strong><br />

<strong>de</strong> Cana<strong>de</strong>se provincie Saskatchewan dit plan in, dat kort gezegd voorziet<br />

in een scha<strong>de</strong>vergoeding voor slachtoffers <strong>van</strong> verkeersongevallen <strong>op</strong> 'nofault'<br />

basis door een staats<strong>verzekering</strong>sfonds. 243 ) Inmid<strong>de</strong>1s hebben in Canada<br />

12 provincies en territories dit voorbeeld gevolgd, evenals 26 staten,<br />

een territory en een district in <strong>de</strong> Verenig<strong>de</strong> Staten. De verschillen<strong>de</strong> vormen<br />

<strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong>en verschillen overigens ster1c. 244 ) Het primaire<br />

doel <strong>van</strong> <strong>de</strong>ze systemen is een verhoging of beheersing <strong>van</strong> <strong>de</strong> stijging<br />

<strong>van</strong> het premieniveau te voorkomen. An<strong>de</strong>rs dan in Ne<strong>de</strong>rland is<br />

slachtofferbescherming slechts een <strong>van</strong> <strong>de</strong> nevendoelen. 245 ) Eind 1974<br />

werd in Nieuw-Zeeland <strong>de</strong> Acci<strong>de</strong>nt Compensation Act ingevoerd, waarbij<br />

voor personenscha<strong>de</strong> e1ke vor<strong>de</strong>ring uit onrechtmatige daad is afgeschaft.<br />

Dit is door twee <strong>de</strong>elstaten <strong>van</strong> Australie gevolgd. In 1974 volg<strong>de</strong><br />

Zwe<strong>de</strong>n met <strong>de</strong> Traffikska<strong>de</strong>lag. 246 ) Ook het Franse plan-Tunc, dat een<br />

rechtstreekse verkeers<strong>verzekering</strong> inhield voor buiten-contractuele <strong>aansprakelijkheid</strong>,<br />

mag niet onvermeld blijven. 247 ) Ih 1965 werd <strong>de</strong>ze Commissie<br />

Tunc gelnstalleerd die voorstel<strong>de</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> in het verkeer<br />

af te schaffen en <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong> te ver<strong>van</strong>gen door<br />

een verkeers<strong>verzekering</strong> die alle scha<strong>de</strong> door dood of letsel vergoedt en in<br />

zekere mate ook <strong>de</strong> zaakscha<strong>de</strong> die aan een motorrijtuig is aangebracht.<br />

Elke bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> persoon wordt dan scha<strong>de</strong>loos gesteld door <strong>de</strong> verzekeraar<br />

<strong>van</strong> het motorrijtuig waar<strong>op</strong> ofwaarin hij zich beyond of, als hij niet<br />

werd vervoerd, door <strong>de</strong> verzekeraar <strong>van</strong> lIet motorrijtuig waaraan <strong>de</strong><br />

sclla<strong>de</strong> is toe te scl1rijven. 248 )<br />

4.3 Ne<strong>de</strong>rland<br />

Sinds <strong>de</strong> oratie <strong>van</strong> Bloembergen in 1965 ('Naar een nieuw ongevallenrecllt')<br />

wordt er in Ne<strong>de</strong>rland bij tijd en wijle gediscussieerd over <strong>de</strong> vraag<br />

of civielrechtelijke <strong>aansprakelijkheid</strong> bij met name verkeersongevallen afgeschaft<br />

behoort te wor<strong>de</strong>n. 249 ) Ook Koster vroeg zich in 1968 reeds af of<br />

98<br />

het huidige stelsel niet ver<strong>van</strong>gen dien<strong>de</strong> te wor<strong>de</strong>n. 250 ) Naar aanleiding<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong>ze kritiek is in 1973 <strong>de</strong> Studiegroep Verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>van</strong><br />

start gegaan. In het eerste <strong>de</strong>el <strong>van</strong> het rapport <strong>van</strong> <strong>de</strong> Studiegroep Verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong><br />

251 ) wordt <strong>de</strong> vergoeding <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong> door dood<br />

of letsel behan<strong>de</strong>ld. Het bevat twee voorstellen voor een nieuw stelsel <strong>van</strong><br />

verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong>. Het ene voorstel gaat uit <strong>van</strong> risico-<strong>aansprakelijkheid</strong>,<br />

het an<strong>de</strong>re <strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong>, waarbij <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> automobilist ver<strong>van</strong>gen wordt door een directe <strong>verzekering</strong>s<strong>de</strong>kking<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> potentieeL bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong>n. Voorstan<strong>de</strong>rs <strong>van</strong> een systeem<br />

<strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong> zijn on<strong>de</strong>r an<strong>de</strong>re Bloembergen/ 52 ) SchuF 53 ) en<br />

Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijc1c. 254 ) Uit het in 1981 verschenen rapport <strong>van</strong><br />

<strong>de</strong> Ne<strong>de</strong>rlandse Vereniging <strong>van</strong> automobielassura<strong>de</strong>uren 'Gel<strong>de</strong>lijke Ramingen<br />

An<strong>de</strong>r Stelsel' (GRAS) blijkt dat een stelsel <strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong><br />

bij schrapping <strong>van</strong> het reg res <strong>van</strong> zowel <strong>de</strong> sociale als <strong>de</strong> particuliere<br />

verzekeraars een 1,4 maal zo grote scha<strong>de</strong>last met zich meebrengt, waar<br />

dit zon<strong>de</strong>r schrapping <strong>van</strong> het regres 3,2 maar zo groot zou zijn.255) Het<br />

twee<strong>de</strong> rapport uit 1980 gaat over zaakscha<strong>de</strong>. 256 ) In dit rapport wordt<br />

vastgehou<strong>de</strong>n aan schuld-<strong>aansprakelijkheid</strong> als grondslag voor scha<strong>de</strong>vergoeding.<br />

Tel' vereenvoudiging <strong>van</strong> het huidige <strong>aansprakelijkheid</strong>ssysteem<br />

wordt het Barema-systeem aanbevolen voor casco scha<strong>de</strong> en voor<br />

scha<strong>de</strong> aan zaken in of <strong>op</strong> een motorrijtuig zoals bagage. Dit systeem<br />

voorziet in een lijst <strong>van</strong> veel voorkomen<strong>de</strong> ongevallen, voor welke een vaste<br />

schuldver<strong>de</strong>ling is vastgelegd. Voor <strong>de</strong> overige gevallen blijven <strong>de</strong> gewone<br />

<strong>aansprakelijkheid</strong>sregels gel<strong>de</strong>n.<br />

Met als basis <strong>de</strong> bovengenoem<strong>de</strong> rapporten <strong>van</strong> <strong>de</strong> Studiegroep Verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong>,<br />

heeft <strong>de</strong> Minister <strong>op</strong> verzoek <strong>van</strong> <strong>de</strong> Kamer bij brief<br />

<strong>van</strong> 28 september 1987 een notitie toegezegd die inzicht geeft in een zo v01-<br />

Ie dig mogelijke vergoeding bie<strong>de</strong>nd stelsel <strong>van</strong> verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong><br />

tel' bescherming <strong>van</strong> <strong>de</strong> positie <strong>van</strong> verkeersslachtoffers en <strong>op</strong> welke wijze<br />

<strong>de</strong> afschaffing of beperking <strong>van</strong> regresrechten bij <strong>de</strong> voorgenomen invoering<br />

<strong>van</strong> Boek 6 geregeld kan wor<strong>de</strong>n. 257 ) Op 27 april <strong>van</strong> ditjaar bood <strong>de</strong><br />

Minister <strong>van</strong> Justitie een uitvoerige notitie 'Verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong>'<br />

aan <strong>de</strong> Kamer aan. De Minister komt tot <strong>de</strong> conc1usies dat <strong>op</strong> dit moment<br />

een risico-aanspralee1ijkheid in l1et verkeer aanbeveling verdient. Ret ligt<br />

volgens hem eveneens voor <strong>de</strong> lland <strong>de</strong>ze te laten val1en on<strong>de</strong>r <strong>de</strong> werking<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> Tij<strong>de</strong>lijke regeling verllaalsrechten. Daarnaast lean, als tegemoetlearning<br />

aan moeilijkhe<strong>de</strong>n die bestaan rondom, het vaststel1en <strong>van</strong> <strong>de</strong> omyang<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>, <strong>de</strong> positie <strong>van</strong> het slachtoffer verbeterd wor<strong>de</strong>n door<br />

een voorschotregeling in <strong>de</strong> trant <strong>van</strong> <strong>de</strong> Franse Loi Badinter. 2511)<br />

Van Wassenael' <strong>van</strong> Catwijclc daarentegen pleit recent we<strong>de</strong>rom, met name<br />

wat betreft personenscha<strong>de</strong>, voor een stelsel <strong>van</strong> verkeers<strong>verzekering</strong>.<br />

259 ) Zaakscha<strong>de</strong> valt niet zon<strong>de</strong>r meer binnen zijn voorstel. WeI valt<br />

99


ceert weI dat <strong>de</strong> advocatuur aandacht dient te hebben voor <strong>de</strong> <strong>invloed</strong> <strong>van</strong><br />

<strong>verzekering</strong>en <strong>op</strong> <strong>de</strong> <strong>civiele</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> en daar<strong>van</strong> in processtukken<br />

of ter comparitie melding maakt. Op terreinen waar <strong>de</strong> rechter een<br />

enigszins verzwaar<strong>de</strong> motiveringsplicht heeft, zoals bij <strong>de</strong> vaststelling <strong>van</strong><br />

causaal verband of bij <strong>de</strong> toepassing <strong>van</strong> billijkheidscorrecties bij eigen<br />

schuld, bij matiging en <strong>de</strong>rgelijke is het <strong>verzekering</strong>saspect eveneens een<br />

factor <strong>van</strong> belang die in het vonnis of arrest <strong>op</strong>genomen dient te wor<strong>de</strong>n.<br />

Bij <strong>de</strong> al dan niet toerekening <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en als voor<strong>de</strong>el dient <strong>de</strong><br />

rechter uit <strong>de</strong> aard <strong>van</strong> <strong>de</strong> zaak reeds rekening te hou<strong>de</strong>n met het <strong>verzekering</strong>saspect.<br />

Wellicht kunnen <strong>de</strong> wetgever (zie reeds art. 6: 109 NBW) en <strong>de</strong><br />

literatuur wat drempelvrees wegnemen bij <strong>de</strong> rechter.<br />

We eindigen zoals wij begonnen zijn; met een treffend citaat <strong>van</strong> H. Drion:<br />

'Voar <strong>de</strong> jurist, die gehecht is geraakt aan het romantisch stroomgebied<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> onrechtmatige daad, betekent het een overwinnen <strong>van</strong> veel innerlijke<br />

weerstand om te accepteren dat een <strong>de</strong>el <strong>van</strong> dat gebied gekanaliseerd<br />

gaat wor<strong>de</strong>n in <strong>de</strong> prozalsche, en zoveel min<strong>de</strong>l' genuanceer<strong>de</strong> kanalen<br />

<strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>. Hij voelt het als een verarming <strong>van</strong> zijn geestelijk<br />

landschap. Maar het is een veranning die niet is tegen te hou<strong>de</strong>n. c. .. )<br />

Maar wie niet <strong>de</strong> moed heeft, die pijn te nemen als het leven veran<strong>de</strong>ring<br />

vraagt, doet betel' zich terug te trekken aan <strong>de</strong> borreltafel, waar <strong>de</strong> ou<strong>de</strong><br />

gar<strong>de</strong> - <strong>van</strong> alle leeftij<strong>de</strong>n - in vreedzame wrok het hoofd schudt over<br />

<strong>de</strong> ver<strong>de</strong>rfelijke nieuwighe<strong>de</strong>n <strong>van</strong> een losgeslagen wereld.'261)<br />

104<br />

Noten<br />

I) H. Drion, Verzekering en <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht, oratie Rotterdam, 1955, p. 3.<br />

2) Atiyah's Acci<strong>de</strong>nts, Compensalion and the Law, 4e druk bewerkt door P. Cane, Lon<strong>de</strong>n,<br />

1987, p. 243 ev.<br />

3) HR 5januari 1968, NJ 1968,102 m.nt. GJS, Zentveld/Assicurazioni Generali. Dat het<br />

arrest bekend staat als Fokker/Zentveld geeft aan dat juristen toch voornamelijk het<br />

oog hebben <strong>op</strong> <strong>de</strong> achterliggen<strong>de</strong> partijen.<br />

4) C.C. <strong>van</strong> Dam, Zorgvuldigheidsnonn en aallsprakelijkheid, diss. RUU, 1989, nr. 153.<br />

S) Prosser IKeeton, The lall' of lorts, 1984, p. 593-596, B.S. Markesinis, 'La perversion <strong>de</strong>s<br />

notions <strong>de</strong> responsabilite civile <strong>de</strong>lictuelle par la pratique <strong>de</strong> I'assurance,' RIDC 1983, p.<br />

316 en C. von Bar, Das Trennungsprinzip und die Geschichte <strong>de</strong>s wan<strong>de</strong>ls <strong>de</strong>r Haftpnichtversicherung',<br />

AcP 1981, p. 325.<br />

6) Zie A.J.O. baron <strong>van</strong> Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, 'Verzekering en <strong>aansprakelijkheid</strong> naar<br />

huidig recht en naar het N.B.Wo', VR 1983, p. 147 en <strong>de</strong> aldaar genoem<strong>de</strong> arresten.<br />

7) HR 6 februari 1987, NJ 1988, 57 m.nt. CJHB.<br />

8) W. <strong>van</strong> Gerven, 'De <strong>invloed</strong> <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>verzekering</strong> <strong>op</strong> het verbintenissenrecht', R W 1962, p.<br />

782, Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1983, p. 146 en D. Simoens, 'Hoofdlijnen in<br />

<strong>de</strong> evolutie <strong>van</strong> het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht', TvP 1984, p. 421.<br />

9) Van Gerven, a.w. RW 1962, p. 782 en Simoens, a.w. TvP 1984.<br />

10) HR 18 oktober 1985, NJ 1986, 226 m.nt. G.<br />

") F. Bruinsma en R. Welbergen, De Hoge Raad vall on<strong>de</strong>ren, 1988, p. 94.<br />

12) Een preadvies dient immers volgens goed gebruik in het tijdsbestek <strong>van</strong> een gemid<strong>de</strong>l<strong>de</strong><br />

treinreis (Ie klas) naar <strong>de</strong> plaats <strong>van</strong> verga<strong>de</strong>ring (veelal Utrecht) gelezen te kunnen wor<strong>de</strong>n.<br />

13) Vgl. Hof Arnhem 29 januari 1986, NJ 1987, 1021 Waterleiding Friesland/Centraal Deheer<br />

en F.T. Ol<strong>de</strong>nhuis, Aansprakelijkheid voor onrechtmatige da<strong>de</strong>n <strong>van</strong> an<strong>de</strong>ren, diss.<br />

RUG 1985, p. 61.<br />

14) Zie daarover J .M. <strong>van</strong> Dunne, Verbintenissenrecllt in onllVikkeling, Supplement 1987, p.<br />

106 en 107, respectievelijk G.J. Rijken, Exoneratieclausules, 1983, p. 50-53 en p. 141-145<br />

en Van Dunne, a.w. Supplement 1987, p. 57-65.<br />

IS) Vgl. Van Dam, a.w. diss. 1990, nr. 151. Zie voorts A.R. Bloembergen, Sc!za<strong>de</strong>vergoeding:<br />

algemeen, <strong>de</strong>ell, Mon. NBW B-34, 1982, p. 4-7 en C.J.J.C. <strong>van</strong> Nispen, Sa/lCties<br />

in het vermogellsrechl, Mon. NBW A-II, 1988, p. 6 en 7.<br />

16) A.-G. Ten Kate in zijn concIusie (nr. 15) voor HR 18 oktober 1985, NJ 1986, 226 m.nt.<br />

G, Ricky <strong>van</strong> Rooij.<br />

17) Asser-Hartkamp, 4-III, nr. 12, Van Gerven, a.w. RW 1962, p. 777 en Simoens, a.w. R rv<br />

1980-1981, p. 1964.<br />

18) Zie voor een verhan<strong>de</strong>ling over schuld als grondslag voor <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>: D.l.<br />

Veegens In zijn noot bij HR 9 <strong>de</strong>cember 1960, NJ 1963, I Jaguar I, Simoens, a.w. RW<br />

1980-1981, p. 1965-1970 en' J.M. <strong>van</strong> Dunne, Ebele DilIema-arrest - Me<strong>de</strong>schuld <strong>van</strong><br />

hetjonge kind, annotatie in AA 1979, p. 208-210. Voorts J.G.Fleming, An introduction<br />

to the law of torts, 1985, p. 10, Prosser I Keeton, a. w. 1984, p. 592 en E. Deutsch, 'Haftung<br />

und Versicherung', JB11980, p. 298.<br />

19) Van Dunne, a.w. AA 1979, p. 209.<br />

20) J.B.M. Vranken, 'De verhan<strong>de</strong>lsrechtelijking <strong>van</strong> het privaatrecht over differentiatie en<br />

schaalvergroting', in: Han<strong>de</strong>lsrechttussen 'ko<strong>op</strong>/zan<strong>de</strong>l' en NielllV B W. 1988, p. 245 even<br />

B. Wachter, 'Limieten aan <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>', i<strong>de</strong>m, p. 259.<br />

! 21) HR 6 februari 1987, NJ 1988, 57 m.nt. CJHB, GAFLIC IMul<strong>de</strong>r.<br />

: 22) S.C.J.J. Kortmann in zijn noot bij het arrest GAFLIC/Mul<strong>de</strong>r in AA 1987, p. 639.<br />

23) Van Dam, a.w. diss. 1989, nr. 171 en Markesinis, a.w. RIDC 1983, p. 307.<br />

105


li9) Daarover: Kamerstukken II 1985-1986, 19529, nr. 3, p. 26 en Mijnssen, a.w. BR 1987, p.<br />

499.<br />

120) In gelijke zin: Knottenbelt, a.w. diss. 1990, p. 94.<br />

121) Zie daarover na<strong>de</strong>r: C.W. Dubbink, 'De re<strong>de</strong>lijkheid en biIlijkheid volgens artikel 3-12<br />

NBW', WPNR 5963 en 5964 (1990).<br />

122) Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1983, p. 149 en <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong>, 'Aansprakelijkheid en<br />

<strong>de</strong> grenzen <strong>de</strong>r verzekerbaarheid', VR 1988, p. 368. In gelijke zin: Bolt, a.w WPNR 5960<br />

(1990), p. 309 en Van <strong>de</strong>r Beek, a.w., Kw. NBW 1986, p. 103. Zie ook: Deutsch, a.w. JBI<br />

1980, p. 299.<br />

123) Asser-Hartkamp, 4-1, nr. 452. Zie ook <strong>de</strong> aldaar genoem<strong>de</strong> buitenlandse literatuur.<br />

124) Van Dunne, a.w. AA 1979, p. 213. In gelijke zin Bolt, a.w. WPNR 5960 (1990) t.a.v. het<br />

arrest Lars Ruro<strong>de</strong>.<br />

125) HR 8 <strong>de</strong>cember 1989, RvdW 1990, 3 Lars Ruro<strong>de</strong>.<br />

126) Groene boekel/, Toelichting <strong>de</strong>r<strong>de</strong> ge<strong>de</strong>elte boek 6, 1961, p. 664.<br />

127) Vgl. HR 20 februari 1987, NJ 1987, 483 m.nt. CJHB, Marcel Woestenburg, H.A. Bouman,<br />

'Van bewijslast naar bescherming- artikel31 Wegenverkeerswet', VR 1987, p. 85<br />

ev., A.J.O. <strong>van</strong> Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, Slachtofferbeschenning', VR 1989, p. 253 even<br />

Bolt, a.w. WPNR 5960 (1990), p. 305 en 306. Zie voor <strong>de</strong> BRD: Deutsch, a.w. JB11980,<br />

p. 301. Zie ook: HR 8 <strong>de</strong>cember 1989, RvdW 1990, 3 Lars Ruro<strong>de</strong> en HR I juni 1990,<br />

Rl'l/W 1990, 116 Ingrid Kolkman.<br />

128) Invoeringswet, ge ge<strong>de</strong>elte, Stb 1989,491 art. X.<br />

129) Kortmann, a.w. AA 1987, p. 641 en Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1983, p.<br />

151.<br />

130) HR I juni 1990, RvdW 1990, 116.<br />

131) B. Wachter, 'Van aansprakeIijkheids- naar verkeers<strong>verzekering</strong>? - Of niet?', RMTh<br />

1975, p. 251. In gelijke zin: R. Overeem, 'Recente rechtspraak en een <strong>op</strong>merkeIijk wetsvoorstel<br />

ter bescherming <strong>van</strong> verkeersslachtoffers in Frankrijk', VR 1985, p. 102.<br />

132) Rapport <strong>van</strong> <strong>de</strong> Studiegroep Verkeers<strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>de</strong>el I, Vergoedil/g <strong>van</strong> scha<strong>de</strong><br />

door dood ell lelsel, 1978, p. 22 ev.<br />

133) Kamerstukken II 1989-1990, 21528, nrs. I en 2.<br />

134) Zie daarover: R. Overeem, 'Beperking <strong>van</strong> het beroep <strong>op</strong> eigen schuld <strong>van</strong> verkeersslachtoffers<br />

naar Frans recht. Een revolutionair arrest' (Cour <strong>de</strong> Cassation 21 juli 1982<br />

i.z. Desmares), VR 1984, p. 49 ev.<br />

135) Zie: L. Perez, 'Commentaar <strong>op</strong> <strong>de</strong> Franse wet <strong>van</strong> 5 juli 1985 betreffen<strong>de</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>loosstelling<br />

<strong>van</strong> verkeersslachtoffers', V R 1986, p. 169 even Overeem, a.w. V R 1985, p. 99 ev<br />

en uitvoerig F. Chabas, Le droit <strong>de</strong>s acci<strong>de</strong>llts <strong>de</strong> la circulation, Parijs, 2ed. 1988. Zie ook<br />

A.J.O. <strong>van</strong> Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, 'Nieuw Frans verkeersscha<strong>de</strong>recht in werking', VR<br />

1986, p. 173 ev.<br />

136) Markesinis, a.w. RIDC 1983, p. 314.<br />

137) Vgl. Aantjes-Cozijnsen en Klosse, a.w. NJB 1985, p. 1139 ev.<br />

138) Kortmann, a.w. AA 1987, p. 643. Zie ook <strong>de</strong> conclusie <strong>van</strong> A.-G. Ten Kate (nr. 16) voor<br />

HR 18 oktober 1985, NJ 1986, 226 m.nt. G, Ricky <strong>van</strong> Rooij.<br />

139) Asser-Hartkamp, 4-1, nrs. 458 ev. Overigens heeft <strong>de</strong> wetgever in een aantal gevallen een<br />

bijzon<strong>de</strong>re draagplichtregel in het leven geroepen. Dat is bijvoorbeeld gebeurd in <strong>de</strong> artt.<br />

6: 165 lid 2 en 6: 166 lid 2 NBW. In <strong>de</strong> verhouding tusen een geestelijk of lichamelijk gestoor<strong>de</strong><br />

en een aanspl'akelijke toezichthou<strong>de</strong>r dient <strong>de</strong>ze laatste <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>last te dragen,<br />

terwijl bij groeps<strong>aansprakelijkheid</strong> ie<strong>de</strong>re <strong>de</strong>elnemer voor een gelijk <strong>de</strong>el bijdraagt. De<br />

belangrijkste bijzon<strong>de</strong>re draagplichtregel is te vin<strong>de</strong>n in art. 6: 170 lid 3 NBW (zie<br />

2.4.2).<br />

140) Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. 1985, p. 132 en p. 146.<br />

141) Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1983, p. 153, <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong>, a.w. VR 1988, p. 368 en<br />

Asser-Hartkamp, 4-111, nrs. 137 en 150.<br />

110<br />

142) Asser-Hal'tkamp, 4-1, nr. 452 en Van Dunne, a.w. AA 1979, p. 213. Recentelijk heeft<br />

H.G.F.M. <strong>de</strong> Kok, 'Regres en hoof<strong>de</strong>lijkheid in het Nieuw BW', KIV. NBW 1990, p. 41<br />

gezien <strong>de</strong> essen tie <strong>van</strong> <strong>de</strong> concrete omstandighe<strong>de</strong>n gepleit vool' een regresbepaling in<br />

afd. 6.1.2 NBW waarbij <strong>de</strong> rechter een discretionaire bevoegdheid zou krijgen om <strong>de</strong> omyang<br />

<strong>van</strong> het reg res vast te stellen.<br />

143) Zie bijvoorbeeld F.T. Ol<strong>de</strong>nhuis, Onrechtmatige daad: <strong>aansprakelijkheid</strong> voor personen,<br />

Mon. NBW B-46, p. 71 ev.<br />

144) G.J. Scholten, De beperkingen <strong>van</strong> aansprakelukheid met het gehele verll1ogel/ en <strong>de</strong> matigingsbevoegdheid<br />

vall <strong>de</strong> rechter, oratie UvA 1962, p. 12.<br />

145) Scholten, a.w. ora tie 1962, p. 13.<br />

146) F.J. <strong>de</strong> Vries, Wettelijke Iimiiering <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>, diss. R UL 1990, nL 290.<br />

147) A.R. Bloembergen, Scha<strong>de</strong>vergoeding bij ollrechtmatige daad, diss. R UL 1965, nr. 84, <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong><br />

in a.w. Mon. NBW B-34, nL 2 en in Onrechtmatige daad ll, nr. 8 en Asser-Hartkamp,<br />

4-1, nrs. 415 en 492.<br />

148) Zie o.a. J.M.M. Maeijer, Matigillg <strong>van</strong> scha<strong>de</strong>vergoeding, diss. KUN 1962, p. 82 even A.<br />

Veenhoven, 'Rechterlijke matiging <strong>van</strong> scha<strong>de</strong>vergoeding', in: Op <strong>de</strong> grellzell vall komelld<br />

recht, prof. mr. J.H. Beekhuis bun<strong>de</strong>l, 1969, p. 290 ev.<br />

149) Vgl. H. Drion, a.w. VR 1987, p.·29 en De Vries, a.w. diss. 1990, nl'. 291.<br />

ISO) Brunner, a.w. VR 1981, p. 235 en J.M.M. Maeijer, 'Matiging <strong>van</strong> scha<strong>de</strong>vergoeding', in:'<br />

'Op gezag <strong>van</strong> .. .' AA-themanummer, 1985, p. 730. .<br />

lSI) Maeijer a.w. AA 1985, p. 731. In gelijke zin: Bloembergen, a.w. 1965, nrs. 133 en 1;36.<br />

152) Brunner, a.w. ora tie 1973, p. 16 en voorafgaan<strong>de</strong>.<br />

153) Van Dunne, a.w. Supplement 1988/1989, p. 47. Ongeveer in gelijke zin: G.J. Scholten,<br />

a.w. oratie 1962, p. 20-21 en Hofmann-Van Opstall 1-1, 1976, p. 274.<br />

1S4) A.S. Hartkamp, Compendium <strong>van</strong> het vermogensrecht volgens het nieuwe burger/ijk wetboek,<br />

1988, nr. 291.<br />

155) Jac. Hijma, Het cOllstitutieve wijzigillgsvolllzis, oratie Lei<strong>de</strong>n 1989, p. 23 noot 80 en De<br />

Vries, a.w. diss. 1990, nr. 290.<br />

ISO) Asser-Hartkamp, 4-1, nr. 497.<br />

1S7) P. Abas, Rechterlijke matigillg vall schul<strong>de</strong>n, Mon. NBW A-16, 1984, nl'. 14 en Maeijer,<br />

a.w. diss. 1962, p. Ill.<br />

1S8) Asser-Hartkamp, 4-1, nr. 502 en Schoordijk, a.w. 1979, p. 284 en De Vries, a.w. diss.<br />

1990, nr. 289.<br />

1S9) Kamerstukken II 1988-1989,21202, nr. 3, p. 33 en 36, waarover Braams, a.w. diss. 1989,<br />

p.482. .<br />

100) Kamerstukken II 1981-1982, 17541, nr. 3, p. 36, Kamerstukken II 1984-1985, 17541, nr.<br />

8, p. 48 en Kamerstukken 11988-1989,17541, nr. 46, p. 4.<br />

101) A.R. Bloembergen, 'De in vi oed <strong>van</strong> <strong>verzekering</strong>en', in: Scha<strong>de</strong> lij<strong>de</strong>n ell scha<strong>de</strong> dragen,<br />

Boekenreeks NJB 1980, p. 14.<br />

162) H. Drion, a.w. ora tie 1955, p. 22.<br />

163) Abas, a.w. Mon. NBW A-16, nrs. 26 en 28.<br />

164) ParI. Gesch. Boek 6, p. 441.<br />

165) Kamerstukken II, 1984-1985, 17541, nr. 8, p. 47 en 48. Zie ook <strong>de</strong> door Abas, a.w. Mon.<br />

NBW A-16, p. 54 (on<strong>de</strong>r) en 55 (boven) genoem<strong>de</strong> schrijvers.<br />

160) Maeijer, a.w. diss. 1962, p. 143 en 144.<br />

167) Abas, a.w. Mon. NBW A-16, p. 55 on<strong>de</strong>r aanhaling <strong>van</strong> <strong>de</strong> arresten Re<strong>de</strong>rij K<strong>op</strong>pe en<br />

Maringa/ Asura<strong>de</strong>uren.<br />

168) Kamerstukken II 1984-1985, 17541, nr. 8, p. 47 en Asser-Hartkamp 4-1, nr. 502.<br />

169) HR 20 februari 1936, NJ 1936,420 m.nt. EMM, Zwaantje <strong>van</strong> Delft. Zie m.b.t. art. 1407<br />

BW en rechterlijke matiging na<strong>de</strong>r Onreclltmatige daad l/, G.J. <strong>de</strong> Groot, nr. 393.<br />

III


170) Ollrechtmatige daad fl. G.J. <strong>de</strong> Groot, nrs. 332 ev, m.n. nr. 334.<br />

171) Aantjes-Cozijnsen en Klosse, a.w. NJB 1985, p. 1141.<br />

172) Vgl. Hof Arnhem 22 november 1972, NJ 1973, 401 Adam/Saturnus en Rb Utrecht<br />

30 oktober 1985, VR 1987,135 Delis/Nunda.<br />

173) Zie omtrent <strong>verzekering</strong> <strong>van</strong> milieu<strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>de</strong> bijdragen in TM A 1989/3, p. 69<br />

ev.<br />

174) Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1988, p. 369 en 370.<br />

175) Kamerstukken II 1988-1989,21202, nr. 3, p. 33.<br />

176) Knottenbelt a.w. diss. 1990, p. 69.<br />

177) Zie uitgebreid <strong>de</strong> preadviezen <strong>van</strong> F.H.A. Arisz en J.C.G. Kamphuisen, 'Is het wenselijk<br />

wettelijke maatregelen te treffen tot beperking <strong>van</strong> <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong> <strong>van</strong> beoefenaren<br />

<strong>van</strong> vrije beroepen?', HNJV 1987 I-I en De Vries a.w. diss. 1990, nr. 118.<br />

178) Wachter, a.w. 1988, p. 261.<br />

179) Kamerstukken II 1988- 1989, 21202, nr. 3, p. 28.<br />

180) F.J. <strong>de</strong> Vries, 'Art. 6.1.9.12b en limite ring <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>', in: 'Oud en nieuw' -<br />

BW-krant Jaarboek 1988, p. 151.<br />

181) De Vries, a.w. diss. 1990, nr. 22 ev. Zie voor enige limiteringen in boek 8: <strong>de</strong> artt.<br />

8.2.4a.ll, 8.5.2.15, 8.5.3.19, 8.7.1 ev, 8.10.2.14,8.10.3.14,8.12.1 ev, 8.13.2.6, 8.13.3.13 en<br />

8.13.4.13 NBW.<br />

182) H. Orion. a.w. oratie 1955, p. 15 en G.J. Scholten, a.w. oratie 1962, p. 4 ev.<br />

18') B. Orion, a.w. oratie 1955, p. 14 en Bloembergen, a.w. NJB 1980, p. 14.<br />

184) H. Orion, a.w. oratie 1955, p. 14.<br />

185) In gelijke zin: A. Korthals Altes, Van Wassenaer <strong>van</strong> Catwijck en Wurfbain in: M.M.<br />

MacLean, 'Aansprakelijkheid en <strong>de</strong> grenzen <strong>de</strong>r verzekerbaarheid', Verslag <strong>van</strong> het wetenschappelijk<br />

ge<strong>de</strong>elte <strong>van</strong> <strong>de</strong> bijeenkomst <strong>van</strong> <strong>de</strong> Vereniging voor Verzekeringswetenschap<br />

d.d. 24 april 1987, VA 1987, p. 239.<br />

186) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46a, p. 3.<br />

181) Kamerstukken II 1981-1982, 17541, nr. 3, p. 35.<br />

188) Kamerstukken II 1981-1982, 17541, nr. 3, p. 35.<br />

189) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46, p. 4.<br />

190) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46, p. 3.<br />

191) Kamerstukken II 1984-1985, 17541, nr. 8, p. 48 en Kamerstukken 111988-1989, 21202,<br />

nr. 3, p. 34.<br />

192) Kamerstukken II 1985-1986, 19636, nr. 3, p. 6.<br />

193) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46a, p. 3 en 4.<br />

194) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46, p. 4. In gelijke zin met betrekking tot <strong>de</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

voor gevaarlijke stoffen: J.B. Wansink, 'Verzekering <strong>van</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong><br />

voor gevaarlijke stoffen in het NBW', TM A 1990, p. 71.<br />

195) De Vries, a.w. diss. 1990, nr. 83.<br />

196) De Vries, a.w. BW-krant Jaarboek 1988, p. 156.<br />

191) ParI. Gesch Boek 6, p. 448 en De Vries, a.w. diss. 1990, nr. 87 ev.<br />

198) Kamerstukken I 1988-1989, 17541, nr. 46, p. 4.<br />

199) KamerstukIcen I 1988-1989,21202, nr. 3, p. 28.<br />

200) De Vries, a.w. BW-krant Jaarboek 1988, p. 159.<br />

201) A. Korthals Altes, Boekbespreking <strong>van</strong> J.H. Wansink, 'De algemene <strong>aansprakelijkheid</strong>s<strong>verzekering</strong>',<br />

Kw. NBW 1988, p. 105, Asser-Hartkamp, 4-111, nr. 22, Hartkamp,<br />

a.w. Compe/ldium 1988. nr. 291a en Bloembergen, a.w. NJB 1980; p. 14.<br />

202) KamerstukIcen II 1988-1989,21202, nr. 3, p. 27 en uitvoerig De Vries, a.w. diss. 1990,<br />

nrs. 62 ev.<br />

20') Zie uitvoerig over <strong>de</strong> rechtvaardiging <strong>van</strong> <strong>de</strong> Iimitering: De Vries, a.w. diss. 1990, nrs. 33<br />

ev. Zie ook Braams, a.w. diss. 1989, p. 480.<br />

112<br />

204) Kamerstukken II 1988-1989,21202, nr. 3, p. 27.<br />

205) Kamerstul}ken II 1984-1985, 17541, nr. 8, p. 48.<br />

206) Zie m.b.t. gevaarlijke stoffen: Kamerstukken II 1988-1989, 21202, nr. 3. 37.<br />

201) Kamerstukken II 1988-1989,21202, nr. 3, p. 33.<br />

208) ZieWansink,a.w. TMA 1990,p. 71 enJ. SpierenC.H.W.M. Sterk, 'Van .... naarrisico<strong>aansprakelijkheid</strong>',<br />

TMA 1990, p. 76-77.<br />

209) ParI. Gesch Boek 6, p. 770.<br />

210) H. Orion, a. w. oratie 1955, p. 16. Zie voor first party insurance en het Engelse <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht:<br />

Atiyah, a.w. 1987, p. 283 ev.<br />

211) Zie bijvoorbeeld H.K. Koster, noot on<strong>de</strong>r IBC/Derckx, AA 1970,429 en Simoens, a.w.<br />

TvP 1984, p. 452. .<br />

212) HR 31 <strong>de</strong>cember 1931, NJ 1932, p. 419 m.nt. EMM, Spoorwegongeval De Vink. Oat<br />

geldt vrij algemeen in West-Eur<strong>op</strong>a. Zie voor Belgie art. 22 Verzekeringswet en voor<br />

Duitsland art. 67 VVG.<br />

2Il) A.T. Bolt, Voor<strong>de</strong>e/stoerekening, diss. RUG, 1989, p. 44 ev.<br />

214) Bloembergen, a.w. diss., nrs. 260 en 261, J. Kist, 'Verbintenissenrecht', WPNR 5027<br />

(1969), L. Mok, 'Voor<strong>de</strong>elsverrekening'; VA 1984, p. 345 en L.H. Pals, Onrechtmatige<br />

doods/ag. diss. 1983, p. 233.<br />

215) HR 28 november 1969, NJ 1970,172 m.nt. GJS, IBC/Derckx.<br />

216) Bolt, a.w. diss. 1989, p. 204-205.<br />

211) Op <strong>de</strong>ze bena<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> Bolt heeft A.R. B10embergen in zijn bespreking <strong>van</strong> haar dissertatie<br />

in RMTh 1990, p. 222 inmid<strong>de</strong>ls kritiek geuit. Hij stelt dat in <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>ring <strong>van</strong> Bolt<br />

beslissend is of er <strong>van</strong> een onre<strong>de</strong>lijke veroor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>plichtige sprake is.<br />

Naar zijn mening gaat het in het scha<strong>de</strong>vergoedingsrecht niet om <strong>de</strong> belangen <strong>van</strong> <strong>de</strong><br />

scha<strong>de</strong>plichtige, maar om <strong>de</strong> be1angen <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong>. Echter ook in Bolts stelsel<br />

wordt <strong>de</strong> toetssteen voor <strong>de</strong> vraag ofer <strong>van</strong> een onre<strong>de</strong>lijke bevoor<strong>de</strong>ling <strong>van</strong> <strong>de</strong> scha<strong>de</strong>veroorzaker<br />

sprake is gevormd door <strong>de</strong> belangen <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong>. Overigens past <strong>de</strong>ze<br />

<strong>op</strong>vatting <strong>van</strong> Bloembergen in een enge visie <strong>op</strong> het scha<strong>de</strong>vergoedings- en aansprake­<br />

Iijkheidsrecht waarin het er enkel om gaat dat <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> zijn scha<strong>de</strong> vergoed krijgt.<br />

In een visie waarin het <strong>aansprakelijkheid</strong>srecht en daarmee het scha<strong>de</strong>vergoedingsrecht<br />

ook aan an<strong>de</strong>re aspecten (preventie ofrechtsgevoel) waar<strong>de</strong> hecht, is het niet vreemd enige<br />

betekenis toe te kennen aan <strong>de</strong> vraag of <strong>de</strong> belangen <strong>van</strong> <strong>de</strong> veroorzaker ten <strong>op</strong>zichte<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> belangen <strong>van</strong> <strong>de</strong> bena<strong>de</strong>el<strong>de</strong> onre<strong>de</strong>lijk bevoor<strong>de</strong>eld wor<strong>de</strong>n.<br />

218) HR 19 juni 1970, NJ 1970, 380, m.nt. GJS, NBM/Eagle Star.<br />

219) HR 8 maart 1963, NJ 1963, 317 m.nt. HB, Stad Rotterdam/Brunt, HR 3 april 1970, NJ<br />

1970,379 m.nt. GJS, Risicobank-Staat en HR 19 juni 1970, NJ 1970,380 m.nt. GJS,<br />

NBM/Eagle Star.<br />

220) HR 15 juni 1981, NJ 1982, 221 m.nt. CJHB, Tijsterman/Hony, HR 13 <strong>de</strong>cember 1985,<br />

NJ 1986, 246 m.nt. G, ABP/Wink en HR 28 februari 1986, NJ 1987,100 Huiskes/Snippe.<br />

221) G.E. <strong>van</strong> Maanen, 'Doodslag en behoeftigheid', Kw. NBW 1986, p. 121 ev.<br />

222) Kamerstukken II 1984-1985, 17 541, nr. 8, p. 45.<br />

223) T.J. Dorhout Mees, Ne<strong>de</strong>r/ands hm/<strong>de</strong>ts enfaillissementsrecht III*, Het nieuwe <strong>verzekering</strong>srecht.<br />

1987, P 154-155.<br />

224) Bolt, a.w. diss. 1989, p. 227.<br />

225) Zie bijvoorbeeld F.J. <strong>de</strong> Jong, Be/weft <strong>de</strong> wet te/ijlce regeling vall <strong>de</strong> burgerrechte/ijlce aallsprake/ijkheid<br />

wegens het veroorzaken <strong>van</strong> dood of /ichameli}k letselwijzigillg?, preadvies<br />

NJV 1940, p. 38-39 en H.K. Koster, Be/wort <strong>de</strong> weI rege/en Ie bevatten omtre/ll <strong>de</strong> voor<strong>de</strong>elsaftrek<br />

bi} scha<strong>de</strong>vergoedillg?, preadvies NJV 1959, p. 236.<br />

226) Koster, a.w. preadvies NJV 1959, p. 236 ev. <strong>de</strong>zelf<strong>de</strong> a.w. AA 1970,429 en Van Wassenaer<br />

<strong>van</strong> Catwijck, a.w. VR 1988, p. 154.<br />

113


DE VERENIGING VOOR BURGERLIJK RECHT<br />

Informatie over <strong>de</strong> Vereniging voor Burgerlijk Recht<br />

De Vereniging voor Burgerlijk Recht is <strong>op</strong> 3 februari 1986 <strong>op</strong>gericht.<br />

Doe1 <strong>van</strong> <strong>de</strong> Vereniging is krachtens artike12 <strong>van</strong> haar statuten het bevor<strong>de</strong>ren<br />

<strong>van</strong> <strong>de</strong> belangstelling voor en <strong>de</strong> kennis <strong>van</strong> het Burgerlijk Recht en<br />

alles wat daarmee in <strong>de</strong> ruimste zin verb and houdt of daaraan bevor<strong>de</strong>rlijk<br />

is.<br />

Tenein<strong>de</strong> <strong>de</strong>ze doe1stelling te realiseren wijdt <strong>de</strong> Vereniging ie<strong>de</strong>rjaar haar<br />

jaarverga<strong>de</strong>ring aan een bijzon<strong>de</strong>r on<strong>de</strong>rwerp <strong>van</strong> burgerlijk recht.<br />

De afgel<strong>op</strong>en jaren is aldus aandacht besteed aan: Burgerlijk Recht en<br />

Grondrechten (1986), Produktenaansprake1ijkheid (1987), Kredietverlening<br />

naar huidig en komend recht (1988) en Echtscheidingsconvenant en<br />

boe<strong>de</strong>lscheiding (1989).<br />

In 1990 is <strong>de</strong> jaarverga<strong>de</strong>ring gewijd aan 'De iuvloed <strong>van</strong> verzekerillg <strong>op</strong> <strong>de</strong><br />

<strong>civiele</strong> <strong>aansprakelijkheid</strong>'.<br />

In 1991 zal - in het licht <strong>van</strong> <strong>de</strong> invoering <strong>van</strong> het Nieuw Burgerlijk Wetboek<br />

per 1 januari 1992 - aandacht wor<strong>de</strong>n besteeed aan aspecten <strong>van</strong><br />

Overgangsrecht.<br />

Le<strong>de</strong>n <strong>van</strong> <strong>de</strong> Vereniging ont<strong>van</strong>gen ie<strong>de</strong>r jaar tijdig <strong>de</strong> uitgebrachte<br />

preadviezen en hebben toegang tot <strong>de</strong> jaarverga<strong>de</strong>ring. De Vereniging<br />

kent naast gewone le<strong>de</strong>n tevens stu<strong>de</strong>ntle<strong>de</strong>n. De contributie bedraagt<br />

voor 1990f30,- voor gewone le<strong>de</strong>n enf20,- voor stu<strong>de</strong>ntle<strong>de</strong>n.<br />

Het bestuur <strong>van</strong> <strong>de</strong> Vereniging zal per 5 oktober 1990 als voIgt zijn samengesteld:<br />

Mr. D.J. Buijs, kantonrechter te Ape1doorn;<br />

Prof. Mr. J.M. <strong>van</strong> Dunne, hoogleraar Burgerlijk Recht aan <strong>de</strong> Erasmusuniversiteit<br />

te Rotterdam, voorzitter;<br />

Mr. A.S. Hartkamp, Advocaat-Generaal bij <strong>de</strong> Hoge Raad <strong>de</strong>r Ne<strong>de</strong>rlan<strong>de</strong>n;<br />

Mr. Th. B. ten Kate, Advocaat-Generaal bij <strong>de</strong> Hoge Raad <strong>de</strong>r Ne<strong>de</strong>rlan<strong>de</strong>n;<br />

Prof. Mr. S.c.J.J. Kortmann, hoogleraar Burgerlijk Recht aan <strong>de</strong> Katholieke<br />

Universiteit te Nijmegen;<br />

117


Mr. R.R.M. <strong>de</strong> Moor, advocaat te Eindhoven (Kantoor Poelman, Denneman<br />

& Bruinsma), adjunet-seeretaris/penningmeester;<br />

Prof. Mr. J.H. Nieuwenhuis, hoogleraar Burgerlijk Recht aan <strong>de</strong> Rijksuniversiteit<br />

te Lei<strong>de</strong>n;<br />

Prof. Mr. J. Spier, hoogleraar Burgerlijk Recht aan <strong>de</strong> Katholieke Universiteit<br />

Brabant te Tilburg, seeretaris;<br />

Prof. mI'. A.A. <strong>van</strong> Velten, notaris te Amsterdam (Kantoor Boekel <strong>de</strong> Neree),<br />

tevens buitengewoon hoogleraar privaatrechtelijke aspecten <strong>van</strong> onroerend<br />

goed aan <strong>de</strong> Vrije Universiteit te Amsterdam;<br />

Mw. Mr. L.F. Wiggers-Rust, advocate te Zutphen (Kantoor Wiggers);<br />

Mw. Mr. I.H. Wil<strong>de</strong> boer, raadsheer in <strong>de</strong> Hoge Raad <strong>de</strong>l' Ne<strong>de</strong>rlan<strong>de</strong>n.<br />

Vaal' aanmelding als lid en/ af na<strong>de</strong>re infarmatie kan men zieh wen<strong>de</strong>n tat<br />

het seeretariaat <strong>van</strong> <strong>de</strong> vereniging:<br />

118<br />

POSTBUS 63, 5600 AD EINDHOVEN<br />

TELEFOON 040-433885<br />

(<strong>van</strong>af 1 januari 1991 040-570777)<br />

t.a.v. Mr. R.R.M. <strong>de</strong> Moor<br />

REEDS VERSCHENEN PREADVIEZEN<br />

Preadviezell uitgebracht voor <strong>de</strong> Verelliging voor BurgerIijk Recht<br />

Deze preadviezen zijn tot dusver verschenen:<br />

1. Burgerlijk recht en grondrechten,<br />

door prof. mI'. J.L.M. El<strong>de</strong>rs en mI'. M.B.W. Biesheuvel<br />

ISBN 90 6040 784 9<br />

2. Produkten<strong>aansprakelijkheid</strong><br />

door prof. mr. J.H. Nieuwenhuis en mI'. J.M. Barendrecht<br />

ISBN 90 6040 833 0<br />

3. Kredietverlenillg naar huidig ell komend recht<br />

door prof. mI'. F.R.J. Mijnssen, prof. mI'. P.A Stein en<br />

mr. c.J.B. Ebeling<br />

ISBN 90 6040 879 9<br />

4. Echtscheidingsconvellant en boe<strong>de</strong>lscheiding<br />

door prof. mr. E.AA Luijten en mI'. J.AM.P. Keijser<br />

ISBN 90 6040 909 4 (niet meer leverbaar)<br />

koninklijke verman<strong>de</strong><br />

uitgevers sinds 1750<br />

Telefonische bestellingen: 03200-22 9 44<br />

Oak verkrijgbaar bij <strong>de</strong> baekhan<strong>de</strong>l<br />

119

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!