ERFPACHT en opstal - FED-net

4.3. De teksten met daarbij de bijzondere aspecten
Art. 17. Alle de bij deze titel vastgestelde verordeningen zullen alleen plaats grijpen, voor zoo
verre daarvan door de overeenkomsten der partijen niet is afgeweken, behoudens echter de
bepalingen van artikel 2.
A. Er is (de hiërarchie in wetgeving):
geen recht
= waar voor een normale mens (“de goede huisvader” betiteld) “de beginselen van openbare orde
en goede zeden” als norm geldt
= waar voor andere “het beredeneerd en berekend risico” als norm geldt
alternatief of keuzerecht
= dit recht is van toepassing als
- ofwel omdat de partijen zelf niets anders zijn overeengekomen,
- ofwel omdat wat de partijen anders zijn overeengekomen
niet kan/mag, wegens strijdig met de openbare orde of de goede zeden,
- gelet op art. 6 B.W. (Burgerlijk Wetboek):
« Aan de wetten die de openbare orde en de goede zeden betreffen, kan door
bijzondere overeenkomsten geen afbreuk worden gedaan. »
waarbij in de rechtspraktijk de openbare orde en de goede zeden
veranderlijk zijn in tijd en ruimte:
in tijd: wat vandaag is, was gisteren misschien anders en zal morgen
misschien anders zijn;
in ruimte: wat vandaag is op deze plaats, is vandaag op een andere plaats
anders, insgelijks te lezen als “de ene rechter is de andere niet”, maar wat
ze wel allemaal hetzelfde hebben: een grote soevereiniteit.
imperatief of dwingend recht
recht van openbare orde van privaat belang
recht van openbare orde van publiek belang
B. En er is de fiscus:
behoudens burgerlijk, gemeen recht is er ook fiscaal recht:
= de minst belastbare weg zoeken is een recht, de belastingen ontduiken dat mag niet.
C. Dit is hét voorbeeld van contractuele vrijheid … en gevolg van de vrijheid van de burger.
Dit vindt men ook terug in het Burgerlijk Wetboek:
Art. 1134. Alle overeenkomsten die wettig zijn aangegaan, strekken degenen die deze hebben
aangegaan, tot wet.
Zij kunnen niet herroepen worden dan met hun wederzijdse toestemming of op de gronden door de
wet erkend.
Zij moeten te goeder trouw worden ten uitvoer gebracht.
Art. 1108. Tot de geldigheid van een overeenkomst zijn vier voorwaarden vereist :
De toestemming van de partij die zich verbindt;
Haar bekwaamheid om contracten aan te gaan;
49