Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Samenvatting in vogelvlucht
complicaties hebben geleid tot een noodzakelijkerwijs gedetailleerde uitwerking
van regels voor de financier. 1309
Het is aannemelijk dat de uitkomsten van het onderzoek voor de
bestaande praktijk van financiers relatief ingrijpend kunnen zijn. Het is vanuit
hun perspectief niet alleen kommer en kwel. De gevolgen zullen meevallen als
financiers ervoor zorgen dat:
- hun zekerheden bij aanvang goed geregeld zijn;
- er in aanvang voldoende kredietruimte is om schommelingen in de
liquiditeit te kunnen opvangen;
- de omvang van de financiering niet hoger is dan toegestaan in verband met
de solvabiliteit.
Financiële problemen die voortvloeien uit negatieve kasstromen en daarmee
samenhangende verliezen zullen dan als vanzelf aan het licht komen. Financiers
zullen nog beter in staat zijn hun financieringsrisico adequaat af te dekken. De
onderneming zal meestal vanzelf gedwongen zijn tijdig de nodige maatregelen
te treffen. Problemen die voortvloeien uit de verminderde waarde van
investeringen – bijvoorbeeld verlieslatende dochterondernemingen – of te
treffen voorzieningen die niet direct leiden tot een verminderde kasstroom,
zullen nog wel vragen om een vinger aan de pols.
XIII.10 Jurisprudentie
In hoofdstuk X zijn de concrete conclusies 1310 van het onderzoek toegepast op
een groot aantal casus waarover de Hoge Raad zich heeft uitgesproken. Hieruit
is gebleken dat de bevindingen uit dit onderzoek in veel opzichten
overeenkomen met de visie van de Hoge Raad, maar dat niet zelden ook (grote)
verschillen optreden in benadering en uitkomst. De verschillen vloeien deels
voort uit de wet (met name 47 en 53 F), en zijn deels het gevolg van de wijze
waarop geprocedeerd werd (bijvoorbeeld geen beroep op de Beklamel-norm of
onrechtmatige daad of onderbouwing van de daartoe noodzakelijke feiten; een
beperkt beroep op 47 F of beperkte cassatiemiddelen). In een flink aantal
gevallen bleek dat de rechter en/of procederende partijen het – in wenselijk
perspectief – bij het verkeerde eind hadden bij de beoordeling van de feiten
en/of bij de visie ten aanzien van het wenselijke recht. Die twee hangen in het
onderzoek nauw met elkaar samen omdat in het onderzoek een ander begrippenapparaat
voor de oordeelsvorming is ontwikkeld. Opvallend blijkt te zijn dat in
de rechtspraktijk en rechtspraak tot nu toe weinig aandacht is besteed aan de
vaststelling en betekenis van concrete financiële gegevens. De toepassing van
abstracte normen heeft daardoor in die uitspraken een zekere vrijblijvendheid
gehouden. In dit onderzoek is getracht die vrijblijvendheid weg te nemen door
meer concrete regels te formuleren (zie XII.1). Al eerder bleken er ook
verschillende stromingen in de jurisprudentie van de Hoge Raad aanwijsbaar te
1309 Zie XII.1.7.
1310 Deze conclusies zijn geordend weergegeven in hoofdstuk XII.
523