Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Hoofdstuk XII
506
verplichting tot betaling, de overeenkomst, onder 42 F aan te tasten.
Niet alleen is dat onjuist omdat er vervroegd wetenschapseisen worden
gesteld op een moment dat er nog helemaal geen sprake van nadeel is.
De vernietiging van de overeenkomst is evenzeer onjuist omdat die in
dat geval het nadeel niet veroorzaakt.
Onderbouwing: VII.4.2.2 Verschillende effecten van betalingen VII.4.4 Fixatie maar
geen vernietiging. Bepaling van de omvang van het nadeel ten tijde van het toebrengen
van nadeel (anders: 51 en 42 F) VII.4.3 Fixatie en het nadeel door betaling; 51 lid 3 F; 42
en 47 F VIII.3 Recapitulatie bezwaren.
(vii) In plaats van 53 en 54 F moet een algemene regel geformuleerd worden
voor verrekening (zie concl. 28).
Onderbouwing: VIII Benadeling door vermindering van voor verhaal vatbaar vermogen
VIII.2.2.1 Verrekeningen VIII.4.7 53 en 54 F.
(viii) Normen die betrekking hebben op benadeling van crediteuren doen (in
theorie) pas opgeld na – in principe aan te nemen, maar voor
tegenbewijs vatbare – verhaalsinsolventie.
Onderbouwing: II.2 Het schemergebied begint bij verhaalsinsolventie VI.3.1
Randvoorwaarde: verhaalsinsolventie.
(ix) Voor betrokkenen geldt na verkrijging van wetenschap van
onvoldoende liquiditeit de Beklamel-norm, die daarna
aansprakelijkheid voor: a) verliezen (inclusief het eventuele saldo van
liquidatieverliezen) of niet door risicodragend kapitaal gedekte
verliezen; en b) andere verminderingen van verhaalsvermogen, met zich
brengt. Een verantwoordelijkheid van betrokkenen is al na verkrijging
van wetenschap van dreigende insolventie mogelijk indien en voor
zover betrokkenen daarna hun handelen niet afstemmen op de redding
van de onderneming of het behoud van activa of de bescherming van
belangen van crediteuren. Betrokkenen kunnen onder de verlengde
Beklamel-norm verantwoordelijk zijn voor de overmatige financiering
met vreemd vermogen. Betrokkenen kunnen ook wederpartij zijn
waarvoor de Pauliana-norm geldt.
Onderbouwing: III.3 De Beklamel-norm, fixatie en gelijkheid, VI.4 Solvabiliteitseisen en
de Pauliana-norm, VI.5.3 De onrechtmatige daad van betrokkenen, IV De verlengde
Beklamel-norm en de verantwoorde financieringsstructuur, IV.9 Concentratie van norm
en nadeel op de financier en bestuurders, IV.9.1 Aansprakelijkheid en verhouding van
aandeelhouders, financier en bestuurders, IV.9.2 Nadeel bij schending verlengde
Beklamel-norm, VII.2 Concrete benadelingen, IX.1.1 De financier als betrokkene en
wederpartij IX.4 Nadeel in het licht van de Pauliana-norm en IX.3.3 De voorbereide
doorstart.
(x) De curator dient het voortouw te hebben bij alle vorderingen met
betrekking tot benadeling. Aan nieuwe crediteuren die onbetaald zijn
gebleven dient een boedelvordering toe te komen indien en voor zover