Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Hoofdstuk XII
496
Regres/hoofdelijkheid en IX.1.1.6 Nadeel onder (verlengde) Beklamel-norm en Pauliananorm.
XII.1.7.2 De financier en de Pauliana-norm
50. Het recht van voorrang van de financier is een gelegitimeerde uitzondering
op de gelijkheid van crediteuren, mits niet gevestigd bij, daarna
voortdurende, dreigende insolventie.
Onderbouwing: V.5.3 Het hefboomeffect legitimeert de voorrang van de financier, IX.2.4 De
financier bevordert de economie bij een positieve rentabiliteit en IX.3.4 Beperkte
mogelijkheden tot opzegging van het krediet.
51. Het eventuele nadeel dat het gevolg is van de schending van de Pauliananorm
door de financier (r/c)/separatist dient in dynamisch perspectief bezien
te worden en kan zich voordoen als in de loop der tijd, na geobjectiveerde
wetenschap van dreigende insolventie:
(i) de schuld aan de bank vergroot wordt terwijl er voldoende zekerheden
zijn; of
(ii) er nieuwe zekerheden worden verstrekt bij gelijkblijvend krediet; of
(iii) er nieuwe zekerheden worden verstrekt bij uitbreiding van het krediet
(overbruggingskrediet); of
(iv) door toedoen van de financier relatief meer zekerheden ter beschikking
komen voor een daarvoor niet geheel door zekerheden afgedekte
schuld; of
(v) een deel van de bankschuld wordt afgelost en oorspronkelijk
onvoldoende zekerheden daardoor meer dekking bieden. Dit kan zich
voordoen door:
(a) aflossing door betaling door de aspirant-failliet zelf,
(b) bevriezing van het krediet onder voortzetting van (toekomstige)
verpandingen, of
(c) betalingen door debiteuren op vorderingen op de bankrekening die
niet tot zekerheid strekken.
Onderbouwing: IX.4.2 De dynamische effecten en IX.4.3 Omvang van het toe te rekenen
nadeel bij schending van de Pauliana-norm.
52. Wetenschap van benadeling van de financier in het kader van nadeel onder
de Pauliana-norm is aan te nemen als de financier dan weet of moet weten
dat:
(i) daarna een ‘onvoldoende’ solvabiliteit ontstaat of bestaat, zijnde
minimaal: 20% voor producenten, industrie, bouwnijverheid; 15% voor
groothandel, transport, detailhandel; 10% voor dienstverlening, vrije
beroepsbeoefenaren en 10% voor overige;
(ii) en als is de onderneming verliesgevend is, althans een structureel
negatieve kasstroom uit bedrijfsresultaten genereert, daarna een niet
‘voldoende’ solvabiliteit ontstaat of bestaat, zijnde minimaal: 30% voor