Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Conclusies naar wenselijk recht
47. Het nadeel bij schending van de Beklamel-norm moet worden vastgesteld
conform concl. 39. Een via zijn krediet verlopende betaling op een ‘nieuwe’
schuld leidt echter, indien de financier wordt aangesproken onder de
Beklamel-norm tot een boedelschuld aan de financier. Een via het krediet
verlopende betaling op een ‘oude’ schuld leidt niet tot relevant nadeel omdat
die schuld zich bij de financier vernieuwt. Indien de financier na schending
van de Beklamel-norm ‘oude’ preferente schulden voldoet, komt hem ter
zake een gelijke preferentie toe.
Onderbouwing: IX.1.1.6 Nadeel onder (verlengde) Beklamel-norm en Pauliana-norm, VII.6
Fixatie en het nadeel van ‘nieuwe’ en ‘oude’ crediteuren bij schending van de Beklamel-norm
en VII.7 Fixatie en samenloop en IX.1.1.6 Nadeel onder (verlengde) Beklamel-norm en
Pauliana-norm.
48. Verlengde Beklamel-norm:
De financier mag op grond van de verlengde Beklamel-norm niet
meewerken aan het verstrekken of handhaven van een lening indien en voor
zover de totale financiering met vreemd vermogen volgens te objectiveren
wetenschap van de financier groter is dan (1-s).I - s.LM - V. De grens voor
‘onvoldoende’ solvabiliteit ‘s’ is praktisch ten minste te stellen op: 20%
voor producenten, industrie, bouwnijverheid; 15% voor groothandel,
transport, detailhandel; 10% voor dienstverlening, vrije beroepsbeoefenaren
en 10% voor overige. Voor zover de laatstelijk verstrekte lening(en) de
financiering van verliezen heeft mogelijk gemaakt tot beneden het door de
solvabiliteitseis (s) verlangde niveau, moet(en) deze als risicodragend
kapitaal worden aangemerkt.
Onderbouwing: V.6 Economische versus normatieve, algemene en individuele, legitimering,
IV.5 Liquiditeit (Beklamel-norm) en solvabiliteit (verlengde Beklamel-norm), IV.6 De
maximale financiering volgens de verlengde Beklamel-norm, IV.6.4 Invulling concrete
solvabiliteitseisen, IV.7 Praktische beperkingen aan de formule door tijdsinvloeden, IV.9
Concentratie van norm en nadeel op de financier en bestuurders, VII.2.3.3 Nadeel onder de
verlengde Beklamel-norm en IX.1.1.6 Nadeel onder (verlengde) Beklamel-norm en Pauliananorm.
49. Nadeel bij schending verlengde Beklamel-norm:
Indien de financier mede betrokken is bij schending van de verlengde
Beklamel-norm, is het nadeel ongedaan te maken door het overmatige deel
van het laatstelijk verstrekte vreemd vermogen als risicodragend kapitaal
aan te merken en niet te laten verifiëren. De financier kan onder
omstandigheden regres hebben op andere betrokkenen met wetenschap van
onvoldoende solvabiliteit die de financier en aandeelhouders daar niet tijdig
van op de hoogte stellen.
Onderbouwing: IV.5 Liquiditeit (Beklamel-norm) en solvabiliteit (verlengde Beklamel-norm),
IV.6 De maximale financiering volgens de verlengde Beklamel-norm, IV.9 Concentratie van
norm en nadeel op de financier en bestuurders, IV.9.2 Nadeel bij schending verlengde
Beklamel-norm, VI.6.2 Omvang en allocatie van het discontinuïteitsrisico, VII.11
495