Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Conclusies naar wenselijk recht
a) er zijn na verkrijging van wetenschap van benadeling nog slechts met
elkaar ‘in negatieve balans’ zijnde verplichtingen en eventuele
rechten aangegaan;
b) er zijn na verkrijging van wetenschap van benadeling met elkaar ‘in
negatieve balans’ zijnde verplichtingen en eventuele rechten
aangegaan en door de aspirant-failliet en/of wederpartij is daarop
betaald;
c) er zijn (i) vóór wetenschap van benadeling met elkaar ‘in negatieve
balans’ zijnde verplichtingen en eventuele rechten aangegaan, of (ii)
na het aangaan van de wederzijdse verplichtingen en rechten zijn deze
ten tijde van de betaling niet langer ‘in balans’, en is na verkrijging
van wetenschap van benadeling door de aspirant-failliet betaald of
wordt verrekend in strijd met concl. 29;
B. (overige) verminderingen van verhaalsvermogen:
a) geheel onverplichte betalingen (zie concl. 31);
b) de wederzijdse verplichtingen en eventuele rechten zijn met elkaar ‘in
balans’ en totstandgekomen vóór wetenschap van benadeling, maar
de betaling door de aspirant-failliet vindt plaats na daadwerkelijke
betaling door de wederpartij en na verkrijging van wetenschap van
benadeling en betreft niet een ‘nieuwe’ verplichting aangegaan na
schending door een betrokkene van de Beklamel-norm.
Onderbouwing: VII.2 Concrete benadelingen; VII.3 Nadeelvaststelling door fixatie en VII.4
Het onvolkomen systeem van fixatie in 42, 47 en 51 F in verband met betalingen.
42. De vormen van nadeel als bedoeld in concl. 41 moeten als volgt ongedaan
gemaakt worden:
(ad A.a): ongedaan maken van wederzijdse rechten en verplichtingen;
(ad A.b): ongedaan maken van wederzijdse rechten en verplichtingen en
terugbetaling van wederzijds geleverde prestaties op basis van de waarde
van die prestaties op het moment van betaling;
(ad A.c): terugbetaling van wederzijds geleverde prestaties op basis van de
waarde van die prestaties op het moment van betaling, onder het herleven
van oorspronkelijke vorderingsrechten van de wederpartij als een te
verifiëren vordering (inclusief eventuele preferentie);
(ad B.a): terugbetaling door de wederpartij van de waarde van de betaling
op het moment van betaling door de aspirant-failliet;
(ad B.b): terugbetaling van de door de aspirant-failliet geleverde prestaties
op basis van de waarde van die prestaties op het moment van betaling, onder
het herleven van oorspronkelijke vorderingsrechten van de wederpartij als
een te verifiëren vordering.
Onderbouwing: VII.4 Het onvolkomen systeem van fixatie in 42, 47 en 51 F in verband met
betalingen.
493