Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Hoofdstuk X
Bespreking:
X.14.1 Relevante vragen volgens wenselijk recht
(i) Pauliana-norm: had Aalbrecht Groep ten tijde van de betaling en
verrekening wetenschap van dreigende insolventie en daarmee van
voorzienbaar nadeel? Tot welk nadeel leidde dit?
(ii) Beklamel-norm: waren Aalbrecht, Looman en/of Aalbrecht Groep
betrokkenen bij HCT die een overwegende invloed op de voortzetting
van de onderneming hadden? Wanneer kregen de betrokkenen
(geobjectiveerde) wetenschap van feitelijke insolventie? Welk nadeel
had de voortzetting van de onderneming daarna ten gevolge?
(iii) Hoewel de feiten geenszins uitsluiten dat er sprake was van financiering
in strijd met de verlengde Beklamel-norm zijn de bekende gegevens
onvoldoende om daarover iets zinvols te kunnen zeggen.
X.14.2 Relevante feiten en financiële positie
(iv) De bekende concrete financiële gegevens zijn zeer beperkt. De
verwevenheid van de partijen en de voortdurende verliesgevendheid
duidt op wetenschap van dreigende en zelfs feitelijke insolventie. In
theorie is echter denkbaar dat HCT over zoveel gestort kapitaal en
vreemd vermogen beschikte dat dit toch niet aan de orde was, met name
niet indien verwacht mocht worden dat HCT in de toekomst winst zou
gaan maken. Duidelijke aanwijzingen daarvoor – behalve vermelding
van een beoogde reorganisatie – ontbreken.
(v) Zowel de betaling (concl. 28) als de verrekening (concl. 29) leidden tot
nadeel in de vorm van vermindering van verhaalsactief. Ongedaan
maken leidt tot terugbetaling door Aalbrecht Groep en het herleven van
de oude schuld.
(vi) Of Aalbrecht Groep naast Aalbrecht en Looman (bestuurders en
aandeelhouder) ook als betrokkene kan worden aangemerkt, is
onvoldoende duidelijk omdat niet duidelijk is of zij een overwegende
invloed op de voortzetting van de onderneming had. 1170
(vii) Bij voortzetting na wetenschap van feitelijke insolventie is een ruimere
aansprakelijkheid aan te nemen van bestuurders Aalbrecht en
Looman. 1171
X.14.3 Eindoordeel naar wenselijk recht
(viii) Pauliana-norm: het is aannemelijk dat Aalbrecht Groep wetenschap van
dreigende insolventie van HCT had ten tijde van de betaling en de
transactie die tot verrekening leidde en het bij faillissement op te treden
nadeel moest voorzien. In beginsel is Aalbrecht Groep gehouden terug
1170 Zie concl. 19.
1171 Zie concl. 39.
426