Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Hoofdstuk IX
(v) een deel van de bankschuld wordt afgelost en oorspronkelijk
onvoldoende zekerheden daardoor meer dekking bieden. Dit kan zich
voordoen door:
a) aflossing door betaling door de aspirant-failliet zelf;
b) bevriezing van het krediet onder voortzetting van (toekomstige)
verpandingen;
c) betalingen door debiteuren op vorderingen op de bankrekening die
niet tot zekerheid strekken.
Deze verschillende vormen van nadeel moeten als volgt ongedaan gemaakt
worden:
Ad (i) Financiering en vergroting van de schuld bij voldoende zekerheden: om
het nadeel ongedaan te maken dient de financier het bedrag dat overeenkomt
met de verhoging van het gebruikte krediet – voor zover gedekt door zekerheden
– terug te betalen en zal hij ter zake een faillissementsschuld kunnen indienen
(analoge toepassing van 51 F). Zijn er aldus ook betalingen gedaan op preferente
schulden dan komt de financier voor zover ter zake een gelijke preferentie toe.
Ad (ii) Financiering en nieuwe zekerheden bij gelijkblijvend krediet: het nadeel
bestaat uit (de waarde van) de nieuwe zekerheid. Deze moet óf worden
teruggegeven óf, als al uitgewonnen is, moet de gerealiseerde waarde worden
teruggegeven onder het herleven van de in verband met de uitwinning
afgeboekte schuld als faillissementsschuld.
Ad (iii) Financiering en nieuwe zekerheden bij verhoging krediet: de nieuwe
zekerheden leiden onder de Pauliana-norm tot evenzoveel nadeel. De (waarde
van de) zekerheid moet worden teruggegeven.
Ad (iv) Financiering en onrechtmatig toedoen dat tot relatief meer zekerheden
leidt: onder omstandigheden zal het uitoefenen van invloed op de omvang van te
verkrijgen (toekomstige) zekerheden onrechtmatig kunnen zijn, als het toedoen
niet past in de pogingen tot redding van de onderneming, het behoud van actief
of de bescherming van belangen van crediteuren. De meerdere zekerheid (of de
waarde daarvan) moet worden teruggegeven.
Ad (v) (a) Financiering en aflossing: als en voor zover de separatist niet al door
uitwinning van de zekerheden volledige betaling had kunnen krijgen, strekt de
aflossing tot vermindering van verhaalsactief. De aflossing moet worden
terugbetaald tegenover het herleven van de schuld als faillissementsschuld.
Ad (v) (b) Financiering en bevriezing/vermindering krediet: als de kredietlimiet
feitelijk wordt verlaagd, maar toekomstige zekerheden verpand blijven worden
en er onvoldoende dekking door zekerheden is, zullen crediteuren benadeeld
worden. Het gaat dan met name over de nieuwe crediteuren die niet meer uit de
kredietfaciliteit betaald kunnen worden. Uitgaande van de fixatie zal de
financier de vermindering aan de boedel ter beschikking moeten stellen voor
338