Het schemergebied voor faillissement - Höcker Advocaten

Toe te rekenen nadeel, fixatie en nuanceringen
actief van 200 als boedelschuld uit aan B (vergelijk 51 lid 3 F), of (ii) B verhaalt de schuld geheel
op de bestuurder; B dient geen vordering in bij de curator van AF; en de bestuurder krijgt van de
boedel 200 als genoten voordeel als boedelschuld uitgekeerd. In beide gevallen is de balans daarna
weer gelijk aan balans (1).
Als na verkrijging van wetenschap van feitelijke insolventie een deel van de nieuwe
crediteuren wel en een deel niet betaald is, zullen de oude crediteuren benadeeld zijn. Het in de
vorderingen van betaalde nieuwe crediteuren begrepen verlies is immers al uitgekeerd. Als de
curator dus een benadelingsvordering instelt, doet hij dat ook voor de oude crediteuren. Levert de
toerekening van het verlies aan betaalde en onbetaalde crediteuren nu een probleem op? Nee,
zolang de curator maar volledig verhaal vindt voor de benadelingsactie, is de toerekening niet
moeilijk. De onbetaald gebleven nieuwe crediteuren moeten helemaal betaald worden en dan valt
het deel van de benadelingsvordering dat aan oude crediteuren toekomt vanzelf in de boedel.
Een voorbeeld met de beginbalans van AF:
1.
actief 1000 eigen vermogen -1000
verplichtingen 2000
Er wordt een verlies geleden van 500 door kosten en nieuwe verplichtingen van 800, en verkregen
actief (voordeel) van 300:
2.
actief 1300 eigen vermogen -1500
verplichtingen 2800
Het ongedaan maken zou nu geschieden door een benadelingsvordering van 500 en betaling van de
nieuwe crediteuren voor 800, waarna de balans weer gelijk is aan 1.
Er worden nieuwe crediteuren betaald voor 400:
3.
actief 900 eigen vermogen -1500
verplichtingen 2400
De curator stelt de benadelingsvordering voor het verlies in voor 500, betaalt de resterende
onbetaalde nieuwe crediteuren voor 400, zodat 100 achterblijft ter verdeling onder de oude
crediteuren. De balans ziet er weer uit als balans 1.
De verhoudingen tussen ‘nieuwe’, ‘oude’ crediteuren, boedel en betrokkenen
laten zich als volgt weergeven:
- Bij benadelingen ten gevolge van het voortzetten van of aangaan van
nieuwe verplichtingen na verkrijging van wetenschap van feitelijke
insolventie lopen de vordering van de curator ter zake van het (exploitatie-)
verlies en de Beklamel-vordering van de nieuwe crediteuren deels samen, en
wel ter hoogte van het veroorzaakte exploitatieverlies. De onbetaald
gebleven vordering van de ‘nieuwe’ crediteur bestaat uit twee componenten:
het veroorzaakte verlies en de eventueel veroorzaakte vermeerdering van
verhaalsactief. De vermeerdering van verhaalsactief strekt tot ‘voordeel’ van
de boedel.
- De curator heeft op grond van de Beklamel-norm (o.a.) een vordering op de
betrokkene ter hoogte van het na geobjectiveerde wetenschap van feitelijke
195