7 juni 2012 - CONFOCUS - Uitvoering van werken - GD&A-advocaten
7 juni 2012 - CONFOCUS - Uitvoering van werken - GD&A-advocaten
7 juni 2012 - CONFOCUS - Uitvoering van werken - GD&A-advocaten
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
‘<strong>Uitvoering</strong> <strong>van</strong> <strong>werken</strong> –<br />
aandachtspunten AAV’<br />
Donderdag 07.06.<strong>2012</strong><br />
Gitte LAENEN<br />
Advocaat-vennoot GD&A Advocaten<br />
Praktijkassistente VUB<br />
1
on: FOD Kanselarij <strong>van</strong> de Eerste Minister<br />
2
3<br />
AANVANG VD OPDRACHT
4<br />
Bijzondere voorschriften mbt tijdstip waarop uitvoering moet<br />
worden gegeven aan de opdracht - Reden = aannemer toelaten<br />
zich terdege voor te bereiden op uitvoering vd ovk<br />
AO moet aan<strong>van</strong>g vaststellen (behoudens winter):<br />
- lager of gelijk aan bedrag klasse 5: tsn 15e en 60 ste kd volgend op dag <strong>van</strong> sluiting <strong>van</strong> de<br />
opdracht;<br />
- gelijk of hoger dan klasse 6: tussen 30 ste en 75 ste kd volgend op dag <strong>van</strong> sluiting <strong>van</strong> de<br />
opdracht;<br />
- lager of gelijk aan bedrag klasse 5 én bijzondere technieken en materialen: tussen 30 ste en<br />
75 ste kd volgens op dag <strong>van</strong> sluiting <strong>van</strong> de opdracht;<br />
Opgelet: afwijkingen in SB 250!<br />
Minimum 15 kd tussen verzenden aan<strong>van</strong>gsbevel en effectieve<br />
aan<strong>van</strong>g der <strong>werken</strong> (uitz: hoogdringendheid of niet eerste fase<br />
vd opdracht of deelopdracht binnen een raamovereenkomst)<br />
! Aannemer kan ovk verbreken ingeval aan<strong>van</strong>gsdatum niet<br />
wordt vastgesteld na verstrijken <strong>van</strong> 120/150 ste dag na sluiten<br />
<strong>van</strong> de opdracht (aangetekend binnen 30 kd na betekening bevel<br />
<strong>van</strong> aan<strong>van</strong>g der <strong>werken</strong>)
5<br />
UITVOERINGSFASE<br />
OVERHEIDSOPDRACHTEN
6<br />
Thans: bijlage bij het KB 26.09.1996 – Algemene<br />
Aannemingsvoorwaarden - nieuw KB in aanmaak:<br />
- Bepalen de uitvoeringsregels <strong>van</strong> het contract,<br />
samen met alle andere documenten en<br />
bepalingen waarnaar het bestek verwijst;<br />
- Beschermd evenwicht tussen rechten en plichten<br />
<strong>van</strong> opdrachtgever en aannemer;<br />
- Reglementair en verbindend karakter -<br />
“toetredingscontract” - verschaft het contractueel<br />
kader waar<strong>van</strong> slechts kan worden afgeweken in<br />
functie <strong>van</strong> de bijzonderheden <strong>van</strong> de opdracht;
7<br />
AAV niet verplicht <strong>van</strong> toepassing op onder meer:<br />
- opdrachten voor financiële diensten<br />
- opdrachten voor juridische diensten<br />
- gezondheids- en sociale diensten<br />
AAV gedeeltelijk <strong>van</strong> toepassing op onder meer:<br />
- promotieopdrachten<br />
- concessie <strong>van</strong> openbare <strong>werken</strong><br />
- opdrachten gegund middels concurrentiedialoog
8<br />
Onderscheid:<br />
- Opdrachten met geraamd bedrag <strong>van</strong>af<br />
30.000 euro excl. BTW<br />
- Opdrachten met geraamd bedrag tussen<br />
8.500 en 30.000 euro excl. BTW<br />
- Opdrachten met geraamd bedrag tot<br />
8.500 euro excl. BTW
9<br />
Opdrachten met geraamd bedrag <strong>van</strong>af 30.000 euro excl. BTW<br />
AAV zijn <strong>van</strong> rechtswege toepasselijk;<br />
Niet afwijken <strong>van</strong> bepalingen inzake:<br />
- definities, BTW, toepassingsgebied<br />
- elektronische middelen<br />
- wijziging <strong>van</strong> de opdracht<br />
- overdracht <strong>van</strong> de opdracht<br />
- betalingsmodaliteiten<br />
Geen afwijking mogelijk tenzij noodzakelijk “wegens de bijzondere eisen<br />
<strong>van</strong> de opdracht”;<br />
Lijst met eventuele afwijkingen vooraan in bestek;<br />
Afwijkingen <strong>van</strong> “essentiële” artikelen dienen uitdrukkelijk te worden<br />
gemotiveerd in het bestek;<br />
Nooit verlenging <strong>van</strong> betalingstermijnen;
10<br />
Opdrachten met geraamd bedrag tussen 8.500 euro en 30.000 euro<br />
excl. BTW<br />
Bestek kan AAV of sommige bepalingen er<strong>van</strong> toepasselijk maken;<br />
Indien geen gehele toepasselijkheid zijn niettemin beperkt aantal<br />
artikelen verplicht toepasselijk (betalingen, voorschotten, …).<br />
Indien gehele toepasselijkheid:<br />
Geen afwijking mogelijk tenzij noodzakelijk wegens de<br />
bijzondere eisen <strong>van</strong> de opdracht;<br />
Lijst met afwijkingen vooraan in bestek;<br />
Afwijkingen <strong>van</strong> essentiële artikelen dienen uitdrukkelijk te<br />
worden gemotiveerd in het bestek;<br />
Nooit verlenging <strong>van</strong> betalingstermijnen;
11<br />
Opdrachten met geraamd bedrag tot 8.500 euro excl. BTW<br />
AAV zijn niet <strong>van</strong> toepassing – eventueel facultatief;<br />
Eigen verkoopsvoorwaarden aannemer kunnen <strong>van</strong> toepassing zijn =<br />
opletten!
12<br />
Wat indien bestek/ ovk geen expliciete verwijzing bevat naar<br />
toepasselijkheid AAV?<br />
Cass. 05.05.1994: AAV zijn in de regel toepasselijkheid door louter<br />
feit dat opdracht werd gegund middels toepassing <strong>van</strong> de wet <strong>van</strong><br />
24.12.1993
13<br />
Werken:<br />
- AO bezorgt principiële toelatingen die voor<br />
uitvoering <strong>van</strong> de opdracht zelf nodig zijn<br />
(afleveren <strong>van</strong> dienstbevelen, opstellen <strong>van</strong><br />
pv’s) – betekening via aangetekend schrijven;<br />
- AA neemt persoonlijk/via gemachtigde de<br />
leiding <strong>van</strong> en het toezicht op de <strong>werken</strong> op<br />
zich – draagwijdte <strong>van</strong> mandaat <strong>van</strong><br />
gemachtigde wordt gemeld aan AO – AO kan<br />
gemachtigde ten allen tijde doen ver<strong>van</strong>gen;
14<br />
Dagboek der <strong>werken</strong>:<br />
- Uitsluitend AO houdt dagboek der <strong>werken</strong> bij<br />
(AO kan echter beslissen om geen dagboek bij te<br />
houden, wel steeds notities bijhouden) – vorm<br />
wordt aangeleverd door AA;<br />
- Inlichtingen dienen dagelijks te worden<br />
opgetekend – ondertekening door AO, AA en VC;<br />
- Ingeval <strong>van</strong> opmerkingen maakt AA deze over<br />
binnen 15 kd, zoniet impliciet akkoord met<br />
inhoud <strong>van</strong> dagboek
15<br />
- De leidend ambtenaar, die voor de AO de leiding <strong>van</strong> en<br />
toezicht uitoefent op de uitvoering <strong>van</strong> de opdracht, wordt<br />
door AO aangewezen bij de sluiting <strong>van</strong> de opdracht, tenzij<br />
deze inlichting reeds in opdrachtdocumenten is vermeld.<br />
- Indien de leiding <strong>van</strong> en het toezicht op de uitvoering<br />
worden toevertrouwd aan een ambtenaar <strong>van</strong> de AO, wordt<br />
elke eventuele beperking <strong>van</strong> zijn bevoegdheden aan de AA<br />
medegedeeld.<br />
- Indien de leiding <strong>van</strong> en het toezicht op de uitvoering<br />
worden toevertrouwd aan een persoon buiten de<br />
aanbestedende overheid, wordt de draagwijdte <strong>van</strong> zijn<br />
eventueel mandaat betekend aan de AA.
16<br />
Interne leidend ambtenaar (lasthebber): volheid <strong>van</strong><br />
bevoegdheid mbt leiding en toezicht, behoudens<br />
beperking door AO (meedelen aan aannemer)<br />
Externe leidend ambtenaar: enkel die<br />
bevoegdheden dewelke hem expliciet werden<br />
toegekend
17<br />
Controle (geen “toezicht”, tenzij uitdrukkelijk<br />
bepaald) = ondernemen <strong>van</strong> alle nodige en nuttige<br />
taken teneinde controle uit te voeren dat de<br />
uitvoering geschiedt volgens de plannen, de<br />
technische voorschriften en voorwaarden vermeld<br />
in het bestek.<br />
Leiding = ondernemen <strong>van</strong> alle nodige en nuttige<br />
taken om ervoor te zorgen dat de aanneming wordt<br />
gerealiseerd en opgeleverd wordt ten voordele <strong>van</strong><br />
de AO
- Conforme uitvoering<br />
- Werken dienen overeen te stemmen met de<br />
opdrachtdocumenten en dienen te voldoen aan de<br />
regels <strong>van</strong> de kunst, zelfs bij ontstentenis <strong>van</strong><br />
technische specificaties in de opdrachtdocumenten;<br />
- AA ont<strong>van</strong>gt kosteloos een kopie <strong>van</strong> alle<br />
opdrachtdocumenten en <strong>van</strong> alle andere<br />
documenten en voorwerpen die nuttig<br />
kunnen zijn – moeten worden bewaard tot<br />
def. oplevering;<br />
18
- Alle wettelijke, reglementaire en/of<br />
conventionele bepalingen inzake algemene<br />
arbeidsvoorwaarden, veiligheid en hygiëne<br />
zijn toepasselijk op alle personeel <strong>van</strong> de<br />
bouwplaats;<br />
- AA én OA dient dagelijks lijst bij te houden<br />
<strong>van</strong> alle personeel dat op de bouwplaats ter<br />
beschikking is;<br />
19
20<br />
In beginsel: verplicht voor alle opdrachten, behalve:<br />
◦ Leveringen/diensten met uitvoeringstermijn <strong>van</strong><br />
max. 45 kalenderdagen;<br />
◦ Diensten 6 (fin), 21 (jur), 24 (onderwijs) en 25<br />
(gezondheids- en soc);<br />
◦ Opdrachten kleiner dan 85.000 euro excl. BTW;<br />
wel mogelijk om facultatief in bestek te voorzien
Doel = onderpand voor nakomen vd verplichtingen <strong>van</strong> de<br />
aannemer tot volledige uitvoering <strong>van</strong> de opdracht<br />
- 5% <strong>van</strong> het oorspronkelijk opdrachtbedrag excl. BTW<br />
- Raamovereenkomsten: borg per gesloten opdracht, tenzij ovk<br />
met één opdrachtnemer<br />
Vormen:<br />
In speciën (storting bij Deposito- en Consignatiekas)<br />
In publieke fondsen<br />
Borg gedekt door gezamenlijke borgstellingsmaatschappij<br />
Borg gesteld door<br />
kredietinstelling/verzekeringsonderneming<br />
21<br />
Opgelet: borgsteller kan geen andere voorwaarden opleggen<br />
dat de voorwaarden opgenomen in de AAV !!
Bewijs = overlegging door aannemer <strong>van</strong> bewijsdocument<br />
binnen 30 kd na sluiting <strong>van</strong> de opdracht, tenzij<br />
opdrachtdocumenten iets anders bepalen.<br />
Verzuim/laattijdige borgstelling?<br />
◦ Ingebrekestelling per aangetekend schrijven – geldt als<br />
proces-verbaal;<br />
◦ Bijkomende termijn <strong>van</strong> 15 kd;<br />
◦ Zoniet:<br />
AO kan overgaan tot ambtshalve borgstelling via afhouding op<br />
verschuldigde bedragen + 2% strafboete;<br />
AO kan ambsthalve maatregel toepassen;<br />
22
Aanpassing <strong>van</strong> de borgtocht?<br />
Oorspronkelijk bedrag vd opdracht is met 20%<br />
vermeerderd/verminderd<br />
= evenredige aanpassing<br />
Rechten <strong>van</strong> AO op borgtocht?<br />
Van rechtswege afhouding vd sommen die toekomen<br />
aan AO<br />
23
24<br />
Vrijgave <strong>van</strong> de borgtocht<br />
Werken: in beginsel vrijgave <strong>van</strong> de borgtocht bij helften (bij<br />
voorlopige en bij definitieve oplevering);<br />
Procedure:<br />
- Uitdrukkelijk verzoek vrijgave <strong>van</strong>wege opdrachtnemer<br />
- Binnen 15 kd handlichting door AO<br />
- Zoniet: hetzij intrest (!), hetzij gemaakte kosten voor<br />
behoud <strong>van</strong> de borgstelling
Artikel 12 KB Plaatsing 15.07.2011 – algemeen: De<br />
opdrachtdocumenten kunnen aan inschrijver verzoeken<br />
om in zijn offerte te vermelden welk gedeelte <strong>van</strong> de<br />
opdracht hij voornemens is aan derden in onderaanneming<br />
te geven en welke onderaannemers hij voorstelt. Deze<br />
vermelding laat de aansprakelijkheid <strong>van</strong> de inschrijver<br />
onverlet.<br />
= dus niet langer verplicht voor <strong>werken</strong> (huidig art. 90, §1,<br />
KB 08.01.1996) , maar facultatief!<br />
Wanneer de procedure een eerste fase met de indiening<br />
<strong>van</strong> aanvragen tot deelneming omvat, neemt de inschrijver<br />
in zijn offerte steeds de vermelding <strong>van</strong> het eerste lid op<br />
voor de onderaannemers en de andere entiteiten als<br />
bedoeld in artikel 74 waar<strong>van</strong> de draagkracht bepalend is<br />
geweest voor zijn selectie.<br />
25
Artikel 72 KB Plaatsing – technische<br />
bekwaamheid diensten: technische<br />
bekwaamheid of de beroepsbekwaamheid <strong>van</strong><br />
kandidaat/inschrijver kan, onder meer,<br />
worden bewezen aan de hand <strong>van</strong> de<br />
omschrijving <strong>van</strong> het gedeelte <strong>van</strong> de<br />
opdracht dat de dienstverlener eventueel in<br />
onderaanneming wil geven;<br />
26
Artikel 81 KB Plaatsing – vermelding in<br />
offerte: de offerte vermeldt onder meer wat<br />
de onderaanneming betreft, de eventuele<br />
inlichtingen overeenkomstig artikel 12;<br />
27
AO heeft geen contractuele band met OA,<br />
maar kan eisen dat OA, in verhouding tot het<br />
deel vd opdracht dat zij zullen uitvoeren:<br />
◦ Voldoen aan de minimumeisen inzake financiële en<br />
economische draagkracht en technische en<br />
beroepsbekwaamheid die in opdrachtdocumenten<br />
zijn opgelegd;<br />
◦ In voorkomend geval, voldoen aan de wetgeving<br />
inzake erkenning <strong>van</strong> aannemers;<br />
28
AA doet verplicht een beroep op bepaalde<br />
OA:<br />
◦ Wanneer AA voor zijn kwalitatieve selectie gebruik<br />
heeft gemaakt vd draagkracht <strong>van</strong> bepaalde OA;<br />
◦ Wanneer AA bepaalde OA heeft voorgedragen in<br />
zijn offerte<br />
◦ Wanneer AO het inzetten <strong>van</strong> bepaalde OA oplegt<br />
aan AA;<br />
DUS: inzetten <strong>van</strong> andere OA vereist<br />
toestemming <strong>van</strong> AO!<br />
29
Het is opdrachtnemer verboden om<br />
geheel/gedeelte <strong>van</strong> de opdracht toe te<br />
vertrouwen aan:<br />
◦ OA die zich bevindt in één <strong>van</strong> de<br />
uitsluitingsgevallen;<br />
◦ OA die werd uitgesloten in toepassing <strong>van</strong><br />
erkenningsreglementering;<br />
Deze personen mogen evenmin deelnemen<br />
aan leiding <strong>van</strong> /toezicht op de opdracht;<br />
Sanctie = ambtshalve maatregel.<br />
30
Indien hoofdopdracht<br />
prijsherzieningsformule bevat, dan ook<br />
formule in onderaannemingsovk indien aan<br />
de volgende voorwaarden is voldaan:<br />
◦ Bedrag is groter dan 45.000 euro excl. BTW;<br />
◦ <strong>Uitvoering</strong>stermijn is gelijk aan of groter dan 90 kd<br />
indien aantal dagen tussen datum <strong>van</strong> sluiten <strong>van</strong><br />
onderaannemingsovk en datum <strong>van</strong> aan<strong>van</strong>g geen<br />
45 kd overschrijdt;<br />
OA moet zicht hebben op betalings-<br />
modaliteiten in hoofde <strong>van</strong> AA;<br />
31
32<br />
Basisprincipes:<br />
◦ Veranderlijkheid (ontbinding/herziening …)<br />
◦ Continuïteit<br />
◦ Voorwerp dient onveranderd te blijven en passende<br />
compensatie dient zo nodig te worden voorzien –<br />
afwijkingen <strong>van</strong> essentiële bepalingen dienen<br />
gemotiveerd en schriftelijk te gebeuren;<br />
Rechtsleer<br />
◦ Verbeteringen voor bestuur<br />
◦ Lasten en de lusten (onvoorzien/evenwichten/niet<br />
wezenlijk…)<br />
Rechtspraak: HvJ 19 <strong>juni</strong> 2008, zaak C-454/06<br />
Pressetext Nachrichtenagentur<br />
32
33<br />
Prejudiciële vragen aan HvJ, o.m.:<br />
Onder welke voorwaarden kunnen wijzigingen <strong>van</strong> een<br />
bestaande overeenkomst tussen een aanbestedende dienst en<br />
een dienstverlener worden aangemerkt als een nieuwe<br />
plaatsing <strong>van</strong> een overheidsopdracht voor dienstverlening in<br />
de zin <strong>van</strong> richtlijn 92/50?<br />
33
34<br />
Het Hof vermeldt drie gevallen waarin sprake kan zijn <strong>van</strong> een<br />
“wezenlijke wijziging”, dus nieuwe opdracht:<br />
1. De wijziging <strong>van</strong> een nog lopende overeenkomst inzake een<br />
overheidsopdracht kan worden aangemerkt als wezenlijk wanneer zij<br />
voorwaarden invoert die, wanneer zij in de oorspronkelijke<br />
aanbestedingprocedure waren genoemd, zouden hebben geleid tot<br />
toelating <strong>van</strong> andere inschrijvers dan die welke oorspronkelijk waren<br />
toegelaten, of tot de keuze voor een andere offerte dan die waarvoor<br />
oorspronkelijk was gekozen.<br />
2. Een wijziging <strong>van</strong> de oorspronkelijke overeenkomst kan als<br />
wezenlijk worden aangemerkt wanneer zij de opdracht in belangrijke<br />
mate uitbreidt tot diensten/<strong>werken</strong> die oorspronkelijk niet waren<br />
opgenomen.<br />
3. Een wijziging kan ook als wezenlijk worden aangemerkt wanneer<br />
zij het economische evenwicht <strong>van</strong> de overeenkomst wijzigt in het<br />
voordeel <strong>van</strong> de opdrachtnemer op een wijze die door de<br />
voorwaarden <strong>van</strong> de oorspronkelijke opdracht niet was bedoeld.<br />
34
35<br />
Quid ver<strong>van</strong>ging vd contractpartner aan wie de aanbestedende dienst de<br />
opdracht oorspronkelijk had toegewezen door een nieuwe<br />
contractpartner?<br />
dit dient in beginsel te worden aangemerkt als een wijziging <strong>van</strong> de<br />
wezenlijke voorwaarden <strong>van</strong> de betrokken overeenkomst inzake de<br />
overheidsopdracht<br />
Uitz.:<br />
- inschakeling onderaannemers;<br />
- organisatorische wijzigingen <strong>van</strong> puur interne aard aan de kant <strong>van</strong> de<br />
contractspartner <strong>van</strong> de aanbestedende dienst<br />
(fusie/opslorping/overdrachthandelsfonds /dochterondernemingen…);<br />
<strong>2012</strong>: overdracht <strong>van</strong> opdracht (= ovk waarbij AA in de plaats wordt<br />
gesteld <strong>van</strong> opdrachtnemer-overdrager of waarbij AO in de plaats wordt<br />
gesteld <strong>van</strong> AO-overdrager) wordt toegelaten mits instemming <strong>van</strong><br />
gecedeerde partij én op voorwaarde dat overnemer voldoet aan<br />
passende selectievoorwaarden én mits essentiële voorwaarden <strong>van</strong> de<br />
opdracht behouden blijven;<br />
35
36<br />
Werken = meer<strong>werken</strong> of minder<strong>werken</strong><br />
Voorwaarden:<br />
- Wijzigingsbevel = schriftelijk of mondeling indien AA binnen 48u<br />
schriftelijk bevestigd aan AO en niet door AO weerlegt binnen 3 kd –<br />
minder belangrijke wijzigingen kunnen enkel worden opgetekend in<br />
dagboek der <strong>werken</strong>.<br />
- Aannemer is niet verplicht te aanvaarden indien totale waarde > 50%<br />
vd initiële opdrachtsom.<br />
Herziening vragen vd eenheidsprijzen is mogelijk (door beide<br />
partijen!), maar in beginsel geschieden verrekeningen aan de hand<br />
<strong>van</strong> de in de offerte voorziene eenheidsprijzen – pas indien er<br />
sprake is <strong>van</strong> een gevoelige overschrijding/vermindering, kan de<br />
herziening worden gevraagd (schriftelijk)
37<br />
Overschrijding oorspronkelijk voorziene hoeveelheden<br />
Herziening (ook door AO!) voor bijkomende <strong>werken</strong> <strong>van</strong><br />
dezelfde aard en beschreven in de opmetingsstaat indien:<br />
bijkomende <strong>werken</strong> overtreffen 3-voudige <strong>van</strong> voorziene<br />
hoeveelheid in de betreffende post OF prijs <strong>van</strong> supplementen<br />
mbt betreffende post overtreft 10% vh opdrachtbedrag<br />
(minimum 2000 euro)<br />
Herziene eenheidsprijs geldt enkel voor bijkomende <strong>werken</strong>,<br />
niet voor aan<strong>van</strong>kelijke hoeveelheid
38<br />
Vermindering oorspronkelijk voorziene hoeveelheden<br />
Herziening (ook door AO!) wanneer onttrokken hoeveelheid<br />
aan een post meer dan 1/5 vd oorspronkelijke hoeveelheid vd<br />
post beloopt
39<br />
Procedure<br />
- Per aangetekende post: wil te kennen geven aan andere<br />
partij – binnen 30kd <strong>van</strong>af datum vh geldig wijzigingsbevel;<br />
- Indien geen akkoord tussen partijen: eenzijdige vaststelling<br />
door AO, met behoud <strong>van</strong> rechten AA;<br />
- Aannemer moet <strong>werken</strong> voortzetten, ongeacht betwisting
40<br />
Vermindering initiële totale aannemingssom door bevolen<br />
wijzigingen<br />
- Indien geheel <strong>van</strong> bevolen wijzigingen leidt tot een<br />
vermindering vd initiële totale aannemingssom (dus niet<br />
ingevolge normale speling <strong>van</strong> de vermoedelijke<br />
hoeveelheden)<br />
- Forfaitaire vergoeding <strong>van</strong> 10% vd vermindering= forfait
41<br />
Aanpassing vd eenheidsprijzen zonder wijzigingen aan de<br />
opdracht – spel vd vermoedelijke hoeveelheden?<br />
- Werkelijk uitgevoerde hoeveelheden ve post overtreffen het<br />
3-voudige vd post of bedragen minder dan de helft <strong>van</strong> de<br />
vermoedelijke hoeveelheden;<br />
- Iedere partij kan herziening vragen <strong>van</strong> oorspronkelijke<br />
eenheidsprijzen (herziening vd uitvoeringstermijn kan worden<br />
gevraagd ongeacht voormelde drempels);<br />
- Kennisgeving middels aangetekende brief binnen 30kd na<br />
opstellen VS – indien geen akkoord: AO stelt eenzijdig vast,<br />
met behoud <strong>van</strong> rechten <strong>van</strong> de aannemer
42<br />
De aannemer is benadeeld door nalatigheden, handelingen of<br />
andere feiten te wijten aan opdrachtgever<br />
◦ Vbn.: laattijdige onteigeningen, gebreken aan<br />
bodemonderzoek, traagheid in goedkeuring plannen,<br />
onvolledige/gebrekkige voorstudie, onjuiste inlichtingen in<br />
bestek,… <strong>van</strong> opdrachtgever of personeel<br />
◦ AA moet schriftelijk reageren – heeft wel<br />
schadebeperkingsplicht!<br />
◦ Maatregelen die AA kan verkrijgen (één of meer):<br />
Herziening vd opdracht, met inbegrip <strong>van</strong> verlenging <strong>van</strong><br />
de uitvoeringstermijn;<br />
Schadevergoeding;<br />
Verbreking vd overeenkomst = uitzonderlijk!
43<br />
Schadevergoeding voor schorsingen op bevel <strong>van</strong> AO<br />
◦ AO mag gedurende bepaalde periode de uitvoering vd<br />
opdracht schorsen indien zij meent dat prestaties niet<br />
zonder bezwaar kunnen worden uitgevoerd –<br />
opdrachtnemer kan voor deze schorsingen GEEN<br />
schadevergoeding eisen;<br />
◦ AO kan ook in andere gevallen de uitvoering schorsen:<br />
Ingeval <strong>van</strong> ongunstige weersomstandigheden of indien<br />
voorzien in de opdrachtdocumenten of indien deze plaatsvinden<br />
binnen contractuele uitvoeringstermijn: geen recht op<br />
schadevergoeding voor opdrachtnemer;<br />
In andere gevallen: opdrachtnemer kan schadevergoeding eisen<br />
indien schorsingen in totaal 1/20ste <strong>van</strong> de uitvoeringstermijn<br />
overschrijden en minstens 10 wd / 15 kd bedragen;
44<br />
De aannemer is benadeeld door « onvoorziene omstandigheden »<br />
◦ Principe: geen rechten in hoofde vd AA wegens omstandigheden<br />
waaraan opdrachtgever vreemd is<br />
◦ Uitzondering (restrictief interpreteren) = « onvoorziene<br />
omstandigheden » (vb. abnormaal weer, ingebrekeblijven <strong>van</strong><br />
onderaannemer) die AA niet kon voorzien bij indienen <strong>van</strong><br />
offerte/ontwijken en waar<strong>van</strong> hij gevolgen niet kon verhelpen +<br />
heeft schade maximaal trachten te beperken<br />
◦ Maatregelen die AA kan verkrijgen:<br />
Hetzij verlenging <strong>van</strong> de uitvoeringstermijn<br />
Herziening (ook prijs) of verbreking <strong>van</strong> overeenkomst indien<br />
sprake <strong>van</strong> een «zeer belangrijke nadeel » (+ de 2,5 % vh<br />
bedrag vd opdracht – invulling RS)
Vervaltermijnen voor voormelde klachten en verzoeken<br />
45<br />
◦ Alleszins binnen termijn <strong>van</strong> 30 kd na incident (feitelijke<br />
kennisname) moeten feiten/omstandigheden SCHRIFTELIJK<br />
worden medegedeeld aan andere partij + bondig vermelden<br />
<strong>van</strong> mogelijke invloed op verloop/kostprijs <strong>van</strong> de opdracht<br />
(uitzondering: indien normdoel reeds is bereikt) – sanctie =<br />
onont<strong>van</strong>kelijkheid;<br />
◦ Ingeval <strong>van</strong> termijnsverlenging/verbreking: behoorlijk<br />
becijferd verzoek VOOR verstrijken vd uitvoeringstermijn;<br />
◦ Ingeval <strong>van</strong> herziening <strong>van</strong> de opdracht/schadevergoeding:<br />
behoorlijk becijferd verzoek/klacht ten laatste 90kd na PV<br />
voorlopige oplevering;
46<br />
De opdrachtgever is benadeeld door nalatigheden,<br />
handelingen of andere feiten te wijten aan opdrachtnemer<br />
◦ Schriftelijk bekendmaken aan AA binnen 30kd<br />
◦ Maatregelen die AO kan verkrijgen (één of meer):<br />
Herziening vd opdracht, met inbegrip <strong>van</strong> inkorting <strong>van</strong><br />
de uitvoeringstermijn;<br />
Schadevergoeding;<br />
Verbreking vd overeenkomst = uitzonderlijk!
47<br />
De opdrachtgever is « benadeeld » door onvoorziene<br />
omstandigheden<br />
◦ AA heeft ingevolge onvoorziene omstandigheden zeer<br />
belangrijk voordeel genoten<br />
◦ Schriftelijk bekendmaken aan AA binnen 30kd<br />
◦ Maatregel = herziening <strong>van</strong> de ovk (ook prijs)
AA is aansprakelijk voor alle <strong>werken</strong> die door hem / zijn<br />
onderaannemers zijn uitgevoerd tot aan de definitieve<br />
oplevering <strong>van</strong> de <strong>werken</strong>;<br />
Tijdens waarborgtermijn moet AA aan het bouwwerk al de<br />
nodige <strong>werken</strong> en herstellingen uitvoeren om het in goede<br />
staat / in goede werking te behouden;<br />
Na voorlopige oplevering is AA echter niet aansprakelijk voor<br />
schade waar<strong>van</strong> de schuld niet bij hem ligt;<br />
Vanaf de voorlopige oplevering geldt 10-jarige<br />
aansprakelijkheid (stevigheid <strong>van</strong> het gebouw);<br />
48
Algemeen<br />
Vaststelling ingebreke blijven vd AA:<br />
Prestaties worden niet uitgevoerd volgens<br />
opdrachtdocumenten;<br />
Prestaties vorderen onvoldoende snel;<br />
AA leeft geldige schriftelijke bevelen <strong>van</strong> opdrachtgever<br />
niet na;<br />
4<br />
9
Opstellen ve P.V. door AO = verplicht formalisme<br />
Vaststelling <strong>van</strong> tekortkomingen;<br />
Afschrift <strong>van</strong> PV onmiddellijk aangetekend<br />
overmaken aan AA;<br />
AA heeft 15kd om te reageren – zoniet:<br />
impliciete erkenning <strong>van</strong> de feiten. DUS:<br />
Ofwel onmiddellijk herstel door AA;<br />
Ofwel verweermiddelen overmaken;<br />
5<br />
0
a)- Algemene straf<br />
Bestraffing voor inbreuk waarvoor geen bijzondere sanctie werd<br />
voorzien:<br />
Ofwel straf voorzien in bestek;<br />
Ofwel eenmalige boete:<br />
0.07 % <strong>van</strong> oorspronkelijke aannemingssom<br />
minimum 40 €, maximum 400 €<br />
Ofwel dagelijkse boete per kalenderdag (ingeval<br />
onmiddelijke herstelling vd overtreding<br />
noodzakelijk is):<br />
0.02 % <strong>van</strong> oorspronkelijke aannemingssom per dag<br />
<strong>van</strong> niet-uitvoering<br />
minimum 20 €, maximum 200 € per dag<br />
<strong>van</strong>af derde dag na aangetekend schrijven tot en met<br />
de dag <strong>van</strong> herstelling<br />
= dwangsom-principe<br />
5<br />
1
)- Vertragingsboete<br />
Forfaitaire vergoeding – onafhankelijk <strong>van</strong><br />
voormelde strafbepalingen<br />
Van rechtswege – zonder IGS<br />
Daarnaast: vrijwaring door AA <strong>van</strong> AO tegen elke<br />
schadevergoeding aan derden wegens<br />
laattijdigheid<br />
Cumuleerbaar met straf ingeval <strong>van</strong> <strong>werken</strong><br />
Werken: formule R = 0.45 x M x n² / N²<br />
Max. 5%, tenzij uitvoeringstermijn een wezenlijk<br />
gunningscriterium <strong>van</strong> de opdracht vormt, dan<br />
kan verhoging tot maximaal 10%;<br />
AA kan teruggave vragen (artikel 17 AAV) –<br />
geheel of gedeeltelijk<br />
5<br />
2
53<br />
Teruggave <strong>van</strong> boeten<br />
- Gevallen:<br />
* Wanneer AA bewijst dat vertraging geheel/gedeeltelijk<br />
te wijten is aan AO;<br />
* Wanneer AA bewijst dat vertraging geheel/gedeeltelijk<br />
te wijten is aan onvoorziene omstandigheden;<br />
* Gedeeltelijke teruggave wanneer wanverhouding<br />
tussen boete en gering belang <strong>van</strong> nog uit te voeren<br />
prestaties (<strong>werken</strong>: wanverhouding wordt vermoed<br />
wanneer waarde vd niet-uitgevoerde prestaties geen 5%<br />
bereikt <strong>van</strong> totaalbedrag <strong>van</strong> de opdracht);<br />
- Elke aanvraag tot teruggave moet worden ingediend<br />
uiterlijk 90 ste kd <strong>van</strong>af:<br />
* <strong>werken</strong>: betaling die als saldo werd aangeduid;
c)- Ambtshalve maatregelen<br />
Binnen 15 kd na postdatum <strong>van</strong> PV<br />
AA is inactief gebleven;<br />
OF, verweermiddelen AA worden niet<br />
aanvaard door AO<br />
Indien tekortkoming expliciet vooraf is<br />
toegegeven, dan hoeft AO geen rekening te<br />
houden met 15kd;<br />
Beslissing per aangetekend schrijven<br />
mededelen aan aannemer – hij mag <strong>van</strong>af<br />
mededeling niet meer tussenkomen in de<br />
uitvoering <strong>van</strong> de opdracht;<br />
5<br />
4
Drie mogelijkheden:<br />
Eenzijdige verbreking – opdrachtgever verwerft <strong>van</strong><br />
rechtswege borgtocht als forfaitaire schadevergoeding<br />
(geen vertragingsboete meer mogelijk voor deel waarop<br />
verbreking slaat);<br />
<strong>Uitvoering</strong> in eigen beheer (vertragingsboete wordt<br />
maximaal toegepast);<br />
Opdracht(en) afsluiten met één of meerdere derden voor<br />
rekening <strong>van</strong> in gebreke gebleven aannemer<br />
(vertragingsboete wordt maximaal toegepast) – enkel<br />
ingeval <strong>van</strong> “ernstige tekortkomingen” (vb. faillissement,<br />
vervalsing <strong>van</strong> stukken, ernstige overschrijding <strong>van</strong><br />
uitvoeringstermijn, zeer slechte uitvoering <strong>van</strong> het werk,<br />
…);<br />
5<br />
5
56<br />
- AO wacht best niet te lang met het opstellen <strong>van</strong> PV<br />
- In PV tot ingebrekestelling kan clausule worden<br />
opgenomen waarin staat dat de vastgestelde gebreken<br />
als een “ernstige fout” worden beschouwd (mogelijkheid<br />
tot uitsluiting in de toekomst??)<br />
- Quid bij hoogdringendheid?<br />
- Discussiepunt : Kan de aanbestedende overheid naast de<br />
maatregelen voorzien in het AAV zich beroepen op de<br />
gemeenrechtelijke bepalingen (art. 1184 BW, art. 1143<br />
en 1144 BW en aanstellen <strong>van</strong> een deskundige) ?
57<br />
Uitsluiting voor bepaalde tijd<br />
Vooraf horen vd AA is verplicht<br />
Korting wegens minwaarde<br />
Ingeval <strong>van</strong> afwijkingen <strong>van</strong> niet-essentiële<br />
besteksvoorwaarden die miniem zijn en die geen grote hinder<br />
veroorzaken bij gebruik, verwerking of ten aanzien <strong>van</strong> de<br />
levensduur<br />
Compensaties<br />
Bedrag <strong>van</strong> de boeten en straffen, alsook het bedrag <strong>van</strong> de<br />
schade, onkosten of uitgaven worden in eerste instantie<br />
ingehouden op de door de aannemer, om welke reden ook,<br />
opeisbare bedragen en vervolgens op de borgtocht
58<br />
= controle door AO <strong>van</strong> de overeenstemming <strong>van</strong> de<br />
door de AA uitgevoerde prestaties met de regels<br />
<strong>van</strong> de kunst evenals met de besteksbepalingen<br />
- Oplevering gebeurt pas nadat controles,<br />
keuringen en proeven voldoening schenken;
59<br />
Voorlopige oplevering<br />
- Na afloop <strong>van</strong> de uitvoering <strong>van</strong> de prestaties – vaststelling<br />
vd voltooiing vd <strong>werken</strong><br />
- Door voorlopige oplevering beschikt AO over bouwwerk –<br />
opgelet: inbezitneming door de AO geldt NIET als voorlopige<br />
oplevering;<br />
- Tijdstip? – 15kd = afhankelijk <strong>van</strong> al dan niet voltooiing vh<br />
werk op de voorziene datum – schadevergoeding AO!<br />
* Gevolgen?<br />
- voltooiing vd <strong>werken</strong><br />
- overdracht <strong>van</strong> risico aan AO<br />
- dekking <strong>van</strong> de zichtbare en niet-ernstige<br />
gebreken (opm.: 10-jarige AS start te lopen)<br />
-ingebruikneming door AO<br />
- start waarborgtermijn<br />
- einde vertragingsboeten<br />
- recht op vrijgave <strong>van</strong> helft vd borgtocht
60<br />
- Werken:<br />
* volledig aanvaard: opmaak PV<br />
* grotendeels aanvaard: ofwel geremedieerd tijdens<br />
waarborgperiode, ofwel korting wegens minwaarde (in<br />
PV vermelden!)<br />
* niet aanvaard: PV <strong>van</strong> weigering – slopen en<br />
herbouwen;<br />
* tegensprekelijk (oproeping minstens 7kd voordien)
61<br />
Definitieve oplevering<br />
- Bij verstrijken <strong>van</strong> de waarborgtermijn = volledige beëindiging<br />
<strong>van</strong> de opdracht;<br />
- Het betreft een daad <strong>van</strong> het bestuur houdende:<br />
* de vaststelling dat aannemer tijdens waarborgperiode<br />
voldaan heeft aan alle verplichtingen <strong>van</strong> onderhoud en<br />
herstel<br />
* het zich definitief toe-eigenen vd <strong>werken</strong><br />
- Binnen 15kd voorafgaand aan de dag waarop<br />
waarborgtermijn verstrijkt maakt AO een PV op;<br />
- Ingeval <strong>van</strong> weigering: waarborgtermijn blijft lopen en AA<br />
dient opnieuw om oplevering te verzoeken middels<br />
aangetekend schrijven – beslissing binnen 15kd, evt. korting<br />
wegens minwaarde;
62<br />
- Gevolgen:<br />
* aanvaarding vd geleverde <strong>werken</strong><br />
* dekking verborgen verbreken die<br />
stevigheid niet aantasten (10-jarige AS!)<br />
* vrijgave resterend gedeelte vd borgsom<br />
* vervaltermijn voor instellen ve<br />
rechtsvordering (artikel 18 AAV)
63<br />
Waarborgtermijn<br />
- Vanaf voorlopige oplevering<br />
- Voorwaarden en termijn worden bepaald in<br />
opdrachtdocumenten (indien niet: 1 jaar) – verlenging met tijd<br />
gedurende dewelke het werk/levering niet kon worden<br />
gebruikt te wijten aan oorzaken waarvoor aannemer AS is<br />
- Verplichting tot onderhoud, herstelling en ver<strong>van</strong>ging, uitz.:<br />
toeval, overmacht of abnormaal gebruik
64<br />
ALGEMEEN<br />
Betaling na volledige uitvoering of betalingen naargelang<br />
vordering <strong>van</strong> de uitvoering (in opdrachtdocumenten<br />
voorzien!)<br />
Middels indiening <strong>van</strong> een schuldvordering door AA;<br />
Voor « verstrekte en aanvaarde » diensten<br />
Voorschotten? = slechts in uitzonderlijke gevallen<br />
Geen vrijblijvende goedkeuring om dan plots bij<br />
eindafrekening allerlei bezwaren te maken over<br />
aanrekende bedragen – AO mag wel nog steeds<br />
opwerpen dat zij onterechte betalingen heeft gedaan,<br />
maar dan rust bewijslast bij AO
Werken<br />
65<br />
◦ Aannemer dient gedagtekende en ondertekende<br />
schuldvordering neer te leggen die steunt op een<br />
gedetailleerde staat <strong>van</strong> uitgevoerde <strong>werken</strong>;<br />
◦ Nazicht door AO (vaak architect, opgepast!) – evt.<br />
verbeteringen aanbrengen – opmaak <strong>van</strong> PV met<br />
werkelijk verschuldigd bedrag volgens AO –<br />
kennisgeving <strong>van</strong> PV aan aannemer met verzoek<br />
tot indienen <strong>van</strong> factuur (binnen de 5kd);<br />
◦ Evt. protest <strong>van</strong> AA – vermelding op factuur en op<br />
begeleidend schrijven;<br />
◦ Betaling = binnen 60kd/90kd na ont<strong>van</strong>gst <strong>van</strong><br />
verklaring <strong>van</strong> schuldvordering
66<br />
Interest voor achterstallige betalingen<br />
◦ Aannemer heeft <strong>van</strong> rechtswege recht op betaling <strong>van</strong><br />
intrest (verwijlintresten) berekend aan de hand vh aantal<br />
kalenderdagen vertraging<br />
◦ Interest = ECB + 7% (uitzondering: indien AO in<br />
opdrachtdocumenten objectieve redene vermeld waaruit<br />
kan worden afgeleid dat vermindering niet kennelijk<br />
onbillijk is jegens AA (??), maar vermindering is maximaal<br />
3,5%)<br />
◦ Indiening <strong>van</strong> regelmatig opgestelde factuur of<br />
ver<strong>van</strong>gende schuldvordering geldt als schuldvordering =<br />
startdatum vd betalingstermijn<br />
◦ Voor opdrachten <strong>van</strong>af 08.08.2002
Federale overheid:<br />
◦ www.16procurement.be<br />
◦ www.publicprocurement.be<br />
Vlaamse overheid:<br />
◦ www.bestuurszaken.be/overheidsopdrachten<br />
67
Kantoor te Mechelen Kantoor te Brussel<br />
Antwerpsesteenweg 16-18 Wolvengracht 38 (2 e verd)<br />
B-2800 MECHELEN B-1000 BRUSSEL<br />
+32 15 404940 +32 2 4101066<br />
+32 15 276276 +32 2 4103971<br />
info@gdena-<strong>advocaten</strong>.be<br />
www.gdena-<strong>advocaten</strong>.be<br />
MET DANK VOOR UW AANDACHT<br />
68