Wangedrag van werknemers - RePub - Erasmus Universiteit ...

opzet, gevangenisstraf staat (art. 75 WBP). Ten aanzien van deze twee straffen
geldt een cumulatieverbod (art. 66 lid 5 jo. art. 75 lid 5 WBP).
De werkgever dient de betrokken werknemers op de hoogte stellen van
de inzet van de opsporingsmethode. Dit vloeit voort uit het in art. 33 en art. 34
WBP neergelegde transparantiebeginsel. 111 Doet hij dit niet, dan is geen sprake
van een behoorlijke en zorgvuldige verwerking van persoonsgegevens ex art. 6
WBP. Betekent dit nu dat de werkgever geen gebruik mag maken van heimelijk
cameraobservatie of een andere heimelijke methode van opsporing? Volgens het
CBP mag de werkgever in ieder geval geen gebruik maken van structurele
heimelijke observatie door middel van een camera. Incidenteel heimelijk
cameratoezicht kan in uitzonderlijke omstandigheden gerechtvaardigd zijn: er
dient sprake te zijn van een redelijke verdenking ten aanzien van een of meer
medewerkers die de inzet van dergelijke controle rechtvaardigt. Vereiste is dat
andere middelen zijn uitgeput en dat er een zwaarwegend belang van de
onderneming in het geding is. De werkgever is bovendien op grond van art. 27
WBP jo. art. 32 lid 1 WBP jo. art. 31 WBP expliciet verplicht te melden dat het
om verborgen cameratoezicht gaat. Hij is namelijk voornemens gegevens te
verwerken zonder dat de werknemers hiervan op de hoogte zijn en in dat geval
stelt het CBP een voorafgaand onderzoek in (art. 31 lid 1 onder b WBP). 112 Naar
aanleiding van het voorafgaand onderzoek ex art. 31 WBP besluit het CBP of
het een nader onderzoek ex art. 32 lid lid 3 WBP instelt. Het nader onderzoek
leidt tot een verklaring omtrent de rechtmatigheid van de gegevensverwerking
111 Deze artikelen, en art. 9 eerste lid, art. 30 derde lid en art. 35 WBP, kunnen buiten toepassing worden
gelaten, voor zover dat noodzakelijk is voor één van de in art. 43 WBP genoemde belangen. Een van
die belangen is de voorkoming, opsporing en vervolging van strafbare feiten (sub b). In de memorie
van toelichting werd echter alleen op de in art. 43 sub e WBP genoemde grond ingegaan: de
bescherming van de betrokkene of van de rechten en vrijheden van anderen. De gronden genoemd
onder a tot en met d zouden voor zichzelf spreken (Kamerstukken II 1997/98, 25 892, nr. 3, p. 171-
172). Naar mijn mening heeft grond b geen betekenis voor de verwerking van persoonsgegevens in
het kader van de opsporing door werkgevers. Daar waar de wet spreekt over het voorkomen,
opsporen en vervolgen van strafbare feiten, wordt mijns inziens verwezen naar de bepalingen van het
Wetboek van Strafvordering. Het Wetboek van Strafvordering bepaalt nauwkeurig welke instanties
zijn belast met de voorkoming, opsporing en vervolging van strafbare feiten: de werkgever heeft
daarin geen functie toebedeeld gekregen (zie 2.4). Desondanks blijkt het CBP van mening te zijn dat
een werkgever, ter voorkoming, opsporing of vervolging van strafbare feiten binnen zijn bedrijf, een
beroep kan doen op art. 43 sub b WBP (Dit blijkt uit het CBP-rapport ‘Goed werken in netwerken’,
p. 23, zie ook 4.3.2 van hoofdstuk 4). Opmerkelijk is dat het CBP niet alleen uitgaat van een
bevoegdheid van de werkgever tot het voorkomen en opsporen van strafbare feiten, maar ook van een
bevoegdheid tot ‘vervolging’. Het is de vraag wat moet worden verstaan onder de vervolging van
strafbare feiten door een werkgever. Toepassing van de bepaling zou tot gevolg hebben dat de
werkgever die gegevens heeft verzameld voor een bepaald doel, ze incidenteel in strijd met dit doel
mag gebruiken indien dit noodzakelijk is ter voorkoming, opsporing en vervolging van strafbare
feiten. Bovendien zou een werknemer niet van tevoren hoeven te worden geïnformeerd over een naar
hem in te stellen onderzoek, de intensiteit waarmee dat gebeurt of het doel daarvan, indien de
doelstelling van de gegevensverzameling het voorkomen, opsporen en vervolgen van stafbare feiten
is.
112 Op grond van art. 32 lid 1 WBP is de werkgever verplicht een onderzoek waarop art. 31 lid 1 WBP
van toepassing is, als zodanig bij het CBP te melden.
35