Wangedrag van werknemers - RePub - Erasmus Universiteit ...

§87 Abs. 1 nr. 6 BetrVG instemmingsplichtig is. 179 Kortom, het instemmingsrecht
van de ondernemingsraad bij de inzet van een privé-detective is omstreden.
180
De bepalingen van §87 Abs. 1 BetrVG omvatten het zogenaamde
collectieve competentierecht: ondernemingsraad en werkgever zijn samen
bevoegd te oordelen over de invoering van een systeem waarmee werknemers
anoniem kunnen worden geobserveerd en waarmee inbreuk op het
‘Persönlichkeitsrecht’ kan worden gemaakt. 181 Met dit collectieve
competentierecht wordt collectiefrechtelijke versterking van de bescherming van
het ‘Persönlichkeitsrecht’ beoogd: §87 Abs. 1 BetrVG moet worden gelezen in
het licht van §75 Abs. 2 BetrVG. 182 Overigens kan een onrechtmatige
opsporingsmethode, bijvoorbeeld het afluisteren van de telefoon in strijd met het
algemene ‘Persönlichkeitsrecht’, achteraf niet door middel van de instemming
van de ondernemingsraad worden ‘gelegaliseerd’. 183
Tot slot dient de werkgever bij de invoering van eerder genoemde
observatiemethoden rekening te houden met het voorschrift van
§75 Abs. 2 BetrVG: werkgever en ondernemingsraad hebben de plicht de vrije
ontplooiing van de persoonlijkheid van de werknemers te beschermen en te
bevorderen. Deze bepaling verplicht de partijen het algemene ‘Persönlichkeitsrecht’
in acht te nemen (zie 5.3.1.1). 184
5.3.1.4 Enkele bijzondere regelingen en bepalingen
Zoals gezegd is de bescherming van het ‘Persönlichkeitsrecht’ het uitgangspunt
bij de normering van de opsporingsbevoegdheid van de werkgever. Bovendien
zijn de bepalingen van de BDSG op de besproken opsporingsmethoden van
toepassing (zie 5.3.1.2). Gelet op een aantal bijzondere regels en bepalingen die
van toepassing zijn op onderzoek naar justitiële gegevens (strafrechtelijke
179
Uhmann 2002, p. 82. Voor de indienstneming van een privé-detective, op basis van een vaste
aanstelling, is op grond van §99 BetrVG de instemming van de ondernemingsraad vereist (Hoefs
2001, p. 252; Lingemann & Göpfert 1997, p. 375: Zodra de werkgever directe zeggenschap over de
tijd en plaats van de door de privé-detective te verrichten werkzaamheden heeft, en dus het
directierecht uitoefent, moet bij de instelling van een detective worden uitgegaan van
instemmingsrecht van de ondernemingsraad ex §99 BetrVG).
180
Aldus ook Hoefs 2001, p. 252.
181
Zie BAG 29 juni 2004, 1 ABR 21/03 en BAG 27 maart 2003, 2 AZR 51/02. Welk gebruik van de
gegevens wordt gemaakt, is voor het instemmingsrecht niet van belang (Schaub, Koch & Linck 2005,
p. 1529, met verwijzing naar BAG 6 december 1983, AP 7).
182
Hoefs 2001, p. 255.
183
Uhmann 2002, p. 81.
184
BAG 29 juni 2004, 1 ABR 21/03. Zie ook BAG 19 januari 1999, 1 AZR 499/98. Voorts heeft de
ondernemingsraad bij de invoering van een personeelsinformatiesysteem een informatie- en
overlegrecht (§90 Abs. 1 nr. 2 en 3 BetrVG). Personeelsinformatiesystemen zijn systemen ter
verbetering van de personeelsadministratie en personeelsplanning en ter voldoening van de
informatieverplichtingen aan instanties. (Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1523). Verder heeft de
ondernemingsraad een instemmingsrecht ten aanzien van de opstelling van personeelsvragenlijsten
die het personeelsinformatiesysteem in gaan (§94 Abs. 1 BetrVG). Hetzelfde geldt ten aanzien van
het opstellen van vaardigheids- en /of geschiktheidsprofielen, aangezien deze overeenkomen met
algemene beoordelingsmaatstaven (§94 Abs. 2 BetrVG) (zie ook 5.2.2.3).
287