Wangedrag van werknemers - RePub - Erasmus Universiteit ...

Indien het ontslag een gevolg is van gedrag van de werknemer in strijd
met het contract, is de op staande voet ontslagen werknemer gehouden de uit het
voortijdig eindigen van de arbeidsovereenkomst ontstane schade te vergoeden
(§628 Abs. 2 BGB). Voorts dient de werknemer binnen drie weken na de
aanzegging van het buitengewoon ontslag, bij de arbeidsrechter een beroep te
doen op de eventuele nietigheid van het ontslag (§13 Abs. 1 jo §4 t/m §7
KSchG). Indien een buitengewoon ontslag nietig blijkt, bijvoorbeeld vanwege
het niet in acht nemen van de fatale termijn van twee weken of wegens het
ontbreken van een ‘wichtige Grund’, kan het ongeldige ontslag op grond van
§140 BGB worden geconverteerd in een gewoon ontslag (‘Umdeutung’).
Voorwaarde is dat uit de omstandigheden blijkt, dat de werkgever de arbeidsovereenkomst
hoe dan ook wil beëindigen. 111
5.2.2.3 De rol van de ondernemingsraad
Evenals in het Nederlandse recht kent het Duitse arbeidsrecht een
ondernemingsraad. De ‘Betriebsrat’ is te vergelijken met onze ondernemingsraad
en vindt zijn regeling in de Betriebsverfassungsgesetz (BetrVG). 112 Deze
wet kent veel overeenkomsten met onze Wet op de Ondernemingsraden. 113 In
ieder bedrijf met ten minste vijf kiesgerechtigde werknemers, waarvan er drie
verkiesbaar zijn, dient een ondernemingsraad te worden ingesteld
(§1 BetrVG). 114 De werkgever is niet verplicht een ondernemingsraad in te stellen,
maar is wel gehouden al zijn medewerking te verlenen. Doet hij dit niet, dan
kunnen de werknemers niet alleen naar het Arbeitsgericht gaan (§23 BetrVG),
maar is de werkgever ook strafbaar. Indien een werkgever de verkiezing of het
functioneren van een ondernemingsraad verhindert, riskeert hij een gevangenisstraf
van maximaal een jaar, of een geldboete (§119 Abs. 1 S.1 en 2 BetrVG). 115
De ondernemingsraad heeft met name bevoegdheden op het gebied van
sociale aangelegenheden, zoals werktijden en pauzes, verkorting of verlenging
van de arbeidstijd, tijd plaats en wijze van uitbetaling van het loon, vakanties,
voor zover deze zaken niet bij wet of CAO zijn geregeld (§87 Abs. 1 BetrVG).
Bovendien heeft de ondernemingsraad, anders dan in Nederland, vergaande
bevoegdheden met betrekking tot personele aangelegenheden. De ondernemingsraad
heeft instemmingsrecht ten aanzien van richtlijnen over de selectie
afwentelen. Bji ‘personenbedingte’ redenen komt het op de onredelijkheid van het concrete geval aan
(Stahlhacke & Preis 1995, p. 201. Kuip 1993, p. 335). Zie bijvoorbeeld BAG 10 februari 1999, 2
ABR 31/98 (‘verhaltensbedingte außerorderntliche Kündigung’).
111 Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1301-1303, 1318; Otto 1997, p. 175; Stahlhacke & Preis 1995, p.
140-141 en 148-150; Kuip 1993, p. 346-348; Jacobs 1993, p. 112.
112 Het ‘Betriebsverfassungsrecht kan worden omschreven als de som van normen, die betrekking
hebben op de plaats van de werknemer in het bedrijf, en op de rechten van de aan het bedrijf
verbonden werknemers tegenover de werkgever (Schaub, Koch & Linck 2005, p. 2015).
113 Jacobs 1993, p. 167-169.
114 De ondernemingsraad wordt in een geheime stemming voor vier jaar gekozen (§ 14 en §21 BetrVG).
Het aantal leden is afhankelijk van het aantal kiesgerechtigde werknemers in het bedrijf (§9 BetrVG).
Uitgebreid Schaub, Koch & Linck 2005, p. 2027-2031, p. 2059, p. 2074-2088.
115 Uitgebreid Schaub, Koch & Linck 2005, p. 2082, 2084.
275