Wangedrag van werknemers - RePub - Erasmus Universiteit ...

nietigheid van het ontslag te beroepen; doet hij dit niet, dan wordt het ontslag,
van begin af aan, als rechtsgeldig beschouwd (§4 jo. §7 KSchG). 62
Een ‘personenbedingte Kündigung’ wordt gekenmerkt door het feit dat de
werknemer, als gevolg van persoonlijke eigenschappen en vaardigheden, niet
meer in staat is de verschuldigde arbeidsprestatie geheel, of gedeeltelijk te
voldoen. 63 Hier vallen met name geestelijke en lichamelijke gebreken en ziekte
onder, die de inzetbaarheid van de werknemer aanzienlijk beperken en
afgenomen vaardigheden ten gevolge van een hoge leeftijd. Deze
omstandigheden kunnen echter alleen dan een ‘personenbedingt’ ontslag sociaal
rechtvaardigen, indien ze tevens tot een aanzienlijke verstoring van de financiële
belangen en bedrijfsbelangen leiden. 64 Andere voorbeelden van ‘personenbedingte’
redenen zijn het ontbreken van de nodige kennis, intrekken van een
vlieglicentie, alcohol- of drugsverslaving, detentie en bepaalde delicten. 65 Het
meest voorkomende ‘personenbedingter’ ontslag is het ontslag wegens
arbeidsongeschiktheid: het Duitse ontslagrecht kent geen ontslagverbod tijdens
ziekte. 66 Wordt een werknemer wegens ‘personenbedingte’ redenen ontslagen,
dan dient een zorgvuldige belangenafweging plaats te vinden. 67 Schuld is geen
vereiste voor een ‘personenbedingt’ ontslag. 68 Het onderscheid met een
‘verhaltensbedingt’ ontslag is soms moeilijk te maken. In beginsel geldt het
volgende: een ‘personenbedingte’ reden doet zich voor bij niet stuurbaar
handelen van de werknemer, terwijl een ‘verhaltensbedingte’ reden berust op
door de wil gestuurd gedrag van de werknemer. Kort gezegd kan het
onderscheid als volgt worden aangegeven: een ‘verhaltensbedingte’ ontslaggrond
doet zich voor indien de werknemer niet wil, een ‘personenbedingte’
ontslaggrond doet zich voor indien de werknemer niet kan. 69 Dientengevolge
behoeft een ontslag wegens ‘personenbedingte’ redenen niet door een
waarschuwing vooraf te worden gegaan: een waarschuwing heeft geen zin bij
gedrag dat niet stuurbaar is. 70
Met een ‘verhaltensbedingte Kündigung’ kan de werkgever op het gedrag
van de werknemer reageren. Onder ‘Verhalten’ wordt verstaan: ieder door de
wil van de werknemer gestuurd handelen. 71 Als ontslaggrond komt zowel
gedrag in aanmerking waarmee de hoofdverplichtingen uit de arbeidsovereenkomst
worden geschonden, als gedrag dat inbreuk maakt op de
62
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1434-1449.
63
Stahlhacke & Preis 1995, p. 344.
64
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1367.
65
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1369-1377.
66
Otto 1997, p. 146-148; Stahlhacke & Preis 1995, p. 343 e.v.; Kuip 1993, p. 305-306; Jacobs 1993, p.
116-118.
67
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1368.
68
Kuip 1993, p. 306.
69
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1367, p. 1377.
70
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 522. Uitgebreid over de waarschuwing als vereiste voor een geldig
ontslag Schaub, Koch & Linck 2005, p. 519-523.
71
Schaub, Koch & Linck 2005, p. 1377.
269