La lettera di patronage e l'impatto sull'indebitamento dell'ente locale ...
La lettera di patronage e l'impatto sull'indebitamento dell'ente locale ...
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Gestione finanziaria<br />
nostro or<strong>di</strong>namento giuri<strong>di</strong>co, ma che rientra tra le<br />
forme <strong>di</strong> garanzia non tipizzate, meritevoli <strong>di</strong> tutela<br />
giuri<strong>di</strong>ca, ai sensi degli artt. 1322 - 1323 c.c., dell’art.<br />
3 (libertà <strong>di</strong> esplicazione della personalità) e<br />
dell’art. 41 (libertà <strong>di</strong> iniziativa economica) della<br />
Costituzione.<br />
Ci sono stati vari tentativi della dottrina <strong>di</strong> ricomprendere<br />
il <strong>patronage</strong> in forme giuri<strong>di</strong>che tipiche,<br />
ma la prassi, assumendo una veste sempre più <strong>di</strong>namica<br />
e complessa, non ha consentito l’inquadramento<br />
<strong>di</strong> tale istituto in una previsione normativa<br />
specifica.<br />
Essa è rappresentata da una <strong>di</strong>chiarazione rilasciata<br />
da un soggetto definito Patronnant (nel nostro caso<br />
l’ente <strong>locale</strong>), ad un soggetto finanziatore cosiddetto<br />
Beneficiario (istituto bancario), al fine <strong>di</strong> ottenere,<br />
rinnovare o mantenere la concessione <strong>di</strong> una linea<br />
<strong>di</strong> cre<strong>di</strong>to ad una propria azienda controllata e/o<br />
partecipata, definita Patrocinato, affermando <strong>di</strong> essere<br />
titolare <strong>di</strong> un pacchetto azionario della stessa,<br />
<strong>di</strong> avere interesse al mantenimento dei finanziamenti<br />
ad essa concessi e <strong>di</strong> impegnarsi a non cedere<br />
le azioni <strong>di</strong> sua proprietà prima del rimborso dei<br />
cre<strong>di</strong>ti della società debitrice.<br />
<strong>La</strong> funzione tipica delle <strong>di</strong>chiarazioni contenute in<br />
tali lettere non consiste propriamente nel garantire<br />
l’adempimento altrui, nel significato assunto da tale<br />
termine nella <strong>di</strong>sciplina della fidejussione, anche se<br />
occorre fare molta attenzione a ciò che si sottoscrive;<br />
in esse il Patronnant, il più delle volte, non manifesta<br />
in modo espresso alcuna volontà, ma si limita<br />
a sottoscrivere una ‘‘mera comunicazione’’<br />
nel tentativo <strong>di</strong> rafforzare nel cre<strong>di</strong>tore il convincimento<br />
che il patrocinato farà fronte ai propri impegni.<br />
L’istituto viene legittimato dalla <strong>di</strong>screzionalità<br />
amministrativa <strong>di</strong> cui l’ente <strong>locale</strong> gode nell’allocazione<br />
delle risorse pubbliche, che devono essere<br />
utilizzate per perseguire l’interesse della collettività,<br />
previa valutazione della soluzione economicamente<br />
più vantaggiosa, anche nella gestione dei<br />
propri rapporti con una società partecipata.<br />
In questo contesto l’Amministrazione sarà tenuta a<br />
contemperare i propri interessi con le esigenze operative<br />
della società che opera in regime <strong>di</strong> <strong>di</strong>ritto<br />
privato nei confronti dei terzi e dei cre<strong>di</strong>tori, valutando<br />
l’eventuale squilibrio tra indebitamento societario<br />
e patrimonio netto rispetto alle funzioni<br />
istituzionali affidatele. Ciò in aderenza al potere<br />
<strong>di</strong> controllo analogo ed all’attività <strong>di</strong> <strong>di</strong>rezione e<br />
coor<strong>di</strong>namento svolta ai sensi del combinato <strong>di</strong>sposto<br />
<strong>di</strong> cui agli artt. 2497 - quinquies e 2467 c.c.<br />
Il sacrificio finanziario per le risorse comunali trova,<br />
quin<strong>di</strong>, la sua giustificazione nel miglioramento<br />
delle con<strong>di</strong>zioni patrimoniali derivante da operazioni<br />
d’investimento della partecipata comportanti<br />
vantaggi futuri per la comunità amministrata. Tali<br />
290 4/2012<br />
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inderogabili principi trovano applicazione anche<br />
nella concessione <strong>di</strong> finanziamenti o <strong>di</strong> garanzie<br />
in favore degli organismi partecipati.<br />
Una <strong>lettera</strong> <strong>di</strong> <strong>patronage</strong> può assumere un significato<br />
assai <strong>di</strong>verso perché con essa l’ente <strong>locale</strong> può<br />
fornire delle semplici informazioni sul rapporto<br />
che intercorre con la propria azienda, oppure arrivare<br />
a fornire assicurazioni sulla solvibilità <strong>di</strong> quest’ultima.<br />
In tal caso i riflessi giuri<strong>di</strong>ci saranno assimilabili<br />
a quelli <strong>di</strong> una comune fideiussione.<br />
<strong>La</strong> <strong>lettera</strong> <strong>di</strong> <strong>patronage</strong> può assumere, quin<strong>di</strong>, <strong>di</strong>verse<br />
gradazioni <strong>di</strong> garanzia, dai tipi più deboli a quelli<br />
più forti, in<strong>di</strong>ce della minore o maggiore responsabilità<br />
del <strong>di</strong>chiarante, con la conseguenza che tanto<br />
più è ‘‘forte’’ la <strong>di</strong>chiarazione, tanto maggiore sarà<br />
l’affidamento ingenerato nel destinatario e maggiormente<br />
rigoroso dovrà essere il criterio <strong>di</strong> valutazione<br />
attinente alla correttezza del comportamento<br />
assunto dalla patrocinata.<br />
Di conseguenza potremmo riassumere i vari contenuti<br />
della <strong>lettera</strong> nello schema <strong>di</strong> tavola 2 (redatto a<br />
titolo esemplificativo e non esaustivo).<br />
Nel caso <strong>di</strong> emissione <strong>di</strong> lettere deboli il Patronnant<br />
viene definito come un soggetto qualificato che fornisce<br />
informazioni importanti al soggetto finanziatore,<br />
il quale può essere indotto a concedere il finanziamento<br />
proprio sulla base <strong>di</strong> tali informazioni. Di<br />
conseguenza tali lettere non possono dar luogo a<br />
delle pretese <strong>di</strong> pagamento, ma potrebbero far incorrere<br />
l’ente in una responsabilità extracontrattuale, a<br />
fronte della quale l’istituto bancario potrebbe pretendere<br />
un risarcimento del danno per aver confidato<br />
sulla veri<strong>di</strong>cità delle affermazioni rese.<br />
<strong>La</strong> Suprema Corte <strong>di</strong> Cassazione ha ritenuto che tale<br />
situazione sia sufficiente a giustificare l’applicazione<br />
<strong>di</strong> quelle regole <strong>di</strong> <strong>di</strong>ligenza, <strong>di</strong> correttezza e<br />
<strong>di</strong> buona fede dettate proprio al fine <strong>di</strong> evitare che<br />
gli interessi <strong>di</strong> quanti partecipano alle trattative possano<br />
essere pregiu<strong>di</strong>cati da comportamenti scorretti,<br />
e quin<strong>di</strong> in violazione dell’art. 1337 c.c., che impone<br />
alle parti l’osservanza della buona fede nelle<br />
trattative e nella formazione del contratto (Cass.<br />
civ. sez. I, sent. n. 10235 del 27/09/1995).<br />
Per quanto riguarda la rilevanza giuri<strong>di</strong>ca attribuibile<br />
alle <strong>lettera</strong> <strong>di</strong> <strong>patronage</strong> forte, invece, può ritenersi<br />
configurabile un’ipotesi <strong>di</strong> responsabilità negoziale<br />
a carico dell’ente <strong>locale</strong>, se lo stesso si è assunto<br />
un’obbligazione avente per oggetto un facere:<br />
ilPatronnant si obbliga a tenere una certa condotta,<br />
in modo che la controllata/beneficiaria abbia<br />
sempre la possibilità <strong>di</strong> adempiere agli impegni assunti<br />
con il soggetto finanziatore.<br />
<strong>La</strong> causa dell’istituto del <strong>patronage</strong> è quin<strong>di</strong> rinvenibile<br />
nella promozione del cre<strong>di</strong>to, piuttosto che in<br />
quello della garanzia verso terzi.<br />
Può essere rilasciata un’altra forma <strong>di</strong> <strong>di</strong>chiarazio-