leStrade n. 1585 marzo 2023

Normativa e infrastrutture
Rinegoziazione in caso
di eccezionale caro materiali
La modifica delle condizioni economiche dell’offerta prima della stipula del
contratto. Il T.A.R. Piemonte si pronuncia su presupposti e limiti alla rinegoziazione
L’avvocato Claudio Guccione, fondatore di P&I - Studio Legale Guccione
& Associati, è Professore a contratto di Diritto delle Opere Pubbliche
all’Università La Sapienza di Roma (claudio.guccione@peilex.com).
Avv. Prof. Claudio Guccione
Il T.A.R. Piemonte, sede di Torino, con la
sentenza del 20 febbraio 2023 n. 180, ha
affrontato il tema della possibilità di rinegoziare
il contenuto di alcune clausole
contrattuali nella fase intercorrente tra
l’aggiudicazione e la stipula del contratto.
In particolare, nel rispetto del principio
dell’equilibrio economico contrattuale,
il Tar ammette la rinegoziazione delle
condizioni economiche di gara in ragione
di sopravvenienze intervenute nelle
more dell’aggiudicazione definitiva, specificandone
i relativi presupposti e limiti.
Il caso
La controversia da cui è scaturita la sentenza
in commento concerneva una gara
indetta dal Gestore del Servizio Idrico
Integrato di Torino (Società Metropolitana
Acque Torino S.p.A. – SMAT), sulla
base del criterio dell’offerta economicamente
più vantaggiosa, relativa all’affidamento
di un appalto per la manutenzione
di un polo depurativo. Acquisite
le offerte degli operatori ed espletati gli
adempimenti procedurali, la gara veniva
aggiudicata all’operatore economico
che aveva presentato il maggior ribasso
sull’importo posto a base di gara.
Successivamente, il RTI aggiudicatario
presentava un’istanza di proroga dei termini
relativi agli adempimenti post-aggiudicazione,
con particolare riferimento
alla garanzia definitiva di cui all’art.
103 del d.lgs. n. 28 aprile 2016, n. 50
(di seguito, “Codice dei contratti pubblici”
o “Codice”); sicché, a fronte di detta
richiesta, la stazione appaltante richiedeva
di confermare la validità dell’offerta
presentata per ulteriori 180 giorni e
l’estensione temporale della polizza relativa
alla cauzione provvisoria.
Con successiva nota, l’aggiudicatario
– non confermando l’offerta – manifestava
l’esigenza di rinegoziare l’offerta
presentata in gara, ciò a causa dell’intervenuto
aumento dei costi dei materiali
da costruzione. Nella specie, il RTI
richiedeva, nel rispetto dell’alea normale
del contratto e del principio di buona
fede, l’adeguamento compensativo del
corrispettivo dell’appalto, tenendo conto
dell’aumento dei costi dei materiali
(quali, a titolo esemplificativo, acciaio,
conglomerati bituminosi e cementizi,
apparecchiatura e materiali di finitura),
nonché la rimodulazione dei tempi di
cui al cronoprogramma delle prestazioni
contrattuali.
La stazione appaltante, tuttavia, negava
la possibilità “generica” di procedere
alla rinegoziazione dei termini contrattuali,
pur confermando il proprio impegno
ad adeguarsi alla normativa di cui
OSSERVATORIO NORMATIVO
al decreto legge 17 maggio 2022, n. 50
(cd. “Decreto aiuti”) non ancora convertito
in legge al tempo dei fatti oggetto di
controversia; da ciò veniva dichiarata la
decadenza dall’aggiudicazione.
L’operatore economico aggiudicatario,
pertanto, impugnava il provvedimento
di decadenza innanzi al T.A.R. Piemonte,
sede di Torino, censurando l’operato
della stazione appaltante. Nella specie,
tra le diverse censure proposte, il ricorrente
deduceva il difetto di istruttoria e
motivazione, sostenendo che la stazione
appaltante avrebbe dovuto considerare
la richiesta di rinegoziazione delle
condizioni contrattuali, interrompendo il
procedimento e avviando un’istruttoria
sulla persistenza della congruità dell’offerta
e sulla conseguente sostenibilità
dell’appalto; ciò avrebbe, infatti, impedito
il decorso dei termini post-aggiudicazione,
redendo conseguentemente il
provvedimento di decadenza illegittimo.
Inquadramento normativo
e giurisprudenziale
Com’è noto, l’art. 106 del Codice dei
contratti pubblici disciplina tassativamente
le modifiche oggettive e soggettive
che possono verificarsi nei contratti
in corso di esecuzione, quanto nei settori
ordinari tanto nei settori speciali.
In particolare, i contratti possono essere
modificati quanto al contenuto della prestazione,
previa autorizzazione del RUP,
senza necessità di una nuova procedura:
(a) se le modifiche, a prescindere
dal loro valore monetario, sono previste
nei documenti di gara iniziali in clausole
chiare, precise e inequivocabili, e non
n Legge 13/1/2023 n. 6, recante “Conversione in legge, con modificazioni, del decreto-legge 18
novembre 2022, n. 176, recante misure urgenti di sostegno nel settore energetico e di finanza
pubblica” (G.U. 17/1/2023 n. 13);
n Decreto legislativo 23/12/2022 n. 201, recante “Riordino della disciplina dei servizi pubblici locali
di rilevanza economica” (G.U. 30/12/2022 n. 304);
n Legge 29/12/2022 n. 197, recante “Bilancio di previsione dello Stato per l’anno finanziario 2023
e bilancio pluriennale per il triennio 2023-2025” (G.U. 29/12/2022 n. 303).
abbiano l’effetto di alterare la natura generale
del contratto. Tali clausole possono
comprendere clausole di revisione
dei prezzi; (b) per i lavori, i servizi
o forniture, supplementari da parte del
contraente originale che si sono resi necessari
e non erano inclusi nell’appalto
iniziale, ove un cambiamento del contraente
risulti impraticabile per motivi
economici o tecnici e comporti notevoli
disguidi o una consistente duplicazione
dei costi; (c) qualora la modifica sia
resa necessaria da circostanze impreviste
e imprevedibili per la stazione appaltante
(in tal caso, si parla di variante
in corso d’opera); (d) se un nuovo contraente
sostituisce quello a cui la stazione
appaltante aveva inizialmente aggiudicato
l’appalto a causa di una clausola
di revisione inequivocabile in conformità
alle disposizioni di cui alla lett. a) oppure
in quanto all’aggiudicatario iniziale succede
un altro operatore economico (a titolo
esemplificativo, per causa di morte
o a seguito di ristrutturazioni societarie,
comprese rilevazioni, fusioni, scissioni,
ecc.), purché ciò non implichi altre modifiche
sostanziali al contratto e non sia
finalizzato ad eludere l’applicazione della
disciplina di cui al Codice.
Per quanto interessa, le suddette modifiche
sono riferite ai “contratti in corso
L’Opinione legale
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