LeStrade n. 1554 - gennaio/febbraio 2020

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Normativa e Infrastrutture
Le modifiche al Codice dei Contratti
con riferimento al Decreto Fiscale
Normativa e appalti: grandi cambiamenti nel 2019 per il D.Lgs 50/2016
Claudio Guccione
Avvocato
Fondatore di P&I - Studio Legale Guccione
& Associati
L’avvocato Claudio Guccione è referente scientifico dell’Executive Master
in Management delle Imprese di Costruzione della LUISS Business
School (claudio.guccione@peilex.com)
L’Opinione legale
I
l Codice dei Contratti Pubblici nell’anno che si è
appena concluso ha subito numerosi e, a volte rilevanti,
interventi di modifica, l’ultimo dei quali è
rappresentato dalle recentissime novità del c.d. Decreto
fiscale, D.L. 26 ottobre 2019, n. 124, convertito in
legge L. 19 dicembre 2019, n. 157.
In principio fu il D.Lgs. n. 32/ 2019, cd. decreto “Sblocca
cantieri”, convertito con varie modifiche in L. n. 55/ 2019
e sorto dall’esigenza di meglio adattare le disposizioni
del nostro diritto interno a quelle del diritto comunitario.
Difatti, mediante l’apertura della procedura di infrazione
n. 2018/ 2273, la Commissione europea aveva
segnalato l’incompatibilità di alcune norme del D.Lgs..
50/ 2016 - nella sua formulazione originaria - rispetto
ai principi europei e, in particolare, ai contenuti delle
direttive appalti del 2014. La parte più cospicua di tali
censure, come noto, era indirizzata all’istituto del subappalto,
con particolare riferimento al tema dei limiti
quantitativi apposti allo stesso, all’obbligo di indicazione
della terna dei subappaltatori, al divieto del cd.
“subappalto a cascata” e al divieto di subappalto a favore
di un operatore che fosse anche concorrente nella
medesima gara. Sono poi stati oggetto di attenzione
della Commissione anche i motivi di esclusione di cui
all’art. 80 del D.Lgs. n. 50/ 2016 per irregolarità fiscali
e contributive e per illecito professionale, le limitazioni
all’avvalimento, l’esclusione automatica delle offerte
anomale e il criterio di computo dei lotti per l’individuazione
del valore dell’appalto, anche con riferimento
alle opere di urbanizzazione a scomputo.
Il D.Lgs. n. 32/ 2019, dunque, si è posto quale intervento
dovuto, in base al principio di leale collaborazione
dell’Unione europea, per recepire sia le indicazioni scaturenti
dalla summenzionata procedura di infrazione -
la n. 2018/ 2273 -, sia quelle scaturenti dal precedente
rilievo comunitario - rappresentato dalla procedura di
infrazione n. 2017/ 2090 - nonché le indicazioni emerse
da alcune pronunce della Corte di Giustizia (si confrontino,
ad esempio, le cause CGUE C-425/ 14, C-406/ 14,
C-54/ 2018 e C-309/ 18). Tuttavia, l’operazione non può
comunque dirsi completamente riuscita, atteso che sulle
questioni in cui la Commissione ha lasciato maggior
margine di manovra, il Legislatore italiano ha tentato
di mantenere la precedente impostazione. Fra tutti,
l’esempio più eclatante è certamente quello relativo
ai limiti apposti al subappalto di cui l’Unione europea
chiedeva la rimozione, mentre con il decreto “Sblocca
cantieri” i limiti quantitativi erano solamente stati aumentati
- dal 30% al 40% - e solo in via sperimentale
e temporanea - fino al 31 dicembre 2020. La questione
si è, comunque, conclusa nel senso auspicato dalla
Commissione europea grazie al per diretto intervento
della Corte di Giustizia la quale, con la nota sentenza
del 26 settembre 2019, causa C-63/ 18, ha imposto la
rimozione di qualsiasi limite generale alla quota parte
subappaltabile: il Legislatore italiano aveva tentato di
opporre resistenza, ma tale resistenza ha dovuto comunque
recedere rispetto al principio di diretta applicabilità
del diritto europeo negli Stati membri.
Tra le numerose modifiche apportate al Codice dei Contratti
Pubblici ad opera del decreto “Sblocca cantieri”, bisogna
poi sicuramente menzionare quelle proposte solo
in via sperimentale fino a dicembre 2020: la sospensione
dell’obbligo per i Comuni non capoluogo di provincia
di rivolgersi alle centrali di committenza, la sospensione
dell’obbligo di utilizzare l’albo ANAC per la scelta
dei commissari di gara, la sospensione dei limiti all’affidamento
congiunto di progettazione ed esecuzione,
l’applicazione delle regole sulla verifica posticipata del
possesso dei requisiti nei settori ordinari… solo per citare
le modifiche ad effetti temporaneamente limitati.
In un’ottica di semplificazione sono state, infine, snellite
le procedure di affidamento degli appalti sotto soglia
con l’esclusione automatica delle offerte anomale
e, in generale, è stata semplificata la disciplina della verifica
delle offerte anomale. È stato ampliato lo spazio
di applicazione del criterio di aggiudicazione del prezzo
più basso, è stata prevista una nuova disciplina per la
partecipazione alle gare da parte di operatori che versano
in crisi di impresa, l’art. 80 sui requisiti di partecipazione
è stato modificato in più punti ed è stata prevista
l’attuazione di un Regolamento unico, ad oggi in
fase di elaborazione, che accorpi i dieci regolamenti attuativi
attualmente vigenti.
Per concludere la rassegna degli interventi operati sul
Codice nel corso dello scorso anno non bisogna infine
dimenticare quelli più limitati e settoriali, conseguenti
(i) al D.Lgs. n. 14 del 12 gennaio 2019, recante “Codice
della crisi d' impresa e dell' insolvenza in attuazione
della legge 1 9 ottobre 2 0 1 7 , n. 1 5 5 ”; (ii) alla legge n.
37 del 3 maggio 2019, rubricata “Disposizioni per l' a-
dempimento degli obblighi derivanti dall' appartenenza
dell' Italia all' U nione europea - Legge europea 2 0 1 8 ”;
(iii) alla legge n. 56 del 19 giugno 2019, rubricata “Interventi
per la concretezza delle azioni delle pubbliche
1-2/2020 leStrade