Il matrimonio e la famiglia omosessuale in due recenti sentenze ...

More documents

Recommendations

Info

2. Correva l'anno 2010: la q.l.c. ridefinitaLa questione sollevata dal Tribunale di Venezia 5 e dalla Corte di appello di Trento 6 affrontava iltema in maniera assai diretta, domandando se fosse costituzionalmente legittimo escludere lecoppie dello stesso genere 7 dall’istituto matrimoniale. Si potrà osservare che la formulazionetestuale della questione posta dai due collegi differiva. Infatti, mentre il primo giudice remittenteparlava di norme che non consentono che le «persone di orientamento omosessuale possanocontrarre matrimonio con persone dello stesso sesso», il secondo giustamente circoscrive laquestione al divieto rispetto a «individui di contrarre matrimonio con persone dello stesso sesso».Non si tratta di mere speculazioni fine a sé stesse, ma di inquadrare correttamente la questione,senza introdurre aspetti che – fortunatamente – rimangono estranei alle disposizioni indubbiate.Impregiudicata la questione della misura in cui l’eteronormatività insita nel diritto civile italiano siada analizzarsi sotto il profilo dell’orientamento sessuale, oltre che del genere 8 , deve risultare chiaroche gli ordinamenti non definiscono il matrimonio in termini di orientamento sessuale, ma didiversità (o identità o neutralità) di genere.Un caso pressoché isolato potrà essere menzionato en passant, ovvero l’abrogata leggenorvegese che aveva introdotto nel 1993 l’unione registrata (Lov 30 april 1993 nr 40 om registrertpartnerskap), la quale fu esplicitamente costruita attorno alla nozione di persona omosessuale.Così, l'art. 1° consente di contrarre l'unione solo a «due persone omoaffettive [homofile] dellostesso genere [kjønn]»). Quanto questo sia stato percepito da qualcuno come ridondante emergedalla stessa traduzione in inglese proposta sul sito del governo norvegese, in cui è omesso ilriferimento all'orientamento omoaffettivo delle persone che possono accedere all'unione registrata.Questo caso rimane verosimilmente isolato e concerne una legge poi abrogata dal legislatorescandinavo con l’introduzione della legge di riforma del matrimonio del 27 giugno 2008, n. 53.Questa rappresenta uno dei migliori esempi di costruzioni del diritto di famiglia in termini dineutralità di genere (in difetto di migliori equivalenti per l’espressione gender-neutral o, secondol’espressione adottata dallo stesso governo norvegese nel comunicato stampa ufficiale dipresentazione della nuova legge, kjønnsnøytral). Peraltro, anche nel nuovo testo permane ancora5Trib. Venezia, ord. 3.4.2009 (reg. ord. n. 177/2009, pubblicata in Gazz. Uff. 1.7.2009, n. 26).6App. Trento, ord. 9.7.2009 (reg. ord. n. 248/2009, pubblicata in Gazz. Uff. 14.10.2009, n. 41).7Sull’uso dell’espressione «stesso genere» in luogo di «stesso sesso» in questo e in altri contesti inquanto più corretta sia dal punto di vista semantico, che sostanziale, che strategico si vedano leprecedenti osservazioni in A. Schuster, L'abbandono del dualismo eteronormativo della famiglia, inOmogenitorialità. Filiazione, orientamento sessuale e diritto (cur.), Mimesis, Milano, 2011, 40 ss.8La questione, oramai pluridecennale, è stata particolarmente dibattuta in Europa negli anni Novanta aseguito della decisione della Corte di giustizia Corte del 17 febbraio 1998, causa C-249/96, Grant, inRacc. I-621. Dissentendo dall’opinione dell’Avvocato generale Elmer, il collegio di Lussemburgo statuìche la mancata concessione alla compagna stabilmente convivente con lavoratrice dello stesso genereun beneficio altrimenti riservato ai partner di genere diverso non era inquadrabile come discriminazione inragione del genere, così escludendo dall’unica tutela antidiscriminatoria allora prevista dall’ordinamentocomunitario l’orientamento sessuale. Il rimedio si trovò allora nell’introduzione dell'art. 13 TCE con iltrattato di Amsterdam e con la direttiva 2000/78/CE. Il dibattito teorico sul rapporto fra discriminazione digenere e discriminazione per orientamento sessuale è da allora scemato, ma non certo spento. L’avvio diuna nuova discussione dieci anni dopo potrebbe non essere del tutto inopportuna, anche a frontedell'esigenza di adottare un approccio che sia coerentemente gender-neutral in ogni ambito del diritto.
un riferimento all'orientamento sessuale delle coppie, sebbene limitato ad un'unica sede, cioèl'epigrafe della legge, la quale fra parentesi precisa che si tratta di una «legge sul matrimoniocomune a coppie eteroaffettive e omoaffettive» (felles ekteskapslov for heterofile og homofile par).Anche la Norvegia, pur richiamando nel dato testuale l'orientamento sessuale dei nubendi, è daritenere che non avesse attribuito alcuna invalidità al negozio concluso da una coppia il cuiorientamento non fosse allineato all'istituto prescelto (matrimonio o unione). Più in generale sideve concludere che negli ordinamenti non può in sé e per sé incidere sulla validità del negoziomatrimoniale l'orientamento sessuale effettivo dei nubendi. Questi possono essere presi inconsiderazione tutt'al più per il loro genere anagrafico. Ogni indagine da parte delle pubblicheautorità (per tacere di quelle ipoteticamente condotte da improbabili ministri di culto) sarebbeimbarazzante, ancor prima che illegittima in uno Stato liberale che ripudia connotazioni etiche erifugge ogni forma di eudemonismo positivo di Stato. 9 D’altra parte, qualunque ne fosse l’esito,questo sarebbe privo di ogni conseguenza giuridica sulla validità del legame coniugale. 10Si badi, non è questione teorica. Si è recentemente appreso di un caso riguardante l'impiego dellacivil partnership irlandese da parte di due donne eterosessuali per passare dall'una all'altra benisenza soggiacere all'altissima imposta di successione propria delle donazioni fra non familiari. 11 Lavalidità dell'atto non è stata contestata. Anzi, qualora fosse stato impugnato dalle autorità, sisarebbe potuto addirittura argomentare che si era in presenza di una discriminazione perorientamento sessuale, pur a fronte della identità di genere dei partner. L'esempio mostrachiaramente l'opportunità di separare da un punto di vista concettuale e giuridico il loglio dal grano.Ovviamente, per quanto sopra detto non è minimamente un problema esclusivo delle unioniregistrate, giacché si pone in eguali termini anche per il matrimonio e ogni altra forma di unione acui l’ordinamento associa determinati benefici.A questi aspetti terminologici si erano già dedicate alcune pagine in altro scritto, ma lariproposizione da parte della Cassazione civile della questione di legittimità costituzionale secondo9Riprendo qui un’espressione impiegata per la prima volta in A. Schuster, Gender-neutral familyinstitutions. From metalaw to law, tesi di dottorato in cotutela, 30 giugno 2006, Università di Strasburgo eUniversità di Trento, 154 ss., di prossima pubblicazione per i tipi di ANRT – Université de Lille III. Lo Statodovrebbe garantire il diritto di ogni persona a raggiungere uno stato di felicità e di benessere, il qualedeve poter essere da questa autonomamente definito (eudemonismo negativo). Le autorità dovrebbero,invece, aborrire l’idea di un ordinamento che predefinisca sulla base di una propria idea di agentegiuridico l'unica strada verso il benessere normativamente valida. Non è più ammissibile affermare eimporre un'idea prestabilita e imperativa di benessere individuale, visione storicamente affermatasi in piùcontesti e a presidio della quale ad esempio l'epoca napoleonica ha introdotto i noti strumenti dei bonnesm?urs e soprattutto dell'ordre public, su cui infra nel testo. Proprio questo approccio impositivo chetraspare ancora oggi in molti ordinamenti si presenta come un esempio di eudemonismo positivo di Stato,in cui quest’ultimo appare come l’unico soggetto che sarebbe legittimato ad affermare quale famiglia,quale sentimento e quale orientamento siano quelli astrattamente e generalmente migliori.10Sia consentito in questa sede non affrontare la discussione sulle correlazioni di una tale fattispecie con lasimulazione e sugli effetti giuridici puntuali e specifici che potrebbero essere comunque negati inriferimento ad altri ambiti del diritto, quali l’immigrazione. Questa discussione, soprattutto se condotta inun’ottica comparata, avrebbe peraltro ampi margini di interesse, soprattutto sotto il profilo delladissociazione condotta da diversi ordinamenti fra validità in sé del legame e disconoscimento di effettiancillari che da esso di norma discendono (es. tributari in riferimento alle imposte di successione fraconiugi o partner).11Si veda il seguente post: http://www.jillkerby.ie/blog/sundaytimes_moneycomment_february_5_2012.
Page 1: Il matrimonio e la famiglia omosess
Page 5 and 6: Nel luglio 2010 venne anche pubblic
Page 7 and 8: la statuizione già anticipata nell
Page 9 and 10: 138/2010, delle fonti comunitarie,
Page 11 and 12: Degna di nota a sé per la compless
Page 13 and 14: costituzionalmente jus positum, sì
Page 15 and 16: Cauti, però, occorre essere nel da
Page 18 and 19: giorni in cui in l'Italia esalta la
Page 20 and 21: Ricostruita per la prima volta con
Page 24 and 25: Fragili nell’insieme appaiono le

Il matrimonio e la famiglia omosessuale in due recenti sentenze ...

You also want an ePaper? Increase the reach of your titles

Delete template?

Save as template?