SAGGI 99ne spetterebbe a chiunque vi abbia interesse e per un arco temporale sostanzialmentecoincidente con l’intera durata dell’incarico; sia all’utilitàconcreta del rimedio, visto che i tempi necessari per ottenere una declaratoriadi nullità della delibera non consentono, se non forse in via cautelare,di ottenere una tempestiva, e quindi efficace, tutela.Probabilmente la soluzione più soddisfacente è quella che valorizza l’ideache l’indipendenza è, innannzi tutto, una regola di condotta (e non divalidità o efficacia); una soluzione che dirige verso la revoca per giusta causa.Infatti, il carattere imperativo della norma non contrasta con la qualificazionedella stessa come regola di comportamento, né l’imperatività dirigenecessariamente verso un giudizio di illiceità ( 42 ).Si tratta del rimedio che, anche a livello operativo, sembra offrire unamiglior tutela per l’indipendenza del sindaco, in quanto garantisce una verificagiudiziale della sussistenza di una giusta causa di revoca. Non mancanoperò, anche in questo caso, possibili rilievi in ordine alla sua efficaciaconcreta.Infatti, per ottenere l’approvazione del tribunale è necessaria una “deliberazionedi revoca” (art. 2400, comma 2°, c.c.) che difficilmente si otterrànel caso in cui la carenza di indipendenza sia da addebitare, ad esempio, adun forte legame tra lo stesso sindaco e il socio di maggioranza ( 43 ).( 42 ) Cfr. Galgano, Diritto civile e commerciale, II, 1, Padova, 2004, p. 345 ss.; Id., Simulazione,nullità del contratto annullabilità del contratto, in Codice civile, Comm. Scialoja-Branca,Bologna-Roma, sub art. 1418, p. 81 s.; Bianca, Il contratto, 3, Milano, 2000, p. 618. Per un’applicazionespecifica di queste distinzioni v. in giurisprudenza, Cass. sez. un., 19 dicembre 2007, n.26725, in Contratti, 2008, p. 2008, 221 ss., con commento di Sangiovanni, Inosservanza dellenorme di comportamento: la Cassazione esclude la nullità e commentata, tra gli altri anche daGalgano, Il contratto di intermediazione finanziaria davanti alle Sezioni unite della Cassazione,in questa rivista, 2008, p. 1 ss., in part. p. 8 ss.; Prosperi, Violazione degli obblighi di informazionenei servizi di investimento e rimedi contrattuali (a proposito di Cass. sez. un., 19 dicembre 2007, nn.26724 e 26725), in questa rivista, 2008, p. 936 ss. e Autelitano, La natura imperativa delle regoledi condotta degli intermediari finanziari, in I Contratti, 2008, p. 1157 ss. Su questi temi v. già Sartori,Le regole di condotta degli intermediari finanziari: disciplina e forme di tutela, Milano, 2004.( 43 ) In tal caso, la soluzione potrebbe passare dall’impugnazione della delibera negativa eal ricorso a forme di tutela risarcitoria. Cfr. in proposito Cian, La deliberazione negativa dell’assembleanella società per azioni, Torino, 2003, p. 186, che, dopo aver analizzato criticamentele varie teorie (di impronta negoziale e di impronta organizzativo-procedimentale) accoglieuna concezione intermedia che ha le sue radici in una visione negoziale dell’atto deliberativo,ma aperta ai riflessi organizzativi dell’atto (p. 77 ss.) e, proprio su quel piano, dimostra la rilevanzadella delibera a contenuto negativo come “delibera in senso tecnico” suscettibile, perciò,di impugnazione. Ma è in quella sede che emergono tutte le difficoltà ad ammettere unatutela “reale” per l’impugnante; una tutela di tipo “costitutivo-esecutiva” che passa dall’ammissibilitàdi una decisione giudiziale che tenga luogo della delibera “positiva” non adottata,
100 CONTRATTO E IMPRESA 1/20115. – I Supremi giudici rilevano come l’accertata, ma non tempestivamentedichiarata, decadenza di un sindaco renda illegittimi gli atti (le delibere)del collegio a prescindere dalla misura del contributo del decaduto allaformazione dell’atto.Infatti, nella ricostruzione operata dai giudici di legittimità, la decadenzadi un sindaco, operando automaticamente, senza che sia necessario unatto accertativo, determina, se il decaduto non è prontamente sostituito daisupplenti, l’illegittima composizione del collegio; elemento che, in “mancanzadi una specifica disciplina dell’invalidità degli atti del collegio sindacale[. . .] è idoneo ad incidere sulla legittimità degli atti da quel medesimoorgano compiuti, ma [. . .] pure di organi diversi [. . .]” ( 44 ).Secondo la Corte la collegialità non si riduce alla sola votazione, ma attraversole sue varie fasi consente “sovente forme di integrazione di competenzeprofessionali diverse che [. . .] rendono [. . .] l’attività di ciascun componentedell’organo complementare a quella degli altri”: la decadenza di unsindaco genera, perciò, “l’impossibilità del collegio stesso di correttamenteoperare”, realizzando, continua la Corte, un “difetto di costituzione dell’organoe, di riflesso, [. . .] una ragione d’illegittimità degli atti da esso compiuti”( 45 ), se non addirittura la sua “inesistenza giuridica” ( 46 ).Nel caso di specie la Corte giunge all’affermazione del principio attraversol’esaltazione della funzione ponderatoria ( 47 ), elevata a carattere tipizzantedella collegialità ( 48 ), la cui violazione determina l’illegittimità degliatti adottati dal collegio sindacale con il solo limite che “si tratti di atti con-soprattutto nei casi in cui il rigetto sia determinato da conflitto di interessi (p. 139 ss. e, per l’invocabilitàdello specifico rimedio previsto dall’art. 2932 c.c., p. 157 ss.). L’a. è tornato recentementesulla questione commentando la pronuncia di Trib. Catania, sez. IV, 10 agosto 2007(Cian, Abus d’égalité, tutela demolitoria e tutela risarcitoria, in Corriere giur., 2008, p. 399 ss.).( 44 ) Cfr. punto 6 della motivazione.( 45 ) Loc. cit. Un’interpretazione che per Romolotti, Decadenza automatica e atti collegialiillegittimi: la gestione del rischio, cit., in part. p. 68 ss., finisce per frenare l’attività del collegiosenza favorire la certezza del diritto.( 46 ) Questione su cui si sofferma Pastori, Decadenza del sindaco ed illegittimità della deliberazionedel collegio sindacale, cit., p. 1122. V., però, Trib. Milano, 16 marzo 1956, in Foro it.,1957, I, c. 1348; in Riv. dir. comm., 1957, II, p. 52, per il quale “le cause di decadenza dei sindaci[. . .] non possono essere addotte dal socio per invalidare l’atto, compiuto da uno degli organisociali sul presupposto della decadenza di uno dei suoi membri, salvo il caso di collusione,se tale decadenza non sia stata resa pubblica nel modo dalla legge stabilito”.( 47 ) In argomento Sodi, Riunioni e deliberazioni del collegio sindacale: profili procedimentali,in Il collegio sindacale, Milano, 2007, p. 125 ss., in part. p. 131 ss., ove si analizzano altregiustificazioni della collegialità nell’azione dei sindaci.( 48 ) Cfr., anche per gli ulteriori riferimenti, Pastori, Decadenza del sindaco ed illegittimitàdella deliberazione del collegio sindacale, cit., p. 1114.
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