SAGGI 97dovere di informazione può ricondursi a due finalità: i) rendere edotti i socidel carico professionale che già grava sul candidato sindaco affinché questipossano valutare, prima di eleggerlo, l’effettiva dedizione che l’eletto potrebbeoffrire alla società in cui sta per assumere la carica; ii) evidenziare unpotenziale conflitto di interessi tra cariche attualmente (ma, almeno attraversouna precisa, ed opportuna, clausola statutaria anche precedentemente)ricoperte dal candidato che, pur non essendo ricomprese nella previsionedell’art. 2399 c.c., potrebbero, di fatto, ostacolare il corretto espletamentodell’incarico ( 39 ). Ora, se è imposto dalla legge comunicare questi dati, amaggior ragione sarà necessario comunicare le circostanze che potrebberoincidere sulla serenità di giudizio del futuro sindaco ( 40 ). Infatti, nei casi ap-Nelle società quotate, poi, il dovere di rendere noti gli incarichi già ricoperti (v. anche art.144duodecies ss. reg. emitt.) è rilevante anche per una nuova ipotesi di decadenza, dichiaratadalla Consob, introdotta anch’essa dalla legge risparmio con il nuovo art. 148bis T.U.F. (v. anchele sanzioni previste nell’art. 193, comma 3bis, T.U.F.).( 39 ) Nella relazione alla l. 262/2005 (v. in Nigro-Santoro (a cura di), La tutela del risparmio:comm. della l. 28 dicembre 2005, n. 262 e del d.lgs. 29 dicembre 2006, n. 303, Torino, 2007,p. 39) sembrano emergere entrambe. Infatti, questa “disposizione tende a consentire all’assembleadi valutare l’idoneità del soggetto rispetto al cumulo degli incarichi rivestiti (e, incidentalmente,di conoscere relazioni con altri soggetti che possano configurare situazioni diconflitto)”.( 40 ) Il dovere di informazione preventivo è stato valorizzato, seppur con riferimento all’operativitàdi una polizza assicurativa per responsabilità professionale da Trib. Milano, 7febbraio 2003, in Società, 2003, p. 1385, con nota di Redeghieri Baroni, Questioni in tema diresponsabilità degli organi sociali: quantificazione dei danni, omessa vigilanza dei sindaci e coperturaassicurativa, per il quale l’omessa “comunicazione di un evento [la dichiarazione difallimento della società ove i contraenti operavano come sindaci], il cui significato (in generalee nell’economia del contratto di assicurazione) non poteva sfuggire al contraente facenteuso dei normali canoni di diligenza, anche e soprattutto perché istituzionalmente munito dellespecifiche nozioni professionali necessarie ad apprezzarlo, integra, a parere del tribunale,gli estremi della colpa grave di cui all’art. 1892 c.c. [. . .]. L’omissione rileva anche sul versanteoggettivo, poiché incide « sulla reale rappresentazione del rischio », nel senso che appare « ditale natura (da doversi ritenere) che l’assicuratore non avrebbe dato il suo consenso o non l’avrebbedato alle medesime condizioni, se avesse conosciuto l’esatta e completa verità » (Cass.n. 5115/1994)”. I giudici, però, non hanno potuto disporre anche l’annullamento dei contrattidi assicurazione, richiesto in via riconvenzionale, poiché la comparsa di costituzione erastata depositata solo il giorno precedente all’udienza, in violazione dei termini ex artt. 167 e171 c.p.c.La sentenza è significativa perché evidenzia un generale dovere informativo in relazionealle finalità della clausola contrattuale: l’esatta rappresentazione del rischio corso dall’assicurato.Nel nostro caso il dovere informativo indicato dall’art. 2400 c.c. è espressione parziale eminima dell’obbligo di rendere edotti i soci di tutte le circostanze che potrebbero incideresull’esatto adempimento dell’incarico di vigilanza. In dottrina su questi temi v. Gallo, Asimmetrieinformative e doveri di informazione, in Riv. dir. civ., 2007, I, p. 641 ss., in part. p. 670.
98 CONTRATTO E IMPRESA 1/2011pena citati, il contenuto dell’informazione ritenuta rilevante dal legislatorerappresenta un minus e quindi, a fortiori, si dovrebbe ritenere compreso undovere informativo di maggior peso, come quello relativo all’indipendenzadei sindaci.Tuttavia questa soluzione non è priva di inconvenienti pratici di notevolespessore. Infatti, occorre fare i conti con i ridotti termini per l’impugnazionee con una forte compressione della legittimazione all’azione previstidall’odierno art. 2377 c.c. Si tratta di inconvenienti che potrebbero esseresuperati prediligendo la soluzione della nullità della delibera, in coerenzacon la tesi che già è invalsa per il caso di nomina di sindaco ineleggibile.Infatti, si potrebbe affermare che l’indipendenza è un requisito solo inparte valorizzato dall’art. 2399 c.c. (e 148 T.U.F. per le società quotate), mala cui essenzialità rispetto al corretto svolgimento dell’incarico è facilmentedesumibile dal sistema. Pertanto sarebbe irragionevole trattare in mododifferente situazioni giuridiche che rispondono ad una medesima funzioneed hanno la medesima ratio. In altre parole, se l’indipendenza è un requisitoessenziale per chi svolge la funzione di controllo, lo stesso è certamenteassistito da una natura imperativa e, perciò, la sua carenza originaria renderebbeillecito l’oggetto della delibera di nomina ( 41 ).Questo rimedio, tuttavia, importa possibili controindicazioni pratichelegate sia ad intuibili potenziali risvolti ricattatori, visto che la legittimazio-( 41 ) La questione è tornata d’attualità soprattutto con riferimento ai rimedi applicabili incaso di nomina di “amministratori indipendenti” privi di tale requisito. Per Regoli, Gli amministratoriindipendenti, in Liber amicorum di Campobasso, Assemblea, amministrazione, 2, acura di Portale, Abbadessa, Torino, 2006, p. 385 ss., in part. p. 412 s., in “caso di accertata falsaauto-attribuzione della qualifica di indipendente” potrebbe invocarsi la decadenza dall’incarico(almeno nei casi previsti, per le società quotate, dall’art. 147ter, commi 3° e 4° e dall’art.147quater, T.U.F.), ovvero la revoca per giusta causa. L’a., in questo caso, seppur in via dubitativa,prospetta l’applicazione anche della sanzione penale per false comunicazioni sociali exart. 2622 c.c., mentre, per la promozione dell’azione sociale o individuale di responsabilità alfine di ottenere il ristoro dei danni, rinvia a Stella Richter jr., Gli amministratori non esecutivinell’esperienza italiana, in Banca, impr., soc., 2005, p. 163 ss., in part. p. 170.Sempre con riguardo agli amministratori indipendenti, N. Salanitro, Nozione e disciplinadegli amministratori indipendenti, in Banca, borsa, tit. cred., 2008, I, p. 1 ss., in part. p. 8 s., ricorrendoal combinato disposto tra l’art. 2387 e l’art. 2382 c.c., non esita a far derivare, nel sistematradizionale, la decadenza per l’amministratore non indipendente per carenza dei requisitistatutari.Una via non praticabile, però, per il caso di mancato (originario) rispetto, nel sistema monistico,della proporzione di “almeno un terzo” di amministratori indipendenti nel consigliodi amministrazione. L’a., in questa ipotesi, giunge a considerare la delibera di nomina nullaper illiceità dell’oggetto “[. . .] e si può anche pensare ad un’applicazione a fortiori della disciplinadell’art. 2409 c.c. [. . .]”.
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