SAGGI 91tispecie”; ii) l’ineleggibilità era la mera proiezione nel momento, iniziale,dell’instaurazione del rapporto tra sindaco e società dell’efficienza “sanzionatoria”della decadenza.In realtà, la corretta prospettiva dovrebbe essere un’altra, ossia quella divedere la tipicità nel modo di operare della sanzione (ossia ipso iure), nonnelle fattispecie che ad essa si riconducono: in altri termini, tipicità dellasanzione non è tassatività o eccezionalità delle fattispecie che ne richiedonol’applicazione.3. – Se quanto detto consente di precisare la natura della decadenza, occorreora chiarire le conseguenze che derivano, sempre sul piano organizzativo,dal suo verificarsi e che fanno emergere la (sola) utilità pratica dell’attoche l’accerta ( 17 ).Si è affermato che la mancata previsione circa l’operatività delle cause didecadenza e dell’individuazione dell’organo competente “si è tradotta inun’occasione mancata” ( 18 ). Un’affermazione su cui non si ritiene di doverconvenire visto che la disciplina sembra agevolmente ricavabile da un’attentaqualificazione della fattispecie e da disposizioni già presenti nel sistema.Infatti, se lo statuto o la legge non dispongono diversamente ( 19 ), sarannoi sindaci i primi “interessati” a tale accertamento, poiché, diversamente,il collegio sindacale rischierebbe di trovarsi costretto ad operare in condizionedi non assoluta efficienza (come invece vorrebbe proprio l’automatismodell’art. 2400 c.c.) ( 20 ). Un accertamento che non necessariamente do-( 17 ) Su tali questioni ci si è già intrattenuti nel nostro Le funzioni dei sindaci tra principi generalie disciplina, Padova, 2008, p. 281 ss.( 18 ) Così, commentando la sentenza della S.C., Leo, La causa d’ineleggibilità dei componentiprescinde da un procedimento di verifica, cit., p. 71 ss., in part. p. 73.( 19 ) Con riferimento alle possibili aperture statutarie v. quanto si è osservato supra in nota1.Sul piano legislativo regole speciali sono previste, ad esempio, per le società bancarie (efinanziarie capogruppo di gruppi bancari), per gli intermediari e per le società quotate (v. il richiamodella S. C. al punto 5.1 della decisione del 2008, nonché il commento di Nazzicone,Sindaco decaduto ed invalidità, diretta e derivata, di deliberazioni societarie, cit., c. 2182 s.).Peraltro nulla esclude, anche se non fosse previsto dallo statuto, che si proceda, ferma lasua efficacia ipso iure, ad un accertamento della decadenza per consentire, da un lato, il prodursidei meccanismi automatici ad essa riconnessi (il subentro del sindaco supplente ex art.2401 c.c.) e, dall’altro, la tutela dello stesso sindaco decaduto. In questo senso v. già Cavalli,I sindaci, cit., p. 64. Per ulteriori riferimenti, anche alla dottrina e giurisprudenza contrari, cfr.Id., Collegio sindacale, cit., p. 734 ss., in part. p. 736 ss.( 20 ) Per le società quotate, similmente a quanto già accade per le banche (v. Freni, Requisitidi professionalità e di onorabilità, in Ferro Luzzi-Gastaldi (a cura di), La nuova legge bancaria,I, Milano, 1996, p. 381 ss., in part. p. 430 ss.), il legislatore ha ritenuto opportuno chiari-
92 CONTRATTO E IMPRESA 1/2011vrà sfociare in una delibera di un organo collegiale ( 21 ), data l’efficacia (ipsoiure) con cui opera la decadenza che, dunque, potrebbe essere rilevata medianteun qualsiasi atto formale, anche del presidente del collegio o da altrosindaco ( 22 ). Sarà perciò sufficiente una comunicazione che dovrà essere inviatasia al sindaco decaduto, sia al supplente chiamato a subentrare ( 23 ).Non è da escludere, inoltre, che tale accertamento possa essere promossoanche da parte del singolo socio ( 24 ) e forse anche del terzo ( 25 ) e sen-re quale sia l’organo competente per l’accertamento. Infatti, l’art. 148 T.U.F., al comma 4°quater,così come novellato dalla l. risp. (l. 262/2005), attribuisce tale compito al consiglio di amministrazionee, “nelle società organizzate secondo i sistemi dualistico e monistico, [all’]assemblea[. . .]”, nonché, in caso di inerzia, la Consob su richiesta di qualsiasi interessato o d’ufficio.La disposizione, che si apre con una clausola che ne limita la portata ai “casi previsti dalpresente articolo”, sembra dettare una regola speciale, agevolando la conclusione per la qualeè proprio l’organo di controllo a dover dichiarare la decadenza dei propri membri per i casinon riconducibili, neppure in via analogica, all’art. 148 T.U.F. (Cfr. Sasso, L’ampliamento deipoteri di informazione di convocazione dei componenti l’organo di controllo, in De Angelis-Rondinone(a cura di), La tutela del risparmio nella riforma dell’ordinamento finanziario, Torino,2008, p. 93 ss., in part. 103 ss.).Più in generale la legislazione speciale sembrerebbe confermare che, in mancanza di diversaindicazione, sia proprio il collegio, il cui componente è decaduto, a dover accertare, motivaree comunicare la causa di cessazione dall’incarico.In giurisprudenza v. Trib. Milano, 16 marzo 1956, in Foro it., 1957, I, c. 1348; in Riv. dir.comm., 1957, II, p. 52, per il quale “le cause di decadenza dei sindaci, al pari di quelle degli amministratori[. . .] devono essere rilevate dall’organo sociale competente [. . .]”.( 21 ) Come, invece, sembra sostenere Cavalli, Collegio sindacale, cit., p. 736 ss.( 22 ) Anzi costituisce un vero e proprio obbligo giuridico da parte degli altri componentidel collegio acclarare la verificazione di una causa di decadenza, in quanto rappresenta un doverericollegabile alla vigilanza sul rispetto della legge e dello statuto. Pertanto il mancato rilievodella decadenza potrebbe fondare anche la promozione dell’azione di responsabilità (sene deriva un danno) da parte dell’assemblea o della minoranza ex art. 2393bis c.c. o la revocaper giusta causa (inadempimento).( 23 ) La comunicazione andrà estesa a tutti gli interessati, seppur in forme diverse: ai soci,poiché l’assemblea successiva dovrà “provvedere alla nomina dei sindaci effettivi e supplentinecessari per l’integrazione del collegio, nel rispetto dell’art. 2397, comma 2°” (2401, comma1°, c.c.); agli amministratori, affinché adempiano agli oneri pubblicitari (art. 2400, comma 3°,c.c.). Cfr. a tal proposito il Trib. Mantova, 25 luglio 2009, inedita ma reperibile sul sito www.ilcaso.it,dove, seppur con riferimento alle dimissioni, discostandosi dichiaratamente dall’orientamentodella corte di legittimità, si afferma che “[. . .] le dimissioni, per essere efficaci, devonoessere comunque comunicate ai sindaci supplenti; la conoscenza dell’effettività dellafunzione costituisce, infatti, il presupposto indefettibile [. . .] per l’adempimento dei doveri el’esercizio dei poteri che la carica comporta [. . .]” (p. 7 ss. del documento).( 24 ) Per una rassegna dei diritti individuali di controllo intesi come “verifica della legalitàe regolarità dell’attività della società ed in particolare dell’amministrazione, al fine di assicurarelegittimità ed efficienza dell’agire sociale a partire dalla gestione, a protezione in definiti-
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