Famiglia e matrimonio. Quale modello costituzionale. - Gruppo di Pisa

formazione di strutture di natura familiare. Non c’è nessuna ragione per escludere che il legislatorepossa dettare norme per il perseguimento di queste finalità: finalità che non corrispondono solo a puntidi vista morali o religiosi circa la concezione della famiglia». Infine, nella sentenza n. 494 del 2002 41 ,richiamando la decisione del 2000, si legge che l’art. 29 cost. «consente di esigere comportamenticonformi e di prevedere conseguenze e misure, anche penali, nei confronti degli autori di condotte chedella famiglia compromettano l’identità» 42 . Si tratta di una affermazione molto interessante, perché siesclude che il bene giuridico tutelato dal reato sia la “morale familiare” (del resto, quale tra le tante?) ola serenità delle relazioni familiari (che, semmai, dovrebbe essere tutelata a prescindere dal pubblicoscandalo), ma si ammette che lo Stato possa tutelare l’“identità” della famiglia.Così facendo, la Corte sembra aver trovato una sintesi tra le due prospettive teoriche prima enucleate,riconoscendo che lo svolgimento della personalità individuale avviene nell’ambito di una formazionesociale sovraindividuale, in cui i diritti dei singoli legati da un vincolo affettivo devono essere conciliaticon le esigenze comuni della famiglia, quale istituzione caratterizzata da stabilità e certezza e dareciprocità e corrispettività di diritti e doveri. In ciò va ricercata l’identità della famiglia, non in unaconcezione morale o religiosa della stessa.4. Il “nesso” tra famiglia e matrimonio e la presenza solo eventuale dei figli perdefinire che cos’è la famiglia nell’art. 29 cost.Più volte è stato osservato che «è contraddittorio parlare di una società naturale che sorge dalmatrimonio, cioè in sostanza da un negozio giuridico» 43 , che l’art. 29 cost. contiene un ossimoro,perché definisce la famiglia mettendo in relazione due concetti incomparabili 44 .Eppure la Costituzione definisce “famiglia” proprio quella relazione sociale che si dà una formagiuridica stabile con il matrimonio. E’ con il vincolo matrimoniale che si crea la famiglia. E’ difficilenegare – e infatti è questa la tesi prevalente – che sia l’istituto matrimoniale a distinguere la famigliariconosciuta dalla Costituzione rispetto ad altre formazioni sociali composte da persone unite da unlegame affettivo che decidono di convivere (le cd. famiglie di fatto) 45 . Il matrimonio è un atto giuridicoche fa assumere alla convivenza caratteri di certezza, stabilità e funzionalità morale e materiale, checonsente di formalizzare l’unione affettiva di due persone, che, con ciò, si assumono doveri disolidarietà reciproca.Non sono mancate ovviamente letture diverse, secondo cui quella creata con il matrimonio, ossia lafamiglia “legittima”, sarebbe soltanto uno dei modelli di famiglia, ma ve ne sarebbero anche altri“egualmente” tutelati dalla Costituzione 46 .41V. n. 6.1 del considerato in diritto.42 L’inciso è tratto dalla sentenza n. 494 del 2002 (n. 6.1 del considerato in diritto), ma si veda anche la sentenza n. 518 del 2000,con cui la Corte respinse la questione di legittimità dell’art. 564 c.p., nella parte in cui punisce, qualificandolo come incestuoso, ilrapporto sessuale e/o sentimentale tra affini in linea retta. In quella decisione la Corte ha individuato il bene giuridico del reatodi incesto proprio nella famiglia (superando, in modo non molto convincente, l’obiezione costituita dal fatto che la condotta èpunibile solo quando suscita pubblico scandalo).43Cfr. C. Grassetti, op. cit., 294-295; C. Esposito, op. cit., 13544 Cfr. R. Bin, op. ult. cit., § 1.45«Il matrimonio, insomma, costituisce e, allo stesso tempo, serve la famiglia: la fonda ma la riconosce, e non potrebbe anzifondarla senza riconoscerla»: così A. Ruggeri, Idee sulla famiglia e teoria (e strategia) della Costituzione, in Quadernicostituzionali 2007, 757.46Per es. cfr. N. Lipari, Riflessioni sul matrimonio a trent’anni dalla riforma del diritto di famiglia, in Riv. trim. dir. civ. e proc.civ. 2005, 717, per il quale «oggi la realtà fenomenica è tutta spostata sul versante del rapporto e quindi la disciplina va ricercatain funzione della posizione dei soggetti all’interno del medesimo; si rende così necessario il superamento del “riferimento all’attocostitutivo” come criterio rilevante per la determinazione di una disciplina del vincolo familiare».10