Anno VII - n. 2 in formato pdf - Consiglio dell'Ordine degli Avvocati ...

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giurisprudenza giugno 2010
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giurisprudenza giugno 2010
Le Sezioni Unite, nel rispetto delle norme processuali
ed ancor di più nel rispetto del principio di
nomofilachia, hanno stabilito che il difensore
non necessita di procura speciale per la presentazione
dell’istanza di oblazione, con siffatta pronuncia
è stato così riconosciuto al difensore un
diritto prima ritenuto appartenente al solo imputato.
Inoltre, il Supremo Collegio ha statuito con
siffatta sentenza che l’istanza di oblazione può
essere reiterata nel giudizio conseguente all’opposizione,
qualora la stessa in sede di opposizione
non sia stata erroneamente accolta. La Quarta
Sezione penale, invece, discostandosi da una precedente
sentenza pronunciata dalle Sezioni
Unite, ha stabilito che non è possibile convertire
in opposizione il ricorso per saltum presentato
dall’imputato a cui è stato notificato un decreto
penale di condanna. Due sentenze di estrema
importanza: con la prima sono stati ampliati i
“poteri-diritti” del difensore, e con la seconda si
“esclude” che l’opposizione possa essere considerata
un mezzo di impugnazione.
Il decreto penale di condanna.
Il decreto penale di condanna inizialmente disciplinato
dagli artt. 298-302 del Codice di procedura
penale del 1913, disciplinato poi dall’art. 506
del Codice del 1930, è oggi disciplinato dagli artt.
459 s.s. Il decreto penale di condanna, che rientra
tra il novero dei c.d. riti premiali o speciali, è
caratterizzato dall’assenza di contraddittorio tra
la pubblica accusa ed il condannato; il “prezzo”
dell’assenza di contraddittorio tra le parti (che è
garantito dall’art. 111 Cost.) è ricambiato con
“benefici” e sconto di pena.
Procediamo per ordine.
Con il decreto penale di condanna lo Stato sanziona
le condotte di minore allarme sociale.
Il magistrato del pubblico ministero, entro sei
mesi dall’iscrizione della notizia di reato, può
adottare un decreto penale di condanna nei confronti
di un soggetto che abbia indifferentemente
commesso tanto un reato perseguibile d’ufficio
tanto un reato perseguibile a querela di parte (ad
eccezione del caso in cui il querelante abbia fatto
espresso riferimento in querela, ed è irrilevante un
eventuale dissenso successivo, di opporsi alla definizione
del procedimento con decreto di condanna).
Qualora la richiesta di definizione del procedimento
instauratosi con decreto penale di condanna
pervenga allo scadere dei sei mesi, così
come indicati dalla norma, il giudice per le indagini
preliminari “dovrebbe” restituire gli atti al
magistrato del pubblico ministero, ma se dovesse
accogliere la richiesta l’atto di condanna sarebbe
valido. Infatti, in merito alla richiesta tardiva nessuna
norma penal-processuale prevede una nullità
ex art. 178 lettera b o c.
Il magistrato inquirente con la richiesta di definizione
del procedimento con decreto penale di
condanna, esercita l’azione penale: enuncia il
fatto addebitato all’indagato, lo qualifica e sulla
“scorta” di un accertamento sommario ne chiede
la condanna al pagamento di una pena pecuniaria
(multa o ammenda).
Spetta, poi, al giudice per le indagini preliminari
accogliere l’istanza avanzata dal magistrato del
pubblico ministero, al quale vanno restituiti gli
atti in caso di petitum non accoglibile.
L’indagato/condannato se ritiene che la condanna
inflittagli sia ingiusta può (entro quindici
giorni) presentare opposizione.
Il legislatore per evitare inutili opposizioni (spesso
con soli fini dilatori), stabilisce al quinto
comma dell’art. 460 c.p.p. dei “benefici” per il
condannato acquiescente, pertanto quest’ultimo
non potrà essere condannato alle spese processuali
e né subire pene accessorie.
Inoltre, il reato si estingue se il condannato nei
cinque anni o, rispettivamente due anni, non
commette delitti o contravvenzioni della stessa
indole, nel qual caso cade ogni effetto penale e la
condanna non osta a nuova sospensione condizionale
della pena 1 . La pena poi è determinata
secondo il richiamato articolo: ossia la pena pecuniaria
sarà diminuita sino alla metà rispetto al
minimo edittale della pena, ulteriormente diminuita
in caso di applicazione delle attenuanti ex
artt. 62 o 62 bis c.p. Il decreto penale di condanna
passa ingiudicato allo spirare dei quindici giorni
successivi alla notifica qualora l’imputato (o il
civilmente obbligato) non abbia proposto opposizione,
il decreto de quo equivale a sentenza ma non
costituisce giudicato ai fini extrapenali; inoltre,
non vi può essere costituzione di parte civile (perché
manca il contraddittorio tra le parti) e manca
l’udienza preliminare. La condanna diventa irrevocabile
rispetto ai concorrenti nel reato che non
abbiano proposto opposizione, salvo che il concorrente
opponente venga assolto con formula
piena.
L’opposizione.
Avverso il decreto penale di condanna è possibile
proporre opposizione e contestualmente “optare”
per la scelta dell’oblazione, applicazione della
pena su richiesta, giudizio abbreviato o giudizio
immediato; quando l’opponente non sceglie
alcun rito, segue di diritto il giudizio immediato.
Il civilmente obbligato alla pena pecuniaria non
ha scelta: può chiedere solo il giudizio immediato.
Sono legittimati a proporre opposizione avverso
il decreto penale di condanna tanto l’imputato
che l’eventuale civilmente obbligato alla pena
pecuniaria, personalmente o mediante i rispettivi
difensori. Può il difensore privo di procura speciale
presentare opposizione avverso il decreto
penale di condanna e contestualmente richiedere
la definizione del procedimento attraverso l’oblazione
“[...] In ordine alla questione problematica
dei limiti della legittimazione del difensore, la
S.C. ha ritenuto a suo tempo corretta, relativamente
alla disciplina delineata dal previgente
codice di rito (ex art. 125 c.p.p.), la scelta del legislatore
di non prevedere espressi poteri di rappresentanza
in capo al difensore” 2 .
Conformandosi a siffatto orientamento, il G.I.P.
del Tribunale di Bologna, prima, ed il giudice
monocratico dello stesso tribunale, poi, rigettavano
l’opposizione avanzata da un difensore, sprovvisto
di procura speciale, che opponendosi al
decreto penale di condanna aveva contestualmente
chiesto l’ammissione del suo assistito all’oblazione
ai sensi dell’art. 162 bis c.p.
“Il Tribunale, dichiarata la contumacia dell’imputato
e revocato il decreto penale, rilevava, quanto
alla domanda di ammissione all’oblazione formulata
contestualmente all’atto di opposizione al
decreto penale, che essa era stata proposta dal
difensore non munito di procura speciale, e quindi
da un soggetto non legittimato a formularla,
trattandosi, per costante insegnamento giurisprudenziale,
di un diritto personale dell’imputato;
e, quanto alla reiterazione della domanda presentata
in udienza, che ad essa ostava il chiaro
disposto dell’art. 162 comma 3 c.p.p.” 3 .
Le Sezioni Unite della Suprema Corte di
Cassazione investite della questione hanno ritenuto,
diversamente dalle pronunce delle Sezioni
Semplici, legittima l’attività posta in essere dal
difensore, ritenendo non necessaria la procura
speciale, poiché l’opposizione non rientra tra gli
atti personalissimi dell’imputato. Le Sezioni
Unite sono giunte a tale conclusione analizzando
in primis il dettato normativo di cui all’art. 99
c.p.p., che nell’estendere al difensore le facoltà ed
i diritti spettanti all’imputato, fissa un principio
generale in base al quale sul difensore incombe la
responsabilità non solo di tutte quelle attività che
egli deve compiere in prima persona, ma anche di
quelle che, pur esercitabili dal proprio assistito,
gli sono demandate o per la sua competenza, o
per l’inattività dell’interessato, da qualunque
causa determinata 4 . Ad avviso della Suprema
Corte l’istanza di ammissione all’oblazione non è
ricompresa tra gli atti riservati all’imputato, e
nulla vale il fatto che il Codice penale (agli artt.
162 e 162 bis) si riferisca al “contravventore”, dal
momento che la norma si riferisce a quest’ultimo
quale soggetto ammesso al pagamento. L’art. 461
comma 3 c.p.p. indica espressamente i riti alternativi
che l’imputato può scegliere (in tali casi il
difensore necessita sempre di procura speciale), e
tra questi non è ricompresa l’oblazione. Infine, le
Sezioni Unite hanno osservato che l’istanza de qua
non estingue sic et simpliciter il reato, dal momento
che essa va vagliata ed approvata dall’organo
requirente, e che solo successivamente al pagamento
della somma indicata nel provvedimento
giudiziario il reato si estingue. Qualora, poi, l’imputato
decidesse di non pagare quanto stabilito
dall’organo giudicante il reato non si estinguerebbe
ed il processo proseguirebbe nelle forme del
giudizio immediato, da ciò si ricava che l’istanza
di ammissione all’oblazione non è atto idoneo ad
incidere irreversibilmente sull’esito del procedimento
e sulle relative regole di giudizio. L’istanza
avanzata dal difensore, sottolineano i giudici di
legittimità, potrà sempre essere revocata dall’imputato
in udienza, anche dopo il provvedimento
di ammissione del giudice al pagamento della
pena pecuniaria, dando così corso alla normale
procedura di giudizio. A seguito di tali riflessioni,
le Sezioni Unite sono giunte ad affermare l’ammissibilità
dell’opposizione al decreto penale di
condanna con contestuale domanda di oblazione
da parte del difensore privo di procura speciale,
dal momento che non esistono norme né espresse
e né ricavabili in via interpretative di segno contrario.
La Suprema Corte con la sentenza in commento
ha stabilito, anche, che la domanda di
oblazione potrà essere reiterata alla prima udienza,
prima dell’apertura del dibattimento, quando
erroneamente non sia stata accolta dal giudice
per le indagini preliminari, sicché è dovere del
giudice del dibattimento di prendere in considerazione
detta richiesta.
Il ricorso per saltum.
Avverso il decreto penale di condanna è possibile,
come visto, proporre opposizione entro quindi
giorni. La Quarta Sezione Penale della Corte di
Cassazione ha stabilito che il ricorso per saltum
proposto avverso un decreto penale di condanna
non può essere convertito in opposizione, per via
delle diverse finalità che siffatti strumenti perseguono.
Infatti, osserva la Corte, mentre il ricorso
per Cassazione ex art. 606 c.p.p. è da ritenersi uno
strumento di impugnazione in senso tecnico
avverso un provvedimento, l’opposizione è invece
finalizzata all’instaurazione di un giudizio al termine
del quale verrà adottato un provvedimento.
Nel caso concreto la Corte era stata chiamata a
statuire in merito ad un ricorso presentato dal
sig. S.L. avverso un decreto penale di condanna
per guida in stato di ebbrezza: “[...] l’odierno