Terzo - Quarto Rapporto Governativo - Minori.it

82 Terzo-quarto rapporto alle Nazioni unite sulla condizione dell’infanzia e dell’adolescenza in Italia
Tali riconoscimenti da parte degli strumenti internazionali operanti hanno accompagnato
la riflessione della giurisprudenza italiana fino a dividerla su due fronti. Da una parte
si sostiene che, dato il riconoscimento internazionale della dignità sociale, culturale e
giuridica della kafala, questa non possa di per sé essere ritenuta contraria all’ordinamento
pubblico internazionale inteso come l’insieme di norme che tutelano l’ordinamento giuridico
nazionale da disposizioni del diritto straniero che violino i principi fondamentali di
questo 17 , mentre non mancano autorevoli disposizioni di segno opposto su questo aspetto
le quali ribadiscono la contrarietà dell’istituto della kafala ai principi dell’ordinamento
giuridico italiano 18 .
Tuttavia, tra queste previsioni preme sottolineare che la Corte di Cassazione civile il 4
novembre 2005, n. 21395 ha dichiarato la kafala «non assimilabile né ad un’adozione, né
a un affidamento a scopo adottivo, ma ad un affidamento diretto alla protezione del minore
chiaramente al di fuori dei tipi previsti per i procedimenti “adottivi” disciplinati dall’ordinamento
italiano».
Pertanto, nonostante l’assenza di una giurisprudenza pacifica sul punto, va precisato
che ci si trova prevalentemente a far fronte a questioni di kafala nel caso in cui si parli di
«rapporti giuridici transitori di tipo paragenitoriale» in cui, ad esempio, le situazioni di
affidamento a mezzo kafala si configurano essenzialmente in affidamenti omoculturali ove
una pubblica autorità giudiziaria o amministrativa dello Stato di origine affidi a una famiglia
con provvedimento di kafala un minorenne.
Al momento per l’ordinamento italiano, sempre commentati dalla giurisprudenza nazionale,
si aprono nella prassi due scenari possibili:
• il provvedimento di kafala dispone un provvedimento di affidamento a scopo di adozione.
Se in tale circostanza gli adottanti o uno di questi o l’adottando sono cittadini
stranieri residenti in Italia l’art. 40 della L. 31 maggio 1995, n. 218 di riforma del
sistema italiano di diritto internazionale privato prevede l’intervento della giurisdizione
italiana a eventuale completamento dell’adozione 19 ;
• il provvedimento di kafala non dispone un provvedimento di affidamento a scopo di
adozione, trattandosi di provvedimenti di giurisdizione volontaria di protezione del
bambino in stato di abbandono questi vanno riconosciuti automaticamente in Italia
dagli organi della pubblica amministrazione 20 .
Per informazioni in merito alle attività di prevenzione del disagio familiare e dell’allontanamento
del minore dalla famiglia di origine, si faccia riferimento al Paragrafo 5.1 di
questa sezione dedicato agli interventi a supporto della genitorialità.
17
In tal senso si è espressa la Corte d’appello di Torino, 16 agosto 2004 (pronuncia ritenuta esente da vizi dalla
Corte di Cassazione, 4 novembre 2005, n. 21395, in «Famiglia e Diritto», 2006, p. 243).
18
Tribunale dei minori di Torino, 23 gennaio 2004, Tribunale di Reggio Emilia, 9 febbraio 2005 e Avvocatura
generale dello Stato, parere del Comitato consultivo del 19 gennaio 2006 n. 7032, in «Rassegna Avvocatura dello
Stato», n. 1, p. 247.
19
Cassazione civile, 18 marzo 2006, n. 2079.
20
Anche sul fondamento di tale riconoscimento automatico del provvedimento di kafala vi sono opinioni contrastanti
da parte della giurisprudenza. L’opinione prevalente dispone che fondamento di questo si rinviene nell’art.
42 della legge n. 218/1995 (Cassazione civile, 4 novembre 2005, n. 21395, Tribunale dei minori di Reggio
Calabria sentenza del 10 ottobre 2006), mentre quella minoritaria sostiene che il fondamento del riconoscimento
automatico si debba trarre dalla combinazione delle disposizioni contenute agli artt. 64, 65 e 66 della L.
218/1995 (Avvocatura dello Stato, Comitato consultivo, parere 19 gennaio 2006 n. 7032).