Il Consenso, in Trattato di Biodiritto, diretto da S. Rodotà e P. Zatti ...
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III, 8<br />
Dalla bioetica al bio<strong>di</strong>ritto<br />
personale ed alla salute del paziente può affermare che « la salute non è un<br />
bene che può essere imposto coattivamente al soggetto <strong>in</strong>teressato […] ma<br />
deve fon<strong>da</strong>rsi esclusivamente sulla volontà dell’avente <strong>di</strong>ritto, trattandosi <strong>di</strong><br />
una scelta che riguar<strong>da</strong> la qualità della vita e che pertanto lui e lui solo può<br />
legittimamente fare », ribadendo che « […] doveva essere lasciato alla libera<br />
scelta (dell’<strong>in</strong>teressato) se trascorrere <strong>in</strong> maniera fisicamente e psicologicamente<br />
<strong>di</strong>gnitosa gli ultimi giorni della sua esistenza ». Pur ancora tutto<br />
all’<strong>in</strong>terno <strong>di</strong> un riferimento alla qualità della vita, viene portata però alla<br />
luce <strong>in</strong> modo estremamente chiaro come solo al paziente (e non al me<strong>di</strong>co)<br />
spetti decidere « che cosa sia <strong>da</strong>vvero meglio per lui ».<br />
La giurisprudenza dunque porta la volontà al centro della scena,<br />
richiedendo come elemento essenziale il consenso libero, <strong>in</strong>formato e non<br />
con<strong>di</strong>zionato 12 .<br />
Sarà la Corte costituzionale, alle soglie degli anni novanta, ad <strong>in</strong>tervenire<br />
<strong>in</strong> modo significativo, segnando l’abbandono def<strong>in</strong>itivo dell’orig<strong>in</strong>aria<br />
prospettiva privatistica del potere <strong>di</strong> <strong>di</strong>sposizione per attrarre il governo del<br />
corpo, <strong>in</strong> quanto espressione dei valori della persona, def<strong>in</strong>itivamente<br />
nell’orbita delle libertà costituzionali.<br />
Con una decisione la Corte generalizza il pr<strong>in</strong>cipio che non si può<br />
essere sottoposti a « trattamenti sanitari obbligatori » contro la propria<br />
volontà e stabilisce che la libertà <strong>di</strong> <strong>di</strong>sporre del proprio corpo è espressione<br />
della libertà personale riconosciuta e protetta <strong>da</strong>ll’art. 13 Cost. come <strong>di</strong>ritto<br />
<strong>in</strong>violabile che garantisce la persona non <strong>di</strong>versamente <strong>da</strong>l <strong>di</strong>ritto alla vita<br />
ed all’<strong>in</strong>tegrità fisica 13 e riba<strong>di</strong>sce il legame con il <strong>di</strong>ritto alla salute 14<br />
12<br />
Fra le molte, Cass., 10 <strong>di</strong>cembre 1986, n. 7372, <strong>in</strong> Giust. civ., 1987, I, 561, che sottol<strong>in</strong>ea come<br />
il pr<strong>in</strong>cipio non possa essere violato neanche se l’<strong>in</strong>tervento è « <strong>di</strong>retto a vantaggio del titolare del<br />
<strong>di</strong>ritto », Cass., 21 aprile 1992-13 maggio 1992, n. 699, <strong>in</strong> Dir. fam., 1992, 1013, che vi <strong>in</strong>clude il <strong>di</strong>ritto<br />
<strong>di</strong> rifiutare le cure me<strong>di</strong>che, Trib. Milano, 4 <strong>di</strong>cembre 1997, <strong>in</strong> Riv. it. med. leg., 1998, 1129, ritiene<br />
necessario il consenso anche per <strong>in</strong>terventi « astrattamente utili » e « tecnicamente riusciti ». Sul punto<br />
cfr. SANTOSUOSSO, <strong>Il</strong> consenso <strong>in</strong>formato. Tra giustificazione per il me<strong>di</strong>co e <strong>di</strong>ritto del paziente, Milano,<br />
Raffaello Cort<strong>in</strong>a, 1994; CACACE, Informazione, consenso e rifiuto <strong>di</strong> cure: (il)liceità del trattamento<br />
sanitario e (im)possibile conciliazione fra <strong>di</strong>ritti del paziente e liberta del sanitario,<strong>in</strong>COMANDÉ (a cura <strong>di</strong>),<br />
Diritto privato europeo e <strong>di</strong>ritti fon<strong>da</strong>mentali, Tor<strong>in</strong>o, Giappichelli, 2004, 77.<br />
13<br />
Corte cost., 22 ottobre 1990, n. 471, <strong>in</strong> Foro it., 1991, I, 14, e poi ancora Corte cost., 9 luglio<br />
1996, n. 238, a proposito <strong>di</strong> prelievo ematico coattivo per il quale la Corte ritiene « necessaria la libera<br />
manifestazione <strong>di</strong> volontà della parte », <strong>in</strong>vertendo la gerarchia rispetto agli <strong>in</strong>teressi pubblici legati alla<br />
giustizia ed all’accertamento dei reati.<br />
14<br />
Casi delle trasfusioni ai testimoni <strong>di</strong> Geova: Pret. Roma, 9 aprile 1997, <strong>in</strong> Bioetica, 2000, 132,<br />
e GIP Mess<strong>in</strong>a, 26 luglio 1995, <strong>in</strong> Dir. pen. proc., 1996, 202. Ancora recentemente cfr. Cass., 23 febbraio<br />
2007, n. 4211, <strong>in</strong> Foro it., 2007, I, 1711, sulla quale le osservazioni <strong>di</strong> CARUSI, Tutela della salute, consenso<br />
alle cure, <strong>di</strong>rettive anticipate: l’evoluzione del pensiero privatistico, <strong>in</strong>Riv. crit. <strong>di</strong>r. priv., 2009, 7, che<br />
puntualizza come il <strong>di</strong>ritto <strong>di</strong> autodeterm<strong>in</strong>azione non sia stato compresso, ma semplicemente def<strong>in</strong>ito<br />
nelle sue mo<strong>da</strong>lità, almeno nel caso del paziente pienamente capace.<br />
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