Furio Cerutti - Dipartimento di Filosofia

Furio Cerutti
Filosofia politica. Un'introduzione
avrebbe dovuto renderlo su richiesta alla madre. Il giudice fa la prova della spada (metà
bambino a ciascuna) e la nutrice,che ha il legame affettivo autentico, rinuncia, cosicché si
capisce chi merita di essere madre di questo bambino, che viene dato alla nutrice. Da secoli in
Europa la giustizia è formale; il processo di trapasso dalla giustizia materiale, che spesso è
correlato con le forme tradizionalistiche di potere, alla giustizia formale, che correla pienamente
con il governo burocratico, legale, o razionale, per usare termini weberiani, è stato un processo
enorme. Chi legge Economia e società di Max Weber vede la grande importanza storica, ma
anche teorica, che Weber dà al processo di passaggio da quella che lui chiama la giustizia del
Kadì, il giudice di quartiere o di città musulmano, alla giustizia formale (caso limite ideale) di
quello che lui chiama il Paragraphenautomat, una macchina in cui si infila la causa e da cui si
può raccogliere poi la sentenza. Oggi che si è ampiamente informatizzata la giustizia, rimane il
problema dell'interpretazione, dell'ermeneutica della legge, che non ha ancora trovato una
soluzione tecnica o meccanica, né forse mai la troverà.
Non insisto sulla distinzione tra legalità e legittimità, ma voglio far notare che non tutte le
forme e i nomi della legalità, cioè della conformità di un regime politico a leggi, sono la stessa
cosa: nel mondo anglosassone c'è il concetto della rule of law, che tra noi viene tradotto con
Stato di diritto. Non abbiamo altra traduzione idiomatica e possiamo accettare di adoperare
questa, ma non possiamo dimenticare che, diversamente dalla tradizione concettuale dello
`Stato di diritto', la rule of law della tradizione britannica, ed ancor più nella tradizione
americana, non indica la semplice conformità alle leggi ed alle procedure in quanto
positivamente date, ma in quanto in esse sono racchiusi e si perpetuano certi valori predicati dal
giusnaturalismo, ovvero riconosciuti nel patto costituzionale: i valori fondamentali della libertà
e della dignità dell'uomo.
Lo Stato di diritto, che altro non è che la traduzione dell'espressione tedesca Rechtsstaat, è
un concetto che dal positivismo giuridico è stato in molti casi piegato fino a trovare nella pura
effettività e positività del diritto statuale, quale che sia, un sufficiente motivo di legittimazione
di questo diritto e dello Stato o del regime politico su di esso costituito. Molto diversamente
dalla rule of law, una parte della tradizione che si richiama al concetto di Stato di diritto è di
tradizione fortemente positivistica e le basta la conformità di un regime, cioè dei suoi
ordinamenti supremi alle leggi positive per dichiarare la presenza di uno Stato di diritto e la
intangibilità di esso. Per esempio il concetto di Stato di diritto, di Rechtsstaat è stato assai
vigorosamente e polemicamente usato dai teorici conservatori dello Stato liberale contro la
trasformazione sociale e democratica dello Stato stesso - soprattutto nella dottrina politicogiuridica
tedesca degli anni Venti, durante la repubblica di Weimar, ed anche negli anni
Cinquanta e Sessanta nella repubblica di Bonn (per la verità questo è avvenuto, nei primi anni
Trenta, anche nella giurisprudenza della U.S. Supreme Court). Lo Stato di diritto è stato
invocato come barriera proibitiva verso la legislazione solidaristica, perché sociale in questa
accezione vuol dire sostanzialmente solidaristica, cioè che lo Stato prende, se non direttamente
ai ricchi, ma comunque pescando dal gran calderone fiscale per trattare un po' meglio sul piano
delle esigenze sociali (salute, istruzione, vecchiaia) coloro che sono maltrattati dalle `libere'
leggi di mercato.
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