Manuale di diritto europeo della non discriminazione

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manuale di diritto europeo della non discriminazione 52 caratteristica costituisca un requisito essenziale e determinante per lo svolgimento dell’attività lavorativa, purché la finalità sia legittima e il requisito proporzionato» 70 . Questa eccezione permette ai datori di lavoro di riservare alle persone un diverso trattamento sulla base di una caratteristica protetta, qualora tale caratteristica sia direttamente legata all’idoneità o alla competenza a svolgere le mansioni richieste in un determinato impiego. Esiste un insieme consolidato di professioni alle quali si applica la deroga relativa al requisito essenziale e determinante per lo svolgimento dell’attività lavorativa: nella causa Commissione c. Germania la Cg, basandosi su un’indagine della Commissione relativa all’applicazione della deroga alla discriminazione sessuale, ha indicato alcune attività lavorative per le quali potrebbe essere applicabile la deroga 71 . È stata prestata particolare attenzione alle professioni artistiche, per le quali possono essere necessari attributi che fanno parte delle caratteristiche individuali di una persona, per esempio la richiesta di una cantante perché una voce femminile si adatta meglio allo stile di esecuzione, di un giovane attore per una determinata parte, di una persona non disabile per un corpo di ballo, di indossatori di sesso maschile o femminile per particolari sfilate di moda. Con questo tuttavia non si intende fornire un elenco esaustivo. Altri esempi possono essere l’assunzione di una persona di origine cinese in un ristorante cinese per preservarne l’autenticità, oppure di una donna in un centro benessere per sole donne. Esempio: nella causa Commissione c. Francia, la Cg ha stabilito che in alcune circostanze non è illegittimo riservare posti di lavoro principalmente agli uomini nelle carceri maschili e principalmente alle donne nelle carceri femminili 72 . tuttavia l’eccezione si può far valere soltanto per i posti che comportano lo svolgimento di mansioni per le quali l’appartenenza all’uno o all’altro sesso costituisce un fattore decisivo. Nella fattispecie le autorità francesi intendevano riservare una quota dei posti agli uomini, in quanto l’attività lavorativa poteva comportare l’uso della forza per dissuadere eventuali malintenzionati, oltre ad altre mansioni che potevano essere espletate soltanto dagli uomini. Sebbene la Cg abbia accolto gli argomenti in linea di principio, le autorità francesi non 70 Direttiva sulla parità di trattamento fra uomini e donne (rifusione), articolo 14, comma 2; direttiva sull’uguaglianza razziale, articolo 4; direttiva sulla parità di trattamento in materia di occupazione, articolo 4, comma 1. 71 Cg, sentenza 21 maggio 1985, causa 248/83, Commissione c. Germania, Racc. 1985, pag. 1459. 72 Cg, sentenza 30 giugno 1988, causa 318/86, Commissione c. Francia, Racc. 1988, pag. 3559.
La discriminazione: categorie e tutele avevano soddisfatto il criterio della trasparenza per quanto riguarda le attività specifiche che potevano essere espletate soltanto dagli uomini; le indicazioni generali sull’idoneità dell’uno o dell’altro sesso non sono sufficienti. Esempio: nella causa Johnston un’agente di polizia che prestava servizio nell’Irlanda del Nord aveva presentato ricorso contro il mancato rinnovo del suo contratto. Il commissario capo aveva giustificato la decisione spiegando che le agenti non erano addestrate a maneggiare armi da fuoco in virtù del fatto che non si poteva escludere «la possibilità che, in una situazione di gravi disordini interni, il porto di armi da fuoco da parte di donne poliziotto le esponga a un più grave rischio di attentati e sia pertanto in contrasto con le esigenze della pubblica sicurezza». La Cg ha concluso che, se si dovessero prendere in considerazione i pericoli per la sicurezza, tali pericoli riguarderebbero allo stesso modo gli uomini e le donne e le donne non sarebbero esposte a un rischio maggiore. A meno che la giustificazione riguardi le condizioni biologiche specifiche delle donne, per esempio la protezione durante la gravidanza, la differenza di trattamento non può essere giustificata dal fatto che l’opinione pubblica esige che le donne siano protette. Esempio: nella causa Mahlburg, la ricorrente, in stato di gravidanza, era stata esclusa da un posto di infermiera con contratto a tempo indeterminato, che prevedeva lo svolgimento di una parte sostanziale dell’attività lavorativa in sala operatoria 73 . La decisione era stata giustificata con il motivo che il feto avrebbe potuto subire danni a causa dell’esposizione a sostanze nocive utilizzate in sala operatoria. La Cg ha stabilito che, poiché il posto era a tempo indeterminato, risultava sproporzionato rifiutare l’assunzione alla ricorrente, in quanto la sua incapacità di svolgere il lavoro in sala operatoria era soltanto temporanea. Le restrizioni relative alle condizioni di lavoro delle donne in gravidanza erano legittime, ma dovevano essere strettamente limitate alle mansioni che avrebbero esposto la ricorrente a situazioni dannose e non potevano comportare un’esclusione generale dal lavoro. Il diciottesimo considerando della direttiva sulla parità di trattamento in materia di occupazione contiene precisazioni sull’eccezione relativa al requisito essenziale e determinante per lo svolgimento dell’attività lavorativa per quanto riguarda taluni servizi pubblici legati alla sicurezza. Non si tratta di un’eccezione distinta, ma di 73 Cg, sentenza 3 febbraio 2000, causa C-207/98, Mahlburg c. Land Mecklenburg-Vorpommern, Racc. 2000, pag. I-549. 53
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