Manuale di diritto europeo della non discriminazione

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manuale di diritto europeo della non discriminazione 46 candidati considerati dal datore di lavoro, compresi quelli che non sono contemplati nelle misure speciali, siano stati valutati in modo obiettivo ed equo in vista del posto disponibile. Sarà possibile ricorrere a misure speciali soltanto se in seguito a una siffatta valutazione obiettiva siano stati individuati diversi candidati, tra i quali figurano persone appartenenti a un gruppo mirato, ritenuti tutti ugualmente idonei a ricoprire il posto disponibile. Soltanto in simili circostanze una persona appartenente a un gruppo mirato, selezionato in ragione delle storiche discriminazioni subite in passato sul lavoro, può essere preferita a un’altra che non rientra in tale gruppo. Pur essendosi imbattuta nella questione in un ristretto numero di fattispecie, la Cedu non ha ancora avuto occasione di trattare in modo approfondito casi vertenti su misure speciali. Esempio: nella causa Wintersberger c. Austria la Cedu ha adottato una decisione relativa all’ammissibilità di un ricorso 62 . Il ricorrente, una persona disabile, era stato licenziato dal suo posto nel pubblico impiego. Secondo il diritto nazionale, le persone con disabilità beneficiavano di una protezione speciale in caso di licenziamento, che imponeva al datore di lavoro la previa autorizzazione di una commissione apposita. Qualora il datore di lavoro non fosse stato a conoscenza della disabilità, l’autorizzazione poteva essere concessa retroattivamente. tale autorizzazione non era richiesta per le persone non disabili. Il ricorrente sosteneva che la possibilità di concedere l’autorizzazione retroattivamente per le persone con disabilità, ma non per le persone non disabili, costituiva una discriminazione. La Cedu ha constatato che in realtà la disposizione riguardava le persone disabili ed era quindi giustificata come esempio di discriminazione alla rovescia. Il ricorso è stato pertanto dichiarato irricevibile. Punti salienti • La discriminazione si verifica allorquando un individuo venga svantaggiato in qualche modo, sulla base di una «caratteristica protetta». • La discriminazione assume forme molteplici: discriminazione diretta, discriminazione indiretta, molestie e ordine di discriminare. • La discriminazione diretta si caratterizza per una disparità di trattamento; in altri termini occorre dimostrare che la presunta vittima sia stata trattata in modo meno 62 Cedu, decisione 27 maggio 2003, Wintersberger c. Austria (dec.) (n. 57448/00).
La discriminazione: categorie e tutele favorevole sulla base di una caratteristica riconducibile a un motivo oggetto del divieto di discriminazione. • Il trattamento meno favorevole è accertato effettuando un confronto tra la presunta vittima e un’altra persona priva della caratteristica protetta in situazione analoga. • Può accadere che il motivo oggetto del divieto di discriminazione non costituisca la ragione esplicita che sta dietro la differenza di trattamento, essendo sufficiente che quest’ultima ragione sia inscindibilmente legata al primo. • La Cg e i tribunali nazionali hanno riconosciuto la nozione di discriminazione per associazione, che si verifica quando una persona subisce un trattamento meno favorevole nel momento in cui viene associata con un’altra persona che possiede una «caratteristica protetta». • Le molestie, pur essendo trattate separatamente nel quadro del diritto dell’Unione, sono una particolare manifestazione della discriminazione diretta. • La discriminazione indiretta è caratterizzata dalla diversità delle ripercussioni o degli effetti: occorre dimostrare che un gruppo sia sfavorito da una decisione rispetto a un gruppo di confronto. • Per dimostrare che sussiste una discriminazione indiretta è necessario dimostrare che, a livello di gruppo, coloro che possiedono una determinata caratteristica protetta subiscono effetti o ripercussioni diversi rispetto a coloro che sono privi di detta caratteristica. • Al fine di garantire a tutti la parità di accesso a determinati diritti, i governi, i datori di lavoro e i prestatori di servizi possono essere chiamati ad adottare misure speciali o specifiche per adeguare le rispettive norme e prassi alle persone che possiedono caratteristiche diverse. • Le espressioni «misure speciali» e «misure specifiche» possono riferirsi alle disposizioni adottate per rimediare agli svantaggi subiti in passato da persone che possiedono una caratteristica protetta. Se l’effetto è proporzionato, ciò può costituire una giustificazione della discriminazione. 47
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