Manuale di diritto europeo della non discriminazione

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manuale di diritto europeo della non discriminazione Il diritto della non discriminazione vieta sia le situazioni in cui persone o gruppi di persone nella stessa posizione ricevono un trattamento diverso, sia le situazioni in cui persone o gruppi di persone in posizioni diverse ricevono lo stesso trattamento 14 . 24 con gli altri. Nel momento in cui si attua una prassi o si definiscono delle regole, è dunque necessario tener conto dei medesimi motivi di discriminazione oggetto di protezione. Questa è la cosiddetta discriminazione «indiretta». Per tutte le forme di discriminazione indiretta sussiste un’eccezione basata sull’oggettiva giustificazione, indipendentemente dalla circostanza che il ricorso si fondi sulla CEDU o sul diritto dell’Unione. Nel presente capitolo verrà approfondito il significato delle discriminazioni dirette e indirette, di alcune loro manifestazioni specifiche, quali le molestie o l’ordine di discriminare, e del modo in cui esse operano nella pratica, attraverso l’analisi della giurisprudenza. In aggiunta, saranno esaminate le modalità di funzionamento delle deroghe e eccezioni al divieto di discriminazione. 2.2. Discriminazione diretta La discriminazione diretta è definita in modo analogo sia nella CEDU sia nel diritto dell’Unione. L’articolo 2, comma 2, della direttiva dell’UE sull’uguaglianza razziale stabilisce che «sussiste discriminazione diretta quando, a causa della sua razza od origine etnica, una persona è trattata meno favorevolmente di quanto sia, sia stata o sarebbe trattata un’altra in una situazione analoga» 15 . La formulazione usata dalla Cedu è che deve sussistere una «differenza nel trattamento riservato a persone che si trovano in situazioni analoghe o significativamente simili, basata su una caratteristica identificabile» 16 . La discriminazione diretta si verifica quando: • una persona riceve un trattamento sfavorevole; • rispetto a quello che hanno ricevuto o che riceverebbero altre persone in una situazione analoga; • la ragione di questo trattamento, dovuto a una particolare caratteristica della persona, rientra fra i motivi di discriminazione che formano oggetto di protezione. 14 Cfr., per esempio, Cedu, decisione 6 gennaio 2005, Hoogendijk c. Paesi Bassi (dec.) (n. 58641/00). 15 Cfr. anche direttiva sulla parità di trattamento in materia di occupazione, articolo 2, comma 2, lettera a); direttiva sulla parità di trattamento fra uomini e donne (rifusione), articolo 2, comma 1, lettera a); direttiva sulla parità di trattamento tra uomini e donne in materia di accesso ai beni e ai servizi, articolo 2, lettera a). 16 Cedu, sentenza 16 marzo 2010, Carson e a. c. Regno Unito [gC] (n. 42184/05); punto 61. Cfr. anche Cedu, sentenza 13 novembre 2007, D.H. e a. c. Repubblica ceca [gC] (n. 57325/00), punto 175; Cedu, sentenza 29 aprile 2008, Burden c. Regno Unito [gC] (n. 13378/05), punto 60.
2.2.1. Il trattamento sfavorevole La discriminazione: categorie e tutele La discriminazione diretta si basa sulla differenza nel trattamento riservato a una persona. Di conseguenza, la discriminazione diretta si caratterizza in primo luogo per un trattamento sfavorevole. La sua individuazione può essere relativamente semplice rispetto alla discriminazione indiretta, per la quale sono spesso necessari dati statistici (cfr. infra). fra gli esempi trattati nel presente manuale rientrano: il rifiuto dell’accesso a un ristorante o esercizio commerciale, l’attribuzione di una pensione o retribuzione inferiore, gli abusi o le violenze verbali, il rifiuto di passaggio attraverso un posto di controllo, l’età di pensionamento più alta o più bassa, l’impossibilità di accedere a una determinata professione, l’impossibilità di far valere diritti di eredità, l’esclusione dal sistema scolastico ordinario, l’espulsione, il divieto di indossare simboli religiosi, il rifiuto o la revoca di prestazioni previdenziali. 2.2.2. Il termine di confronto Il trattamento sfavorevole assume rilievo ai fini della discriminazione qualora sia tale rispetto al trattamento riservato a un’altra persona che si trovi in situazione analoga. Un ricorso per scarsa retribuzione non equivale a una denuncia di discriminazione, a meno che non si possa dimostrare che la retribuzione sia inferiore a quella di una persona impiegata per svolgere le stesse mansioni presso lo stesso datore di lavoro. È quindi necessario un «termine di confronto», vale a dire una persona in circostanze materiali paragonabili, che si differenzi dalla presunta vittima principalmente per la caratteristica che forma oggetto del divieto di discriminazione. gli esempi riportati nel presente manuale mostrano che in molti casi il termine di confronto non solleva controversie e, talvolta, è addirittura sottinteso dalle parti e dal giudice. Di seguito sono forniti alcuni esempi di casi in cui la questione del termine di confronto proposto è stata espressamente esaminata dall’organo decisionale. Esempio: nella causa Moustaquim c. Belgio, un cittadino marocchino, condannato per diversi reati, sarebbe dovuto essere espulso dal territorio dello Stato 17 . Il cittadino marocchino sosteneva che l’espulsione equivaleva a un trattamento discriminatorio e denunciava una discriminazione fondata sulla nazionalità, affermando che i cittadini belgi non erano soggetti a espulsione a seguito di una condanna per reati penali. La Cedu ha constatato che la situazione del ricorren- 17 Cedu, sentenza 18 febbraio 1991, Moustaquim c. Belgio (n. 12313/86). 25
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