Esposizione della regola di diritto romano nemo pro parte testatus ...

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32 DI STORIA E DIRITTO dell'erede vinto la causa diventa intestata, salvo rimanendo il te- stamento per la parte dell'altro contro cui non fu litigato; appunto perchè la regiudicata non tocca questo secondo, nè la cosa trattata ira alcune persone pub ad altre recar pregiudizio. Nello interpre- tare questo frammento non si deve omettere la spiegazione di quel che Ulpiano dice sul profitto della vittoria; che cioè per la parte nella quale l'attore ha intentato la querela ed ha vinto, la vittoria gli sarà efficace, " cum effectu querelam instituisse ,,; e che le persone, che più prossimamente sarebbero succedute ab intestato e sarebbero state poziori nella querela, restano escluse dalla ereditati " praecedentes eum personae exclusae sunt ,,. Perchè piuttosto la vittoria dell'attore non giova a tali persone, ed, essendo resa la causa per parte intestata, non sono queste preferite come chia- mate precedentemente alla successione legittima 2 Non mi pare esatta la risposta, che a tal quesito è data da Huschke pag. 340.; sussistere tuttora nella fattispecie l'altro erede testamentario, non essere perciò aperta affatto la successione intestata, appunto per- cliè niuno può essere parte testato parte intestato. Mentre anzi è necessario effetto della vinta querela il ridurre la causa ad intestata, 1. 6. § 1., I. 17. § 1., junct. 1. 2.1. 5. § 1. de inoff. test., I. 8. § 16. eod. Onde r.tel nostro frammento Ulpiano afferma " testa- mentum pro parte valet ,,, ed in esso si ravvisa un' eccezione alla regola nemo potest etc. Nè miglior avviso sarebbe il cercar la ragione in ciò, che res inter alios acta aliis erodesse non debet. Impe- rocchè questa massima riceve pur essa le sue limitazioni: e fra le altre quella, che in certi determinati casi sia per speciali motivi ri- cevuto, che la sentenza ottenuta in contradittorio giovi o noccia anche ad altri, nel giudizio non. intervenuti. In questi casi si dice, che la sentenza jus facit, fa dritto assolutamente, e non fra le sole parti litiganti, I. 3. pr. de agnosc. et al. lilier., 1. 50. § 1. del. 1., 1. 14. pr. de appellai. Simile espressione 'e quanto alla querela adoperata nella 1. /7. § 1. de inoff. test.; ove la efficacia contro i terzi è negata alla sentenza ottenuta ill essa querela soltanto nel caso, che la
$TUUI F lloCUM I:\TI sentenza medesima sia stata emanata in contumacia. Come anche negli altri casi or ora accennati la sentenza avuta contro una persona non nuoce ai terzi, se essa persona non difese, o mal difese colludendo coll'attore, cl. 1. 50. § 1. (le l..1., d. 1. 14. pr. tip' 1. de a1p Essendo adunque la sentenza, proferita nella querela, atta. e-pellat. a nuocere e a giovare ai terzi; chiara discende la conseguenza, che, ridotta per essa la causa ad intestata, non possa evitarsi che ne profitti clii alla intestata ereditì:L piìi prossimamente chiamato. Infatti ecco il testo manifesto di Ulpiano 1. 6. § 1. ile iflÚf[. test. Si quis ex liis personis, quae ad successionem ab intestato non admittuntur, de inofficioso egerit (nemo enim eum repellit), et caso obtinuerit, non ei prosit victoria, sed bis, qui habent ali intestato successionem: nam intestatum patremfamilias facit „ '. ' È nota la questione, che si agita anche sul dritto delle pandette, se, vinta ;a querela da uno, possa invece profittare della vittoria un altro, il quale abbia una chiamata ab intestato o più prossima o pari a quella del vincitore, mentre però non si trovi in un ordine di ammessi all'esercizio della querela. — Irregolarità e disarmona fra le successioni legittime e la querela,, per cui l'unione di una persona verso il defonto viene diversamente apprezzata ne' due istituti, e che cominciò a compa - rire quando prima i senatusconsulti e poi le costituzioni orientali alterarono vari punti delle successioni intestate così che le mutazioni saltuarie non si trovarono d'accordo colla teoria della querela: però non manca di ritrovarsi talvolta nella Nov. 118. — La questione è agitata fra Vinnio, Huschke, Witte, Sintenis da una parte, e Viglio, Tuldeno, Windscheid dall'altra; dandole i primi affermativa soluzione, negativa i secondi. Volentieri sottoscriverei a questi; ma non per la ragione, che suol essere allegata, cioè perchè res inter alios acta alios erodesse non potest; mentre credo tale massima inapplicabile per la disposizione della d. 1. 6. § 1. de Mn/l: t'.st., disposizione che ritroveremo nelle 1. 17. pr., 1. 19. cod. tit. Come neppure mi varrei della nostra 1. 25. § 1. de inoff. test. né della 1. 16. pr. cod.; perchè se in questi due testi la vittoria non giova a chi non litigò, cio non è per la ragione, che costui non fosse in ordine ammesso alla querela, mentre anzi lo era, ma bensi per 1' efficacia della diseredazione, come dichiareremo. Credo, che alla proposta questione s' abbia a rispondere negativamente per altro motivo; vale a dire per causa di grande equità e convenienza adoperata nello intendere la sentenza centumvirale, ad esempio dí quella usata nella specie di d. 1. 17. pr. de inoff. test., della quale parleremo in seguito. Come nella specie della 1. 17. pr. non si calcola nella distribuzione dell'eredità chi era nell'ordine degli ammessi alla querela ma ha contro se una diseredazione intrinsecamente valida, così nel caso discusso sarà escluso a fortiori chi non è affatto in tale ordine, onde non possa profittare della vittoria ottenuta da un altro autorizzato dalle leggi ad esercitar la querela. In verità, se si decidesse díversamente, sarebbe quanto negare la querela a quest' ultimo; il quale si asterrebbe al certo 33
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